Следственные действия на досудебных стадиях уголовного процесса

Размещено на http://www.allbest.ru/

Размещено на http://www.allbest.ru/

ДИПЛОМНАЯ РАБОТА

Следственные действия на досудебных стадиях уголовного процесса

Введение

Теория должна служить практике - в этом ее призвание и социальное назначение. Наиболее тесное соприкосновение в указанном аспекте имеют институты уголовного преследования и следственного действия. Когда можно воочию увидеть результаты оказываемого ими влияния. Оно выражается в повсеместном применении теоретических процессуальных норм органами дознания и предварительного следствия при расследовании. Это взаимопроникновение доктрины с практикой еще более углубляется, когда в законе проведена от начала и до конца единая концепция процессуального порядка реализации указанных действий.

Органы, осуществляющие уголовное преследование, являются одними из основных участников уголовного процесса, они обязаны соблюдать принципы и задачи уголовного судопроизводства по своевременному и полному раскрытию преступлений, обеспечивать единообразное и правильное применение закона. Каждое действие следователя и дознания по уголовному делу предусмотрено нормами права и облечено в определенную процессуальную форму. Какие-либо отступления от требований норм уголовно-процессуального закона недопустимы и влекут за собой определенные правовые последствия.

Лица, осуществляющие уголовное преследование, обязаны не только в совершенстве знать эти нормы закона, но и профессионально, умело, точно и юридически грамотно их применять.

В ходе предварительного следствия и дознания по уголовным делам составляется много различных процессуальных актов. Но наиболее ответственными и важными по значению из них являются постановления о привлечении в качестве обвиняемого и протокола производства следственных действий.

В указанных процессуальных актах излагаются основное содержание всей работы, проведенной следователем либо дознавателем по уголовному делу. Их содержание затрагивает интересы участвующих в деле лиц, в особенности обвиняемых и потерпевших.

Это обуславливает строгое соблюдение требований, предъявляемых к данным процессуальным актам. В частности постановление о привлечении в качестве обвиняемого должно быть объективным, мотивированным, грамотным, а также полным и предельно кратким. Оно основывается только на законе и на конкретных материалах, собранных по уголовному делу.

К сожалению, все еще на практике имеют случаи, когда составляемые следователями либо дознавателями процессуальные акты зачастую не отвечают предъявляемым требованиям и имеют серьезные недостатки, как по содержательной стороне, так и по форме. Нередко при их составлении допускается множество ошибок, нарушений прав и законных интересов, участвующих в деле лиц, не соблюдаются требования закона, регламентирующего процессуальный порядок их составления.

Проблемам реализации следственных действий, а также методике формирования и составления процессуальных актов произведенных следственных действий по уголовным делам в нашей республике посвящены работы ряда авторов - Аубакирова А.Ф., Ахпанова А.Н., Бишманова Б.М., Бычковой С.Ф., Гинзбург А.Я., Когамова М.Ч., Сарсенбаева Т.Е., Толеубековой Б.Х., Хан А.Л. и др. [1 - 19].

Не ущемляя ценностей работ вышеуказанных авторов необходимо отметить, что в предлагаемой работе нами впервые в комплексе освещаются вопросы уголовного преследования во взаимосвязи с производством следственных действий.

Таким образом, цель дипломной работы - выявить и восполнить пробелы предварительного следствия и способствовать четкому обеспечению требований закона, глубокому усвоению вопросов, раскрывающих содержание новых подходов в праве при производстве следственных действий и предъявления обвинения, охране законных прав и интересов участников уголовного процесса, а также ознакомить следователя и дознавателя с некоторыми выдвинутыми теорией и практикой проблемами, связанными с дальнейшим совершенствованием уголовно-процессуального закона.

Для достижения поставленной цели предполагается решить следующие задачи:

- Сформировать понятие уголовного преследования

- Определить процессуальный порядок реализации следственных действий

- Определить порядок формирования и составления процессуальных актов уголовного преследования

- Рассмотреть тактику следственных действий на досудебных стадиях уголовного процесса

- Определить общие правила и систему следственных действий

- Определить права и обязанности участников следственных действий

- Определить классификацию следственных действий

1. Понятие уголовного преследования

1.1 Характеристика и значение понятия «привлечения в качестве обвиняемого»

допрос обвиняемый уголовный преследование

Термин «привлечение в качестве обвиняемого в уголовно-процессуальном законодательстве», научно-теоретической литературе и в юридической практике не имеет однозначной трактовки и смысловой нагрузки.

