Основы государства и права

Товарищество, ведущее торговое предприятие под общим фирменным наименованием, является коммандитным товариществом (Kommanditgesellschaft, sociйtй en commandite, limited partnership), если один или несколько товарищей отвечают перед кредиторами товарищества в размере определенного вклада, а другие товарищи отвечают неограниченно.

Отличительной особенностью коммандитного товарищества по сравнению с другими видами товариществ является наличие в объединении двух категорий участников, а именно: а) лиц, отвечающих неограниченно и солидарно по обязательствам товарищества (полных товарищей); б) лиц, принимающих на себя лишь обязанность внести определенный вклад в общее имущество товарищества (коммандитистов).

Для возникновения коммандитного товарищества необходимо наличие по крайней мере одного лица, несущего неограниченную имущественную ответственность по обязательствам товарищества, и хотя бы одного коммандитиста.

Порядок учреждения коммандитного товарищества имеет много общего с порядком учреждения полного товарищества. Коммандитное товарищество, так же как и полное товарищество, является договорным объединением лиц, действующих под общим фирменным наименованием. В договоре должны быть отражены данные в отношении общего размера вкладов всех участников, доля каждого участника -- как полного товарища, так и коммандитиста -- в капитале объединения, доли всех полных товарищей и коммандитистов -- в распределении прибыли и убытков. Несоблюдение данного требования не влечет за собой недействительности договора, но любое заинтересованное лицо вправе в исковом порядке потребовать от членов товарищества внесения соответствующих данных в договор.

Фирменное наименование товарищества должно включать имена одного или нескольких товарищей с указанием на природу товарищества.

Во Франции в законодательном порядке за коммандитным товариществом признано свойство юридического лица. Право ФРГ и Швейцарии отрицает за данным видом торгового товарищества свойства самостоятельного субъекта права.

Как указывалось ранее, на ведение товарищества имеют право лишь полные товарищи. Что касается коммандитистов, то за ними закреплено право на ознакомление с книгами и документацией товарищества (ст. 29 французского закона о торговых товариществах), право на возражения против совершения тех или иных действий со стороны полных товарищей (§ 164 ГТУ).



44. Правовые особенности персональных (полного и коммандитного) товариществ в германском праве: членство, внутренние и внешние отношения товарищества, уступка пая, прекращение товарищества

Согласно ГТУ, полным товариществом считается объединение, имеющее целью вести торговый промысел под общей фирмой. Перед кредиторами товарищества все его участники отвечают неограниченно (§ 105). Основной признак, отличающий полное товарищество от других видов торговых объединений, состоит в неограниченной и солидарной имущественной ответственности всех его участников по обязательствам товарищества.

В ФРГ и Швейцарии в соответствии с господствующим в теории и практике взглядом свойство юридического лица за данным видом объединения отрицается. Отрицание за полным товариществом правосубъектности влечет ряд важных последствий, в частности для налогового режима объединений.

Независимо от признания за товариществом свойства юридического лица товарищество должно действовать под единым наименованием (фирмой). Фирма товарищества должна включать имена всех участников либо одного или нескольких с указанием на наличие товарищества, например «(Karl) Meier und (Fritz) Schultz» или «(Karl) Meier und K°».

В качестве участников полного товарищества в ФРГ могут выступать как физические, так и юридические лица. Предусмотрена такая возможность и во Франции, однако если юридическое лицо является членом полного товарищества, его руководители подпадают под действие тех же условий и обязательств и несут ту же гражданскую и уголовную ответственность, как если бы они лично являлись полными товарищами, при солидарной ответственности самого юридического лица, которым они руководят (ст. 12 закона о торговых товариществах).

Материальная база деятельности товарищества создается из вкладов участников, причем вклады могут быть различными как по характеру, так и по размеру. Размер вклада, устанавливаемый в договоре, определяет долю участия каждого члена товарищества. Возможность уступки долей участия другим лицам поставлена в зависимость от согласия всех остальных участников товарищества.

По обязательствам товарищества несут ответственность: с одной стороны -- само товарищество в размере своего имущества, с другой -- все участники своим личным имуществом. Все участники по обязательствам полного товарищества несут перед кредиторами солидарную и неограниченную ответственность. Договор не может исключить имущественную ответственность кого-либо и » участников товарищества перед третьими лицами.

В соответствии с § 161 Торгового уложения ФРГ товарищество, ведущее торговое предприятие под общим фирменным наименованием, является коммандитным товариществом (Kommanditgesellschaft, sociйtй en commandite, limited partnership), если один или несколько товарищей отвечают перед кредиторами товарищества в размере определенного вклада, а другие товарищи отвечают неограниченно.

Отличительной особенностью коммандитного товарищества по сравнению с другими видами товариществ является наличие в объединении двух категорий участников, а именно: а) лиц, отвечающих неограниченно и солидарно по обязательствам товарищества (полных товарищей); б) лиц, принимающих на себя лишь обязанность внести определенный вклад в общее имущество товарищества (коммандитистов).

Для возникновения коммандитного товарищества необходимо наличие по крайней мере одного лица, несущего неограниченную имущественную ответственность по обязательствам товарищества, и хотя бы одного коммандитиста.