Прав А.И. Трусов, указывающий, что «под влиянием нечеткого представления о содержании приведенных терминов нередко происходит искажение правовой природы уголовно-процессуального акта привлечения в качестве обвиняемого, недопустимое смешение таких качественно различных правовых понятий как «предъявление обвинения», «привлечение в качестве обвиняемого», «уголовная ответственность» и «привлечение к уголовной ответственности», а также «уголовное преследование» [20].

Чтобы определиться сданным вопросом, необходимо уяснить понятие, сущность, значение обвинения в уголовном процессе.

Обвинение - это совокупность фактических данных, позволяющих управомоченному лицу, либо органу сделать вывод о виновности, сформулированному в постановлении о привлечении лица к уголовной ответственности в качестве обвиняемого, обвинительном заключении, приговоре, в кассационных и надзорных актах, в постановлениях и определениях о прекращении дела по нереабилитирующим основаниям[21].

Сущность обвинения заключается в том, что - привлечение лица в качества обвиняемого является главным, центральным действием на стадии предазоительного расследования, т.к. на данном этапе формируется и предъявляется первоначальное, официальное обвинение, то есть появляется конкретное лицо - обвиняемый, наделенный широкими процессуальными правами.

Следует заметить, что выводы следователя и прокурора в виновности обвиняемого в совершении преступления есть их внутреннее

убеждение. Оно ни в коем случае не противоречит закрепленному в ч. 2 ст. 11 УПК положению о том, что «никто не может быть признан виновным в совершении преступления, а также подвергнут уголовному наказанию иначе, как по приговору суда и в соответствии с законом». Презумпция невиновности совершенно не запрещает следователю формулировать обвинение, изобличать обвиняемого, доказывать его виновность. В то же время она запрещает обращаться с обвиняемым как с преступником до тех пор, пока его вина не будет установлена вступившим в законную силу приговором суда.

Значение принятого следователем решения заключается в следующем:

- в мотивированном постановлении о привлечении лица к уголовной ответственности конкретизируются установленные обстоятельства по расследуемому делу;

- определяется четкая классификация данного деяния, за совершение которого лицо привлекается к уголовной ответственности;

- устанавливаются границы ответственности обвиняемого, изобличаемого в совершении преступления, предусмотренного статей уголовного кодекса;

- привлечение в качестве обвиняемого порождает систему уголовно-процессуальных правоотношений, лицо знает, в чем он обвиняется, и, используя предоставленные законом права, может целенаправленно защищать свои интересы;

- следователь и прокурор обязаны обеспечить обвиняемому право на защиту, а также обеспечить охрану его личности и имущества;

- статус обвиняемого в уголовном деле позволяет следователю более эффективно и целеустремленно вести дальнейшее расследование по обличению обвиняемого, так как к обвиняемому могут применяться различные меры процессуального принуждения и пресечения, а показания, полученные от обвиняемого, являются самостоятельным видом доказательств;

- в конечном итоге формулировка обвинения в постановлении о привлечении в качестве обвиняемого воспроизводится в обвинительном заключении, а затем определяет рамки предания суду и пределы судебного разбирательства.

Уголовно-процессуальный закон не определяет момент, когда должно состояться привлечение лица в качества обвиняемого. За исключением случая применения меры пресечения к подозреваемому, при этом обвинение должно быть предъявлено не позднее десяти суток либо решен вопрос об отмене меры пресечения (ст. 142 УПК).

Привлечение в качестве обвиняемого возможно лишь на основаниях и в порядке, установленных ст. 206 УПК.

Основанием, дающим следователю право на привлечение лица в качестве обвиняемого, является наличие достаточных доказательств, то есть основанное на совокупности доказательств убеждение следователя о необходимости привлечения лица к ответственности за совершенное конкретное преступление.

Однако, достаточность доказательств не означает, что к моменту привлечения лица в качестве обвиняемого уже собраны полные и всесторонние данные о совершенном преступлении, так как предварительное следствие не окончено и сбор доказательств продолжается, вывод следователя о совершении обвиняемым данного преступления не является окончательным. В процессе расследования обвинение может быть изменено, дополнено или прекращено.