Порядок учреждения коммандитного товарищества имеет много общего с порядком учреждения полного товарищества. Коммандитное товарищество, так же как и полное товарищество, является договорным объединением лиц, действующих под общим фирменным наименованием. В договоре должны быть отражены данные в отношении общего размера вкладов всех участников, доля каждого участника -- как полного товарища, так и коммандитиста -- в капитале объединения, доли всех полных товарищей и коммандитистов -- в распределении прибыли и убытков. Несоблюдение данного требования не влечет за собой недействительности договора, но любое заинтересованное лицо вправе в исковом порядке потребовать от членов товарищества внесения соответствующих данных в договор.

Фирменное наименование товарищества должно включать имена одного или нескольких товарищей с указанием на природу товарищества.

Во Франции в законодательном порядке за коммандитным товариществом признано свойство юридического лица. Право ФРГ и Швейцарии отрицает за данным видом торгового товарищества свойства самостоятельного субъекта права.

Как указывалось ранее, на ведение товарищества имеют право лишь полные товарищи. Что касается коммандитистов, то за ними закреплено право на ознакомление с книгами и документацией товарищества (ст. 29 французского закона о торговых товариществах), право на возражения против совершения тех или иных действий со стороны полных товарищей (§ 164 ГТУ).

45. Правовые особенности персональных товариществ в англо-американской системе права. Виды персональных товариществ

Сходные организационные формы предприятий легализованы в Англии и США. В ряде отношений регулирование их своеобразно. В общих чертах, однако, полному и коммандитному товариществам континентального права в Англии и США соответствуют товарищество (partnership) и товарищество с ограниченной ответственностью (limited partnership).

В организационно-правовом регулировании партнершипа много сходного с полным товариществом. Подобно полному товариществу, партнершип является договорным объединением, действующим под общей фирмой. От имени партнершипа заключаются договоры, подписываются другие документы, предъявляются иски в суде и арбитраже. Ни в Англии, ни в США партнершип не является юридическим лицом. Как и в континентальном праве, не предусматривается обязательная письменная форма договора о партнершипе, хотя на практике отношения участников чаще всего оформляются в форме документа «за печатью». При отсутствии письменного договора наличие партнершипа выводится в зависимости от конкретных обстоятельств. Законодательство установило ряд презумпций или правил толкования намерения сторон. Так, например, наличие совместной собственности лиц само по себе не создает отношений партнершипа, наоборот, участие в распределении прибыли является prima facie доказательством существования партнершипа. В отличие от континентального права, фирма партнершипа подлежит регистрации лишь в случае, если она не раскрывает имени участников товарищества.

Каждый участник партнершипа имеет право как на оперативное управление делами предприятия, так и на выступление в качестве агента партнершипа и каждого другого участника. Как любой агент, участник партнершипа связывает своими действиями партнершип лишь при наличии у него положительно выраженных или подразумеваемых полномочий. К подразумеваемым полномочиям агента относятся все сделки, которые являются обычными для товарищества данного рода. Такие сделки об» (ывают партнершип даже в тех случаях, когда на их совершение участник не уполномочивался другими членами. Однако действия участника не связывают партнершип в случае, когда третье лицо знало об отсутствии у участника полномочий на совершение сделки, но тем не менее пошло на вступление в договорные отношения.

В отличие от права континентальных стран, по обязательствам из договоров партнершипа участники его несут совместную ответственность.

Коммандитному товариществу континентальной Европы в Англии и США соответствует форма партнершипа с ограниченной ответственностью (limited partnership). В Англии данная организационная форма предприятий, урегулированная законом 1907 года (Limited Partnership Act 1907), не получила развития. В США во всех штатах, кроме Луизианы, действует законодательство, основанное на Единообразном законе о партнер-шипе с ограниченной ответственностью. Использованию данной формы в США способствует благоприятный налоговый режим. Товарищество может быть образовано двумя или более лицами, из которых по крайней мере одно будет выступать в качестве лица, несущего по договорным обязательствам партнершипа перед кредиторами неограниченную ответственность, и одно -- в качестве лица, ответственность которого ограничена размером вклада. Данная форма товарищества не может использоваться банковскими и страховыми предприятиями. В соответствии с § 12 Единообразного закона США одно и то же лицо может в одно и то же время действовать в качестве полного товарища и в качестве коммандитиста.

На ведение дел и на представительство товарищества вовне имеют право лишь лица, несущие о обязательствам товарищества неограниченную имущественную ответственность.

Совершение некоторых действий со стороны полных товарищей требует согласия или одобрения коммандитистов (§ 9 Единообразного закона). Коммандитист наравне с полными товарищами имеет право на доступ к книгам товарищества, на информацию о состоянии дел объединения, обращение в суд с требованием о прекращении товарищества. В случае осуществления контроля над деятельностью товарищества коммандитист становится ответственным по обязательствам товарищества наравне с полными товарищами (§7 Единообразного закона). В законодательстве и практике не выработано точного определения понятия «контроль». Единообразный закон не предусматривает права кредиторов на предъявление кредиторами требований непосредственно к коммандитистам в случае неоплаты или неполной оплаты последними пая, на который они подписались.

Коммандитист вправе заключать различные сделки с товариществом, причем приобретая по ним такие же права требования по отношению к объединению, которые доступны любому другому кредитору. При прекращении партнершипа, при условии удовлетворения всех требований кредиторов товарищества, коммандитист имеет первоочередное по сравнению с полными товарищами право на выплату причитающихся ему сумм.