Нельзя привлекать лицо в качестве обвиняемого, если следователь располагает лишь данными о способе и механизме совершенного преступления, но не позволяющими сделать вывод о том, кем и какое преступление совершенно.

Данные, полученные путем проведения оперативно-розыскных мероприятий, могут являться основанием для привлечения лица в качестве обвиняемого, только при соблюдении требований Закона РК «Об оперативно-розыскной деятельности» и проверки в соответствии с уголовно-процессуальным законодательством.

Следователь обязан известить обвиняемого о дне предъявления обвинения и одновременно разъяснить ему право пригласить защитника либо просить следователя об обеспечении участия защитника.

По делам, по которым в соответствии с правилами УПК участие защитника при предъявлении обвинения обязательно, следователь принимает меры по обеспечению его явки, если защитник не приглашен самим обвиняемым, его законным представителем либо другими лицами по его поручению или с его согласия.

Таким образом, с нашей точки зрения, привлечение лица в качестве обвиняемого необходимо считать началом уголовного преследования в отношении конкретного лица по уголовному делу.

Об этом свидетельствует и диспозиция п. 13 ст. 7 УПК: уголовное преследование - это процессуальная деятельность, осуществляемая стороной обвинения в целях установления деяния запрещенного уголовным законом, и совершившего его лица, виновности последнего в совершении преступления, а также для обеспечения применения к такому лицу наказания или иных мер уголовно-правового воздействия.

Из определения уголовного преследования можно сделать вывод, что центральным звеном в данной деятельности является лицо, совершившее преступление, значит появление конкретного лица - обвиняемого - в дело - и есть начало уголовного преследования.

1.2 Порядок формирования и составления процессуальных актов уголовного преследования

Привлечение лица в качестве обвиняемого оформляется мотивированным постановлением, в котором указывается:

- день, месяц, год, наименование населенного пункта;

- должность, звание, фамилия лица, вынесшего это постановление;

- по какому делу оно вынесено;

- фамилия, имя и отчество лица, привлекаемого в качестве обвиняемого, число, месяц, год и место его рождения (эти данные устанавливаются по удостоверению личности или иным документам; желательно копии этих документов приобщить к уголовному долу);

» описание инкриминируемого обвиняемому деяния, время, место, способ, размер похищенного или причиненного вреда и другие обстоятельства его совершения, в соответствии со ст. 117 УПК;

- точное указание части, пункта, статьи уголовного закона, по которым привлекается обвиняемый и излагается его диспозиция, а также квалифицирующие признаки; если лицу вменяется несколько преступлений, то в постановлении указываются все статьи УК, по которым квалифицируются его деяния.

Постановление должно в регулятивной части содержать решения о привлечении лица в качестве обвиняемого по расследуемому делу.

Обвинение должно быть сформулировано так, чтобы оно было понятно обвиняемому.

Копия постановления о привлечении в качестве обвиняемого в течение двадцати четырех часов после его вынесения направляется прокурору.

В случае, если преступление совершено группой лиц, то постановление о привлечении в качестве обвиняемого в отношении каждого участника преступления составляется отдельно и индивидуально в зависимости от роли каждого в совершенном деянии.

Если в процессе расследования будут установлены сведения о прошлых судимостях, предусмотренных законом в качестве квалифицирующего признака вновь совершенного преступления, либо на основании которых лицо может быть впоследствии судом признано особо опасным рецидивистом, при условии, что виновность в ранее совершенном преступлении установлена приговором и судимость за него не погашена или не снята, то об этом необходимо указать в описательной части постановления о привлечении в качестве обвиняемого [22].

В постановлении должны быть указаны только обстоятельства, которые установлены и подтверждаются собранными по делу фактическими данными. Доказательства, которыми эти обстоятельства обосновываются, указываются по усмотрению лица, ведущего расследование. Как исключение, обязательно требуется указание в постановлении данных заключения экспертизы и его выводы.

Т.Е. Сарсенбаев и А.Л. Хан справедливо указывают, что «на практике в описательной части постановления о привлечении в качестве обвиняемого доказательства в основном не приводятся, поскольку к этому моменту уголовное дело еще не окончено и это тактически нецелесообразно» [23].

Особый порядок привлечения в качестве обвиняемого установлен законом для судей, депутатов Парламента, членов и Председателя Конституционного Совета, Генерального Прокурора [24].

В случаях, если установлено, что обвиняемый скрылся от следствия, то орган расследования обязан объявить его розыск, в соответствии с требованиями ст. 267 УПК. Так как законом в розыск может быть объявлен только лишь обвиняемый, следователь признает разыскиваемое лицо обвиняемым, без его участия («заочно»), своим постановлением о привлечении его в качестве обвиняемого. После обнаружения и доставки обвиняемого в орган предварительного расследования ему предъявляется данное обвинение.

Предъявление обвинения, то есть объявление лицу постановления о привлечении его в качестве обвиняемого, должно предъявляться в присутствии защитника, если участие защитника обязательно по закону или об этом ходатайствовал обвиняемый, и не позднее трех суток с момента вынесения указанного постановления, а в случае привода этого лица - в день привода.

Следователь, удостоверившись в личности обвиняемого и ознакомившись с ордером защитника на право вести защиту, объявляет обвиняемому и его защитнику постановление о привлечении в качестве обвиняемого. Предъявление обвинения производится путем представления обвиняемому текста постановления для прочтения. Если обвиняемый недостаточно грамотен, то постановление ему зачитывает следователь.

Ознакомив с постановлением, следователь обязан разъяснить обвиняемому в понятных для него выражениях сущность предъявленного обвинения и его квалификацию, а также его процессуальные права и обязанности, предусмотренные ст. 69 УПК [25].

После этого, постановление удостоверяется подписями обвиняемого, защитника и следователя. На постановлении делается отметка о том, что настоящее постановление объявлено обвиняемому, прочитано им лично, сущность предъявленного обвинения ему ясна; ставятся дата и часы предъявления обвинения. А также, в соответствии с требованиями ч. 3 ст. 18 Конституции РК и ст. ст. 69, 209 УПК, следователь, после предъявления обвинения, обязан вручить обвиняемому копию постановления о привлечении его в качестве обвиняемого.

В случае отказа обвиняемого от подписи следователь и защитник, если он участвовал при предъявлении обвинения, удостоверяют на постановлении о привлечении в качестве обвиняемого, что текст постановления обвиняемому объявлен.

О факте отказа обвиняемого от подписи следователь докладывает прокурору, осуществляющему надзор, с тем, чтобы он в случае необходимости мог его допросить.

Если в качестве обвиняемого привлекается должностное лицо, которое, оставаясь на этой должности, может помешать производству расследования, то следователь вправе временно отстранить это лицо от занимаемой должности на основании ст. 159 УПК.

После предъявления обвинения следователь, в интересах расследования, вправе избрать в отношении обвиняемого одну из мер пресечения, предусмотренных в ст. 140 УПК.

Обвиняемый, находящийся под стражей, при возникновении угрозы жизни и здоровья, вправе требовать принятия мер по обеспечению его личной безопасности [26].

Кроме этого, обвиняемый, находящийся под стражей, вправе требовать от следователя принятия необходимых мер: попечение о детях и нетрудоспособных лицах, а также присмотра за имуществом, в соответствии с положениями ст. 155 УПК.

Предъявлением обвинения производство предварительного расследования по делу еще не закончено. Поэтому при дальнейшем расследовании в совокупности с новыми собранными доказательствами могут появиться основания для изменения, дополнения или прекращения предъявленного обвинения.

Основаниями для изменения обвинения могут быть установление:

- нового фактического состава обвинения;

- соучастников совершенного преступления;

- неподтверждение части предъявленного обвинения;

- изменение юридической квалификации преступления.

Основанием для дополнения обвинения является установление

дополнительных эпизодов преступной деятельности.

В случае возникновения необходимости изменить или дополнить обвинение следователь выносит с соблюдением требований ст. 207 УПК новое постановление о привлечении в качестве обвиняемого. При этом следователь не связан в своей деятельности первоначально предъявленным обвинением. В отличие от судебного разбирательства, где изменение и дополнение обвинения допускается в пределах только предъявленного обвинения в сторону смягчения положения подсудимого, на предварительном следствии ранее предъявленное обвинение подлежит изменению или дополнению, как в сторону усиления, так и смягчения уголовной ответственности обвиняемого.