46. Правовые особенности акционерного общества во французском праве: виды, создание, капитал, управление, отчетность

во Франции новый закон о торговых товариществах, в основном посвященный акционерному обществу, был принят в 1966 году

Статья 73 закона о торговых товариществах Франции дает следующее определение понятия акционерного общества: «Акционерное общество -- товарищество, капитал которого разбит на акции и которое учреждается между участниками, отвечающими за убытки лишь в пределах их вкладов. Число участников не может быть меньше семи»

Из приведенных определений понятия акционерного общества вытекают и его основные .отличительные правовые особенности, обусловившие широкое распространение данной организационной формы во всех системах права капиталистического мира:

1) акционерное общество признается юридическим лицом;

2) акционерное общество несет перед кредиторами исключительную имущественную ответственность в пределах принадлежащего ему имущества;

3) для акционерного общества характерно наличие акционерного (уставного) капитала, разбитого на части, называемые акциями.

Важнейшим имущественным правом акционерного общества является право собственности на имущество, представленное на момент возникновения общества уставным капиталом. Денежные суммы и иные имущественные ценности, вносимые в качестве удовлетворения за приобретение членства, полностью переходят в пользование, владение и распоряжение общества как юридического лица.

Имущество акционерного общества полностью обособлено от имущества отдельных акционеров. В результате личные кредиторы акционеров не вправе обращать взыскание на имущество общества.

Особо ценным свойством акционерного общества является исключительная имущественная ответственность объединения по своим обязательствам в объеме принадлежащего ему имущества.

В зависимости от объема прав, воплощенных в акции, акции делятся на простые и привилегированные.

Учреждение акционерного общества. Стадии учреждения акционерного общества. Законодательство исходит из нормативно-явочного порядка возникновения акционерных обществ. Следовательно, при выполнении предусмотренных в законе предписаний возникает право на регистрацию акционерного общества. Однако из этого общего правила в ряде стран делается исключение дли обществ, создаваемых иностранными фирмами или торговыми то вариществами с участием иностранного капитала. Создание их ставится в зависимость от предварительного разрешения компе тентных органов государственной власти, причем если в одних странах в разрешении может быть отказано лишь в предусмот ренных законом случаях, то в других разрешение целиком поставлено в зависимость от усмотрения административных органов.

Создание акционерного общества осуществляется лицами, назы ваемыми учредителями. В качестве учредителей могут выступать как физические, так и юридические лица. В большинстве стран не предусматриваются ограничения для иностранцев, желающих выступить в этом качестве.

Учреждение общества начинается с выработки устава общества. Устав должен быть совершен в форме акта, удостоверенного судом или нотариусом. Несоблюдение предусмотренной законом формы влечет за собой в ФРГ недействительность общества.

Второй стадией учреждения акционерного общества является создание уставного капитала.

Завершающей стадией учреждения общества является регистрация его в торговом реестре.

Органы акционерного общества. Как юридическое лицо акционерное общество действует через свои органы. Характер и компетенция органов регулируются императивными нормами закона.

В настоящее время известны три модели организационной структуры акционерного общества. В связи с этим можно выделить три группы стран:

1) страны, законодательство которых предусматривает трех-звенную структуру органов: правление, наблюдательный совет и общее собрание акционеров;

2) страны, законодательство которых предусматривает двух-звенную структуру органов: правление и общее собрание акционеров;

3) страны, законодательство которых предоставляет учредителям право выбора между двумя указанными системами.

Первая система характерна для права ФРГ и Швейцарии. Вторая система действует в Англии и США. Третьей системы придерживается Франция.



47. Правовые особенности акционерного общества в германском праве: виды, создание, капитал, управление, отчетность

закон посвященный акционерному обществу, был принят в Федеративной Республике Германии -- в 1965 году,

Понятие акционерного общества. Наиболее полное определение понятия акционерного общества содержится в § 1 закона об акционерных обществах ФРГ: «I) Акционерным обществом является товарищество, обладающее собственной правосубъект-ностью. По обязательствам общества перед кредиторами отвечает лишь имущество товарищества. 2) Акционерное общество имеет разбитый на акции основной капитал».

Из приведенных определений понятия акционерного общества вытекают и его основные .отличительные правовые особенности, обусловившие широкое распространение данной организационной формы во всех системах права капиталистического мира:

1) акционерное общество признается юридическим лицом;

2) акционерное общество несет перед кредиторами исключительную имущественную ответственность в пределах принадлежащего ему имущества;

3) для акционерного общества характерно наличие акционерного (уставного) капитала, разбитого на части, называемые акциями.

Важнейшим имущественным правом акционерного общества является право собственности на имущество, представленное на момент возникновения общества уставным капиталом. Денежные суммы и иные имущественные ценности, вносимые в качестве удовлетворения за приобретение членства, полностью переходят в пользование, владение и распоряжение общества как юридического лица.

Имущество акционерного общества полностью обособлено от имущества отдельных акционеров. В результате личные кредиторы акционеров не вправе обращать взыскание на имущество общества.

Особо ценным свойством акционерного общества является исключительная имущественная ответственность объединения по своим обязательствам в объеме принадлежащего ему имущества.

В зависимости от объема прав, воплощенных в акции, акции делятся на простые и привилегированные.

Учреждение акционерного общества. Стадии учреждения акционерного общества. Законодательство исходит из нормативно-явочного порядка возникновения акционерных обществ. Следовательно, при выполнении предусмотренных в законе предписаний возникает право на регистрацию акционерного общества. Однако из этого общего правила в ряде стран делается исключение дли обществ, создаваемых иностранными фирмами или торговыми товариществами с участием иностранного капитала. Создание их ставится в зависимость от предварительного разрешения компетентных органов государственной власти, причем если в одних странах в разрешении может быть отказано лишь в предусмотренных законом случаях, то в других разрешение целиком поставлено в зависимость от усмотрения административных органов.