Новое постановление должно содержать полную формулировку обвинения, включая и те обстоятельства, по которым обвинение уже предъявлялось, а также установленные дополнительно.

С момента предъявления обвиняемому нового обвинения старое постановление о привлечении в качестве обвиняемого теряет юридическую силу, но с уголовного дела не изымается. Новое обвинение предъявляется обвиняемому в порядке, установленном ст. ст. 208-209 УПК.

Нельзя изменять обвинение, если по делу собраны дополнительные доказательства в пределах, подтверждающих ранее предъявленное обвинение.

В случаях, когда по делу выявляются соучастники обвиняемого, соучастнику предъявляется обвинение на общих основаниях с соблюдением требований ст. ст. 207-209 УПК, а ранее привлеченному к уголовной ответственности обвиняемому предъявляется новое обвинение. При этом необходимо учитывать степень участия в преступлении каждого из соучастников, тщательно исследовать: имелась ли предварительная договоренность между участниками преступления, были ли распределены роли между ними, а также все иные обстоятельства, на основании которых может быть сделан вывод о степени участия каждого в совершении преступления [27].

Кроме этого, например, при квалификации хищений следует различать хищение, совершенное группой лиц, от хищения, совершенного организованной преступной группой [28].

Если в ходе предварительного следствия предъявленное обвинение в какой-либо части не нашло подтверждения, следователь своим постановлением прекращает уголовное преследование в этой части, о чем объявляет обвиняемому и другим участникам процесса с вручением копии принятого решения.

В случае, когда первоначально предъявленное обвинение полностью не подтверждается, и вместе с тем установлено, что обвиняемый совершил другое преступление, по первому обвинению уголовное преследование прекращается, а новое обвинение предъявляется на общих основаниях, в соответствии со ст. ст. 207-209 УПК.

Когда предъявленное обвинение не нашло подтверждения в целом, то следователь должен прекратить производство уголовного дела на основаниях, указанных в ст. 37 УПК.

Если же по делу привлечено несколько обвиняемых, а основания к прекращению уголовного преследования относятся не ко всем из них, уголовное преследование прекращается в отношении отдельных обвиняемых, а в отношении других уголовное дело продолжается производством.

При предъявлении нового обвинения привлеченному лицу вновь разъясняются его права и обязанности, предусмотренные ст. 69 УПК, а также обвиняемый вновь подробно допрашивается об обстоятельствах совершенного им преступного деяния.

2. Общая характеристика следственных действий

2.1 Понятие и система следственных действий

После возбуждения уголовного дела орган, осуществляющий уголовное преследование, в соответствии с требованиями ст. 24 УПК, обязан принять все предусмотренные законом меры для всестороннего, полного и объективного исследования обстоятельств совершенного преступления. Среди всех мер по собиранию доказательств первостепенное значение имеют следственные действия.

Следственные действия - это система предусмотренных законом процессуальных действий органа уголовного преследования, являющихся первостепенными средствами и методами установления объективной истины по делу, каждая из которых обособляется своей самостоятельной целью и процессуальным порядком производства.

Следственные действия характеризуется следующими общими признаками:

1. Целью следственных действий всегда является собирание, фиксация и проверка доказательств, а не иной информации;

2. Орган расследования не обязан производить все указанные в законе следственные действия;

3. Обязательным условием является то, что следователь либо дознаватель обязан во всех случаях выполнить следственное действие лично сам;

4. Производство следственных действий обеспечивается государственным принуждением;

5. При производстве любого следственного действия происходит определенное вторжение в сферу охраняемых Конституцией прав и интересов граждан, поэтому оно Может быть произведено лишь при наличии на то достаточных законных оснований и определенной цели. При этом должны соблюдаться права всех участников следственного действия;

6. Производство следственных действий должно базироваться на надлежащих нравственных принципах и нормах. Запрещается разглашать сведения, составляющие тайну частной жизни, допускать унижение чести и достоинства личности, создание условий, опасных для здоровья и жизни;

7. Каждый участник следственного действия имеет право ознакомиться со сведениями, затрагивающими его права и интересы, получить копию протокола;

8. При нарушении закрепленного в уголовно-процессуальном законе процессуального порядка производства следственного действия, полученные данные теряют юридическую силу и не могут быть использованы при доказывании любого обстоятельства по делу.

Система следственных действий включает в себя: 1. Допрос; 2. Очную ставку; 3. Осмотр; 4. Эксгумацию; 5. Освидетельствование; 6. Опознание; 7. Обыск; 8. Выемку; 9. Наложение ареста на корреспонденцию; 10. Перехват сообщений; 11. Прослушивание и запись переговоров; 12. Наложение ареста на почтово-телеграфные отправления, их осмотр и выемка; 13. Проверка и уточнение показаний на месте; 14. Следственный эксперимент; 15. Судебную экспертизу; 16. Получение образцов для экспертного исследования.

Законодательство предусматривает ряд общих правил производства следственных. действий:

- следователь или дознаватель перед производством следственных действий удостоверяется в личности, разъясняет права и обязанности участвующих в нем лицам, а также порядок его производства;

- производство следственного действия в ночное время (с 22 до 6 часов) не допускается, за исключением случаев, не терпящих отлагательства;

- следователь вправе привлечь к участию в следственных действиях работников органа дознания либо поручить им производство этих действий в соответствии с ч.З ст. 193 УПК;

- при производстве следственных действий необходимо применять технические средства обнаружения, фиксации и изъятия следов преступления и вещественных доказательств;

- при производстве следственных действий категорически запрещается применение угроз, насилия и иных незаконных мер, а равно создание опасности для жизни и здоровья участвующих в них лиц.

На ряду с вышеуказанным, производство следственных действий осуществляется при следующих условиях:

1) наличие возбужденного уголовного дела (за исключением случаев, предусмотренных ст. 184 УПК); 2) наличие достаточного основания для производства конкретного следственного действия; 3) результаты и ход производства следственного действия обязательно оформляются протоколом.

Протокол о производстве следственного действия составляется в ходе следственного действия или непосредственно после его окончания следователем (дознавателем).

В протоколе должно указываться: место и дата производства следственного действия; время его начала и окончания; должность и фамилия лица, составившего протокол; фамилия, имя и отчество каждого лица, участвовавшего в следственном действии, при необходимости и его адрес; содержание следственного действия и обнаруженные при его производстве существенные для дела обстоятельства.

Если при производстве следственного действия применялись фотографирование, киносъемка, звуко- и видеозапись, либо были изготовлены слепки и оттиски следов, составлялись схемы, то в протоколе должны быть, также указаны технические средства, примененные при производстве соответствующего следственного действия, условия и порядок их использования, объекты, к которым эти средства были применены, и полученные результаты.

В протоколе должно быть, кроме того, отмечено, что перед применением технических средств об этом были уведомлены лица, участвующие в производстве следственного действия.

Протокол прочитывается всем лицам, участвующим в производстве следственного действия, при этом им должно быть разъяснено право делать замечания, дополнения и поправки, подлежащие занесению в протокол.

Правильность содержания протокола удостоверяется подписями допрошенного лица, переводчика, специалиста, понятого и других лиц, если они участвовали в производстве следственного действия, а также следователя (дознавателя). Перед подписью указанных лиц, в протоколе отмечается, кем он был зачитан. В случае отказа от подписания или невозможности подписания протокола следственного действия, удостоверение данного факта производится в соответствии с ч. 8 и 10 ст. 126 УПК.

К протоколу прилагается фотографические негативы и снимки, киноленты, диапозитивы, фонограммы допроса, планы, схемы, слепки и оттиски следов, выполненные при производстве следственного действия, а также справки специалиста по результатам осуществленного им исследования, о чем в протоколе делается соответствующая запись.

Допрос - это следственное и судебное действие, осуществляемое в целях получения и фиксации органом расследования или судом в установленной уголовно-процессуальным законом форме показаний от допрашиваемого об известных ему фактах, входящих в предмет доказывания по уголовному делу.

Процессуальный порядок допроса производится по правилам, установленным в ст. ст. 211-219 УПК.

Из смысла уголовно-процессуального закона допрос состоит из трех этапов: 1) вызов на допрос с определением места и времени производства данного следственного действия; 2) производство допроса; 3) отражение результатов допроса в протоколе [29].