Создание акционерного общества осуществляется лицами, называемыми учредителями. В качестве учредителей могут выступать как физические, так и юридические лица. В большинстве стран не предусматриваются ограничения для иностранцев, желающих выступить в этом качестве.

Учреждение общества начинается с выработки устава общества. Устав должен быть совершен в форме акта, удостоверенного судом или нотариусом. Несоблюдение предусмотренной законом формы влечет за собой в ФРГ недействительность общества.

Второй стадией учреждения акционерного общества является создание уставного капитала.

Завершающей стадией учреждения общества является регистрация его в торговом реестре.

Органы акционерного общества. Как юридическое лицо акционерное общество действует через свои органы. Характер и компетенция органов регулируются императивными нормами закона.

В настоящее время известны три модели организационной структуры акционерного общества. В связи с этим можно выделить три группы стран:

1) страны, законодательство которых предусматривает трех-звенную структуру органов: правление, наблюдательный совет и общее собрание акционеров;

2) страны, законодательство которых предусматривает двух-звенную структуру органов: правление и общее собрание акционеров;

3) страны, законодательство которых предоставляет учредителям право выбора между двумя указанными системами.

Первая система характерна для права ФРГ и Швейцарии. Вторая система действует в Англии и США. Третьей системы придерживается Франция.

48. Правовые особенности общества с ограниченной ответственностью во французском праве: создание, капитал, членство, управление

Общество с ограниченной ответственностью (Gesellschaft mit beschrдnkter Haftung, sociйtй а responsabilitй limitйe) -- организационная форма капиталистических предприятий, воплотившая в себе свойства и капиталистических, и персональных торговых товариществ.во Франции данному виду торгового товарищества посвящен специальный раздел закона о торговых товариществах 1966 года;

Так же как и акционерное общество, общество с ограниченной ответственностью признается юридическим лицом, несущим исключительную имущественную ответственность по своим обязательствам.

В этой связи нельзя не отметить несоответствия названия общества характеру ответственности, ибо само общество несет полную имущественную ответственность по своим обязательствам перед кредиторами. Что же касается участников, то они перед кредиторами никакой ответственности не несут.

Значительно смягчены требования в отношении публичной отчетности. Во Франции, например, проверке со стороны ревизоров (commissaires aux comptes) подлежат лишь годовые отчеты общества с паевым капиталом более 300 тыс. франков. В ФРГ отчеты обществ подлежат проверке со стороны ревизоров при определенных условиях.

Общество с ограниченной ответственностью является уставным торговым товариществом. Устав, требующий нотариально удостоверенной формы, должен быть подписан всеми будущими участниками общества. Обычно требуется наличие не менее двух учредителей.

Понятию уставного капитала акционерного общества соответствует понятие паевого капитала. Как уже указывалось, предусматривается минимальный размер капитала. Паевой капитал разбит на части -- паи, которые по законодательству Франции должны быть равными по размеру.

Законодательство предусматривает два обязательных органа общества, а именно распорядители, положение которых во многом сходно с положением членов правления, и общее собрание участников.

49. Правовые особенности общества с ограниченной ответственностью в германском праве: создание, капитал, членство, управление

Общество с ограниченной ответственностью (Gesellschaft mit beschrдnkter Haftung, sociйtй а responsabilitй limitйe) -- организационная форма капиталистических предприятий, воплотившая в себе свойства и капиталистических, и персональных торговых товариществ.Впервые легализованное в 1892 году в Германии товарищество получило признание и в других странах главным образом континентальной Европы.

В ФРГ в настоящее время действует закон об обществах с ограниченной ответственностью от 4 июля 1980 г., вступивший в силу с 1 января 1981 г.

Значительно смягчены требования в отношении публичной отчетности.

Создание наблюдательного совета поставлено в зависимость от соответствующих постановлений устава. Требование законодательства в отношении представительства рабочих и служащих не действует в отношении данной организационной формы.

Указанные преимущества данного вида товарищества по сравнению с акционерным обществом привели к широкому использованию этой организационной формы капиталистических предприятий.

Общество с ограниченной ответственностью является уставным торговым товариществом. Устав, требующий нотариально удостоверенной формы, должен быть подписан всеми будущими участниками общества. Обычно требуется наличие не менее двух учредителей. В ФРГ законом 1981 года легализована возможность создания общества одним лицом.

Понятию уставного капитала акционерного общества соответствует понятие паевого капитала. Как уже указывалось, предусматривается минимальный размер капитала. Паевой капитал разбит на части -- паи, которые по законодательству Франции должны быть равными по размеру. Иное положение в ФРГ, где количество паев определяется числом участников общества. Различие в регулировании данного вопроса существенного значения не имеет, ибо положение каждого участника зависит от размера сделанного паевого вклада. Законодательством ФРГ, например, предусматривается право на один голос на каждые 100 германских марок. Вклад в паевой капитал может быть осуществлен как в денежной, так и в натуральной форме. Вторая форма имеет место в том случае, когда кто-либо из участников в счет вклада полностью или частично вносит имущественные ценности, к которым относятся как материальные ценности, так и имущественные права.

Уставом общества права всех или отдельных участников могут быть как ограничены, так и расширены. Один или несколько участников могут быть наделены особыми правами, например правом на назначение распорядителя. Такого рода права должны быть предусмотрены в уставе.

Важнейшим правом участника является, конечно, право на получение прибыли. Порядок распределения прибыли прежде всего определяется уставом.

Законодательство предусматривает два обязательных органа общества, а именно распорядители, положение которых во многом сходно с положением членов правления, и общее собрание участников.

Не исключается возможность создания и других органов (§ 45, 52 закона ФРГ), компетенция которых определяется в уставе. Они могут выступать как совещательные органы, как такие, от одобрения которых зависит судьба тех или иных сделок общества. Практика ФРГ допускает создание третейского суда как органа, призванного разрешать споры между участниками общества.

Виды и правовые особенности компаний (корпораций) в англо-американском праве.

50. Виды и правовые особенности хозяйственных товариществ в праве Российской Федерации

Хозяйственными товариществами и обществами признаются коммерческие организации с разделенным на доли (вклады) учредителей (участников) уставным (складочным) капиталом (п. 1 ст. 66 ГК РФ).

Собственностью товариществ и обществ является имущество, созданное за счет вкладов учредителей и произведенное (приобретенное) организациями в процессе их деятельности. Участники утрачивают право собственности на свое имущество, передаваемое обществу (товариществу) в качестве вклада. Вместо права собственности они приобретают требования обязательственно-правового характера к этим юридическим лицам.

Хозяйственные товарищества могут создаваться в форме полного товарищества и товарищества на вере (коммандитного товарищества), а хозяйственные общества - в форме акционерного общества, общества с ограниченной или с дополнительной ответственностью (п. 2, 3 ст. 66 ГК РФ). Если первые представляют собой объединения лиц, то вторые - это объединения капиталов. Полное товарищество и товарищество на вере предполагают непосредственное участие его учредителей (полных товарищей) в предпринимательскую деятельность, что исключает возможность их вхождения в несколько товариществ. В хозяйственных обществах личное управление учредителей делами не требуется, но и не исключается, что приводит к возможности одновременного участия в нескольких обществах. Поэтому участниками товариществ могут быть индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации, а участниками хозяйственных обществ и вкладчиками (коммандитистами) в товариществах на вере - любые граждане и юридические лица. финансируемые собственником учреждения некоммерческого характера вправе быть участниками хозяйственных обществ и вкладчиками в товариществах на вере, как правило, только с разрешения собственника. Государственные органы и органы местного самоуправления могут быть участниками обществ лишь в случаях, прямо допускаемых законом (например, фонды государственного или муниципального имущества).

Участие отдельных категорий граждан в хозяйственных товариществах и обществах, за исключением открытых акционерных обществ, тоже может быть запрещено или ограничено законом. Такие запреты устанавливаются, например, законодательством по борьбе с коррупцией, в отношении должностных лиц государственных и муниципальных органов.

В соответствии с п. 5 ст. 66 ГК РФ хозяйственные товарищества и общества вправе быть учредителями (участниками) других хозяйственных товариществ и обществ. Запрет на это устанавливается только ГК РФ и специальными законами. Так, хозяйственное общество не может быть единственным участником общества с ограниченной ответственностью (п. 2 ст. 88 ГК РФ) и акционерного общества (п. 6 ст. 98 ГК РФ).

Вкладом в уставный капитал может быть любое оборото-способное имущество, включая деньги, ценные бумаги, другие вещи, имущественные или иные права, имеющие денежную оценку. Последняя производится обычно по соглашению между учредителями (участниками), но в необходимых случаях прибегают к независимой экспертной проверке (внешнему аудиту) (п. 6 ст. 66 ГК РФ).

В то же время нельзя вложить объект интеллектуальной собственности (патент, объект авторского права, включая программу для ЭВМ, и т. п.) или "ноу-хау". Однако вкладом может быть право пользования таким объектом, передаваемое обществу или товариществу в соответствии с лицензионным договором, который должен быть зарегистрирован в порядке, предусмотренном законодательством.

Дополнительный капитал привлекается обществами и товариществами в результате выпуска различных видов ценных бумаг. Полные товарищества вправе выпускать векселя, товарищества на вере и общества - векселя и облигации. Акции же выпускают (эмитируют) исключительно акционерные общества. Эмиссия облигаций может быть ограничена законом.

Гражданский кодекс исчерпывающим образом регламентирует правовое положение полных товариществ и товариществ на вере (коммандитных товариществ), что исключает необходимость принятия специальных законов. Правовой статус хозяйственных обществ очерчен ГК в самом общем виде, а детализирован - в федеральных законах об акционерных обществах и обществах с ограниченной ответственностью.

Перечень основных прав и обязанностей участников хозяйственного товарищества или общества установлен ст. 67 ГК РФ, но он может быть расширен специальными законами и учредительными документами. Участники вправе:

1) участвовать в управлении делами организации (за исключением вкладчиков товарищества на вере и владельцев привилегированных акций в акционерных обществах);

2) получать информацию о деятельности организации и знакомиться с бухгалтерскими книгами и иной документацией;

3) участвовать в распределении прибыли;

4) получить ликвидационную квоту, т. е. часть имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, или его стоимость. Основные обязанности участников сводятся к следующим:

1) внесение вкладов (имущественных взносов) в порядке, размерах, способах и в сроки, предусмотренные учредительными документами;

2) неразглашение конфиденциальной информации о деятельности организации.