Свидетельствующие лица, а также находящиеся на свободе подозреваемый и обвиняемый, как правило, вызываются на допрос повесткой, которая оформляется в соответствии с требованиями ст. 211 УПК. В отдельных случаях свидетель может быть вызван телефонограммой, телеграммой, электронной почтой или по факсу, в которой указываются те же сведения, что и в повестке. В повестке, так же целесообразно указать, что лицу, приглашенному на допрос (кроме подозреваемого и обвиняемого), подлежат возмещению расходы, понесенные им в связи с вызовом на допрос, предусмотренные ст. 174 УПК.

Лицо, вызванное на допрос, обязано иметь при себе документ, удостоверяющий его личность.

Не допускается вызов на допрос нескольких лиц, на одно и тоже время, так как при этом невозможно выполнить требования, предусмотренные в ч. 1 ст. 214 УПК.

С момента выписки повестки или направления телефонограммы, электронной почты, факса либо телеграммы гражданин приобретает правовой статус свидетеля и становится свидетелем в процессуальном смысле слова. Именно в связи с этим на него налагаются вполне конкретные обязанности и права. Повестка служит документом, на основе которого по месту работы освобождается свидетель с сохранением за ним заработной платы.

Лица, к которым в порядке меры пресечения применен арест, вызываются через администрацию места содержания под стражей.

Военнослужащие срочной службы для допроса вызываются через командование части.

Повестка или телеграмма вручаются под расписку, лицу, подлежащему для явки на допрос, а при его отсутствии кому-либо из взрослых членов его семьи (соседей) или представителю кооператива собственников.

Неявка без уважительных причин указанных лиц, может повлечь принудительный привод (ст. 158 УПК) и наложение денежного взыскания (ст. 160 УПК) [30].

Особый порядок установлен для вызова лиц, не достигших восемнадцати лет, которые, как правило, вызываются через родителей или иных законных представителей (ч. 3 ст. 211 УПК). В необходимых случаях, лица, не достигшие совершеннолетия, могут быть вызваны на допрос через администрацию школы (колледжа, гимназии), где он учится или предприятия, если он работает. Одновременно с вызовом несовершеннолетнего на допрос, решается вопрос о приглашении его представителей: педагога, родителя или иного законного представителя, а для подозреваемого либо обвиняемого - и защитника.

В законе ничего не сказано о возрасте свидетеля, за исключением того, что им может быть «любое лицо». Поэтому им может быть как малолетний, так и лицо преклонного возраста.

Вызов к следователю людей преклонного возраста, малолетних или больных не рекомендуется, при данных обстоятельствах следователю необходимо самому выехать для производства допроса к месту нахождения этих лиц. В случаях, когда этого сделать невозможно, необходимо в соответствии с требованиями ст. ст. 64,193 УПК, направить отдельное поручение соответствующему следователю или органу дознания о производстве допроса этого лица по месту жительства [31].

Местом допроса, как правило, является место производства предварительного расследования. Если обвиняемый содержится под стражей - в следственном изоляторе. При необходимости

следователь вправе произвести допрос в месте нахождения допрашиваемого (ч. 1 ст. 212 УПК): на работе, по месту жительства, в больнице и т.п.

Допрос не следует производить в ночное время (п. 43 ст. 7 УПК), в праздничные или выходные дни, в те часы, когда данные лица заняты на работе, учебе и т.п. Безусловно, кроме случаев, не терпящих отлагательства (ч. 2 ст. 212 УПК).

В соответствии с требованиями ч. 3 ст. 212 УПК допрос не может продолжаться непрерывно более четырех часов, его продолжение допускается после перерыва не менее чем на один час для отдыха и принятия пищи. Большая длительность допроса в течение дня не должна превышать восьми часов.

В случае поступления следователю жалобы от допрашиваемого лица на болезненное состояние свидетель может допрашиваться на основании письменного заключения врача о возможности его допроса.

Перед производством допроса следователь должен удостовериться в личности допрашиваемого. Основным документом, удостоверяющим его личность, является удостоверение личности или паспорт.

Если у следователя возникают сомнения о свободном владении допрашиваемого языком, на котором ведется судопроизводство, то он обязан выяснить, на каком языке допрашиваемый желает давать показания, и в случае необходимости, бесплатно обеспечить участие в деле переводчика на основании требований ст. ст. 30,85 УПК. Об участии в допросе переводчика, в протоколе отмечается, что ему разъяснены его обязанности и о том, что он был предупрежден об ответственности за заведомо неправильный перевод, это удостоверяется подписью переводчика.