Действующее законодательство (п. 1 ст. 68 ГК РФ) допускает преобразование одних хозяйственных товариществ и обществ в другие, а также в производственные кооперативы, но устанавливает ряд ограничений (ст. 81, 86, 93 ГК РФ). Каждый полный товарищ при преобразовании товарищества в общество или в производственный кооператив, ставший участником (акционером) последних, несет субсидиарную (дополнительную) ответственность всем своим имуществом по обязательствам, перешедшим к этим организациям, в течение двух лет. Отчуждение бывшим товарищем принадлежавших ему акций не влечет его освобождения от такой ответственности (п. 2 ст. 68 ГК РФ).

Виды хозяйственных товариществ: полные товарищества и товарищества на вере.

Виды хозяйственных обществ: ООО, ОДО, ОАО, ЗАО, а также дочерние и зависимые общества.



51. Виды и правовые особенности хозяйственных обществ в праве Российской Федерации (см. выше, в вопросе 50)

52. Понятие и виды торгового представительства. Отличие торгового представительства от посредничества

Представительство -- это отношение, в силу которого одно лицо (представитель) совершает юридические действия от имени другого лица (представляемого), и правовые последствия этих действий, если они совершены в пределах предоставленных представителю полномочий, возникают непосредственно для представляемого. Представительство основывается на полномочии, возникающем либо в силу личного заявления представляемого, связанного обычно с представителем особым договором о представительстве (договорное представительство), либо в силу закона, предоставляющего такое право лицам, обладающим родительскими и опекунскими правами (законное представительство). Полномочие может быть не только прямо выраженным, но и подразумеваемым.

От торгового представительства следует отличать посредничество, которое, как правило, регулируется особо. Цель посредничества состоит в том, чтобы добиться заключения договора между заинтересованными лицами. Посредниками являются, например, маклеры (ФРГ, Швейцария), куртье (Франция) . Маклер -- это лицо, профессионально занимающееся посредничеством. Он посредничает при заключении различного рода сделок, купле и продаже товаров, ценных бумаг, страховании и т. д. Маклер, как правило, по отношению к обеим сторонам договора выступает в качестве независимого посредника, в то время как представитель совершает юридические действия только для одной из сторон. Посредники сами не заключают сделок. Если маклер, вопреки данному ему полномочию, заключает сделку, то тем самым он нарушает взятое на себя обязательство. В этом случае он выступает как представитель без полномочий. Однако сделка, заключенная маклером, считается одобренной, если она не будет немедленно отклонена лицом, давшим полномочие маклеру, как только этому лицу станет известно о заключении сделки.

53. Представительство, осуществляемое наемными работниками. Особенности правового статуса прокуриста в праве ФРГ

В качестве служащих предприятия могут выступать лишь физические лица, действующие на основании трудового договора. При этом представителями торгового предприятия являются не все его служащие, а только те, в служебную функцию которых входит осуществление представительства предприятия. Объем предоставленных служащему полномочий может быть различным. Характерно предоставление служащим широкого объема полномочий при сохранении за собственником предприятия права на контроль за их деятельностью. Например, Торговое уложение ФРГ, ШОЗ Швейцарии специально регулируют положение прокуриста. Прокурист обладает широким кругом полномочий, объем которых установлен законом.

Ограничения полномочий прокуриста, не предусмотренные законом, считаются недействительными по отношению к третьим лицам. Прокурист вправе совершать не только сделки, обычные для предприятия его предпринимателя, но также и сделки, свойственные вообще торговым предприятиям, хотя бы эти сделки и выходили за рамки обычной деятельности его предпринимателя.

Прокура (особый правовой статус служащего предприятия) может быть предоставлена либо собственником предприятия, либо его законным представителем, причем законный представитель должен иметь согласие опекунского суда. Предоставление прокуры, а равно ее отзыв подлежат занесению в торговый реестр. Смерть собственника предприятия не прекращает отношений по прокуре. Прокура прекращается: 1) смертью прокуриста; 2) прекращением правоотношений, на которых она была основана; 3) отзывом собственника предприятия, причем отзыв может иметь место в любое время без изложения его оснований; 4) открытием конкурса над имуществом собственника; 5) отчуждением предприятия.

54. Особенности правового статуса торгового агента. Полномочия агента по осуществлению представительства принципала перед третьими лицами

Все большее распространение получает представительство, осуществляемое лицами, не находящимися в служебных отношениях с предпринимателем, а являющимися самостоятельными торговыми деятелями. Это торговые представители, или торговые агенты.

Во Франции в соответствии- с декретом 1958 года торговым агентом признается лицо, которое, не являясь служащим, самостоятельно и в виде промысла занимается заключением сделок по купле-продаже, найму или предоставлению услуг от имени и за счет промышленных предпринимателей или купцов.

В ФРГ по закону о торговых представителях 1953 года, изменившему соответствующие постановления ГТУ об агентах, торговым представителем является тот, кто в качестве самостоятельного предпринимателя наделен постоянными полномочиями оказывать посредничество по заключению сделок для другого предпринимателя или заключать сделки от его имени. Самостоятельным предпринимателем по закону считается тот, кто может свободно осуществлять свою деятельность. О самостоятельности торгового представителя свидетельствует то, что за услуги он получает вознаграждение в форме обусловленного процента от цены заключенной сделки или в форме тантьемы, то есть выплаты из чистой прибыли, а также регистрация его в качестве лица, осуществляющего самостоятельный промысел, и ведение им торговых книг.

Для постоянного представительства торговый представитель должен иметь поручение, даваемое на определенный или неопределенный срок.

В качестве торговых представителей в ФРГ, агентов в Швейцарии и торговых агентов во Франции могут действовать как физические, так и юридические лица. Действительность и объем полномочий, данных торговому представителю для заключения сделок, определяются по законам страны, в которой он имеет местожительство или ведет свои дела. По договору торговому агенту может быть предоставлено исключительное право на заключение сделок от имени предпринимателя на определенной территории.

55. Виды торговых агентов

Судебная практика США и Англии урегулировала правовое положение некоторых видов агентов, услуги которых широко используются в торговле вообще и во внешней торговле особенно. К таким агентам следует отнести: 1 ) консигнационного агента, или фактора; 2) агента-делькредере; 3) брокера; 4) агента с исключительными правами; 5) комиссионный экспортный дом; 6) аукциониста.

Характерным для фактора является то, что он владеет товарами принципала. С владением товарами закон связывает важные последствия, устанавливая, в частности, что если фактор с согласия принципала владеет товарами или товарораспорядительными документами, то любая произведенная им продажа или любое иное его действие по распоряжению товаром при обычном ходе торговли являются действительными по отношению к лицам, с которыми фактор имеет дело.

Агент-делькредере за дополнительное вознаграждение гарантирует принципалу поступление покупной цены от покупателя. Он обязуется возместить принципалу убытки, если тот из-за неплатежеспособности покупателя будет лишен возможности получить покупную цену. Однако такой агент не несет ответственности, если покупатель отказывается уплатить цену на том основании, что сам принципал не выполняет должным образом обязательств из договора. Не несет ответственности перед принципалом агент и в том случае, когда спорным является размер подлежащей уплате покупной цены.

Брокер -- это лицо, осуществляющее посредничество. Брокер совершает подготовительные действия, необходимые для заключения договора. Он не обладает товарами и не уполномочен на получение платежей. Брокер подготавливает проект договора и посылает его сторонам для подписания, а подписанные экземпляры договора препровождает каждой из сторон договора.

Агент, которому предоставлено исключительное право на продажу товаров, действует, при отсутствии специальной оговорки в агентском договоре, от имени принципала.

Аукционист -- агент, которому принципал передает товары для продажи с аукциона. Он имеет право на получение покупной цены. Аукционист, действующий в рамках обычных полномочий, обязывает принципала и тогда, когда он нарушает указания принципала. Так, добросовестный покупатель товара с аукциона становится собственником товара в случаях, когда аукционист нарушил указания принципала в отношении размера покупной цены.

56. Понятие и основные черты вещных прав. Виды вещных прав

Вещное право -- совокупность норм, регулирующих такие имущественные отношения, в которых управомоченные лица могут осуществлять свои права на имущество («вещь»), не нуждаясь в положительных действиях других лиц. Вещные права характеризуются тремя основными чертами, отличающими их от прав обязательственных: а) вещными правами признаются только такие, которые прямо предусмотрены нормами данной национальной системы гражданского права (замкнутый круг вещных прав); б) вещные права относятся по характеру своего действия к так называемым правам абсолютным, при которых правомочию носителя права соответствует обязанность всех других лиц признавать их действие и воздерживаться от их нарушения; в) объектом вещного права всегда является индивидуально-определенная вещь.

К вещным правам относятся только права, прямо предусмотренные действующим в данной стране законодательством, и лицо не может по своей воле создавать какие-либо иные разновидности вещных прав.

Этот ограничиваемый законом, замкнутый круг вещных прав неодинаков в различных системах национального права. В гражданском праве всех капиталистических стран основное место в системе вещных прав занимает право собственности, представляющее собой центральный институт этой системы. Кроме того, в нее входят и другие вещные права. Это -- различные по своему содержанию права лиц на вещи, принадлежащие как объекты собственности иным лицам, так называемые права на чужие вещи, закрепляющие за их носителями отдельные правомочия, относящиеся к отдельным правомочиям собственника, но не лишающие последнего его права на вещь. Такими правами являются право залога, сервитуты, узуфрукт и некоторые другие.

57. Понятие права собственности в объективном и субъективном смысле. Правомочия собственника

Понятие собственности употребляется в качестве и экономической, и юридической категории -- собственности как общественно-производственного отношения и собственности как идеологического правового отношения.

Собственность как экономическая категория представляет собой общественно-производственное отношение по поводу присвоения лицами -- индивидами и коллективами -- предметов природы, естественных и созданных трудом. Под присвоением имеется в виду определенный общественный способ присвоения, присущий конкретной общественно-экономической системе, а соответствующие его формы определяют конкретные типы отношений собственности.

Собственность отражает, таким образом, принадлежность (присвоенность) средств производства и продуктов труда лицам или их коллективам. В ней проявляются отношения между людьми по поводу материальных благ, отношение к ним как к своим собственным, как принадлежащим тем или иным лицам. Такому пониманию собственности противостоит принятое в науке определение данной экономической категории лишь только как отношение человека к объекту, человека к природе.

Содержание отношений собственности раскрывается в экономических категориях владения, пользования и распоряжения. Владение выражает состояние закрепленное™ средств и продуктов производства, их принадлежность индивидам или коллективам, что является предпосылкой производительного или личного их потребления. В пользовании проявляются отношения в процессе производительного и личного потребления средств и продуктов производства, реализация потребительной стоимости вещи, извлечение из нее определенной пользы.

И наконец, распоряжение раскрывается в актах распределения и обмена произведенных продуктов или их уничтожения, в процессе которых они выбывают из прежнего владения лица или коллектива либо, оставаясь в их владении, меняют экономическое назначение или вообще перестают существовать.

В экономическом смысле собственностью является, следовательно, совокупность исторически определенных имущественных отношений по владению, пользованию и распоряжению средствами производства и предметами потребления. Главное значение в структуре этих экономических отношений принадлежит средствам производства.

58. Имущество как объект права собственности. Особенности классификации объектов права собственности в континентальной и общей системе права

Объектом вещных прав является имущество. Однако понятие имущества не остается неизменным, оно трансформируется. В период промышленного капитализма уровень развития производительных сил, при котором в хозяйственном обороте участвовали исключительно или преимущественно вещественные объекты, определял соответственно и правовую концепцию собственности, нормативно закрепляемый крут ее объектов. Объектами охраны признаются в этот период прежде всего вещественные элементы («вещи»), которые благодаря своей ограниченности в пространстве легко обособляются для использования одним субъектом (собственником) и эксплуатация которых связана с физическим господством над этими объектами, владением ими. Классическая концепция исходит из того, что в основе механизма имущественных отношений лежит право собственности на материальные объекты, вещи, само понятие имущества приравнивается как адекватное к понятию вещи (концепция «вещественной» собственности).

Классификация проводится в зависимости от естественных свойств объектов, и основным ее критерием выступает деление вещей на движимые и недвижимые. Недвижимые вещи находятся в одном и том же месте, обладают индивидуальными признаками и являются незаменимыми, тогда как движимые переместимы и в большинстве случаев заменимы другими однородными вещами.

Во всех правовых системах к недвижимости относят землю и непосредственно связанные с ней, неотделимые от нее вещи -- здания, сооружения, растения на корню и т. д., хотя многие из них могут стать движимыми вещами и как таковые -- предметом обязательств. Все остальные вещи рассматриваются как движимость.

Существенные особенности в делении вещей на движимые и недвижимые имеются в общем праве Англии и большинства штатов США. Сами термины «движимое» и «недвижимое имущество» применяются судами в тех случаях, когда речь идет об отношениях с «иностранным элементом», регулируемых международным частным правом, тогда как во внутренних отношениях такое деление значения не имеет.

59. Особенности правового режима ценных бумаг как объектов права собственности. Классификация ценных бумаг в европейском и англо-американском праве

Объектами современного хозяйственного оборота являются помимо материальных движимых вещей также имущественные права, выраженные в определенных документах. В странах романо-германской системы права последние именуются ценными бумагами (titres crйdit ou titres nйgotiables, Wertpapieren), a в странах англо-американской системы права -- оборотными документами (nйgotiables instruments).

Ценные бумаги и оборотные документы, закрепляя права требования, рассматриваются в национальных системах права как движимые вещи. Соответственно они признаются объектами купли-продажи, хранения, залога и иных имущественных сделок, совершаемых с вещественными объектами права собственности. На защиту их владения распространяются нормы права, обеспечивающие защиту владельцев движимых вещей, в частности устанавливающие презумпцию права собственности в отношении добросовестного приобретателя имущества. Будучи объектами вещного права, ценные бумаги и оборотные документы подчинены, однако, специальному правовому режиму ввиду присущих им правовых особенностей.

К ценным бумагам в романо-германской системе права относятся -- в зависимости от содержания прав, которое выражено в бумаге, природы этих прав-- следующие их виды:

а) денежные бумаги, то есть бумаги, в которых выражено право требования на уплату определенной суммы денег (облигации, векселя, чеки и др.);

б) бумаги, в которых выражено право участия в акционерном обществе или компании и, следовательно, право на получение части прибыли в виде-дивиденда (акции, сертификаты на акции, пользовательские свидетельства и т. д.);

в) товарные бумаги, то есть бумаги, в которых выражено вещное право, чаще всего право собственности или право залога на товары, находящиеся во владении другого лица на каком-либо специальном основании, выступающего, например, в качестве перевозчика или хранителя. Такая ценная бумага закрепляет право на получение определенного товара и является одновременно средством распоряжения товаром, то есть товарораспорядительным документом (коносамент, свидетельство товарного склада и некоторые другие документы).

В литературе ценные бумаги классифицируются также по способу легитимации управомоченого на бумагу лица. В этом отношении различают: а) бумаги на предъявителя; б) именные бумаги; в) ордерные бумаги.

В англо-американской системе права институту ценных бумаг в романо-германской системе права соответствует институт оборотных документов.

Оборотные документы подразделяются на следующие три вида:

А. Торговые бумаги (разд. 3 ЕТК). К торговым бумагам как денежным оборотным документам отнесены простой и переводной векселя, чеки, депозитные сертификаты (т. е. подтверждение банком получения денег с обязательством обратной выплаты).

Б. Инвестиционные ценные бумаги (разд. 8 ЕТК). К таким ценным бумагам отнесены прежде всего акции и облигации, на регулирование которых и направлены постановления раздела об инвестиционных бумагах.

В. Товарораспорядительные документы (разд. 7 ЕТК). Под такими документами имеются в виду складские свидетельства, коносаменты и некоторые другие, например деливери-ордер.

60. Основания приобретения права собственности. Правовые особенности производства и переработки вещи как первоначальных способов приобретения права собственности