Перед допросом следователь сообщает лицу, вызванному на допрос, в качестве кого, по какому уголовному делу он будет допрошен. После чего ему разъясняются его права и обязанности в зависимости от процессуального положения допрашиваемого, об этом следователем делается соответствующая запись в протоколе допроса, которая удостоверяется подписью допрашиваемого.

Допрос любого участника уголовного процесса начинается с предложения следователя свободно и правдиво рассказать известные допрашиваемому обстоятельства дела, например: «Расскажите, что Вам известно по факту ограбления господина Баева?»

Правдивые показания - это такие сообщения лица об обстоятельствах преступления, которые соответствуют объективной реальности, то есть тому, что на самом деле происходило, что допрашиваемый видел и слышал.

В процессе свободного рассказа можно выяснить, на сколько известны допрашиваемому факты происшедшего события.

Кроме этого, допрашиваемый при этом может сообщить большее количество фактических данных, неизвестных следствию. По ходу свободного рассказа нельзя перебивать допрашиваемого и направлять его мысль в нужную вам сторону. Если допрашиваемый говорит об обстоятельствах, явно не относящихся к делу, ему указывается на это.

После свободного рассказа допрашиваемому могут быть заданы дополнительные, уточняющие, напоминающие и контрольные вопросы. Категорически запрещается ставить наводящие вопросы, то есть, такие, в которых уже имеется часть ответа на вопрос.

Постановка наводящих вопросов может привести к крайне отрицательным результатам и повести следствие по ложному пути. Например, следователь, подозревая в совершении ограбления Ахметжанова, одетого в красную куртку, ставит целью подтвердить свои подозрения и задает наводящий вопрос: «Не был ли подозреваемый одет в красную куртку?» В данном случае он должен задать вопрос: «Во что был одет подозреваемый?»

При производстве допроса недопустимо применение таких приемов, которые основаны на обмане, связаны с угрозой и шантажом, сопряжены с физическим и психические насилием, унижением чести и достоинства допрашиваемого, основаны на использовании корысти, мести, неприязни и религиозных чувств.

Полученные в процессе допроса сведения во всех случаях должны быть проверены и достоверно подтверждены, то есть устанавливается источник информации или иные фактические данные, имеющие доказательственное значение для уголовного дела (ст. ст. 119,121,123 УПК).

В целях получения правдивых и правильных показаний в процессе допроса, если они связаны с цифровыми данными или иными сведениями, которые трудно удержать в памяти, допрашиваемый вправе пользоваться документами, выписками, своими записями, составлять схемы, делать рисунки, и представлять доказательства, которые по ходатайству или с согласия допрашиваемого могут быть приобщены к протоколу. С этой же целью следователь в процессе допроса может предъявлять допрашиваемому вещественные доказательства, воспроизвести звуко- и видеозапись или материалы киносъемки, имеющиеся в деле. Факт предъявления материалов дела, использования документов и записей в процессе допроса отражается следователем в протоколе допроса.

Допрос немого или глухого человека осуществляется с участием лица, которое понимает его знаки и умеет изъясняться с ним знаками. Участие этого лица отражается в протоколе допроса, по правилам ст. 85 УПК.

Если следствием установлено наличие у допрашиваемого психического или иного тяжкого заболевания, его допрос может быть произведен только с разрешения соответствующего врача и в его присутствии. Показания лица, признанного невменяемым в момент совершения преступления, не могут рассматриваться как источник доказательств по делу [32].

Показания обычно даются два раза - на предварительном следствии и в суде. Однако в процессе расследования может возникнуть необходимость в дополнении, конкретизации или уточнении ранее полученных в процессе допроса показаний. В этих случаях могут производиться повторные (дополнительные) допросы того же участника уголовного процесса.

В теории права имеется принципиальный вопрос -

допустимо ли при допросе психическое воздействие?

Мы поддерживаем авторов монографии «Допрос на предварительном следствии» В.П. Бахина, М.Ч. Когамова и Н.С. Карпова в том, что суть проблемы психологического воздействия при производстве следственных действий состоит в использовании его в рамках осуществляющего тактического приема без обмана [33].

Кроме того, продолжением нашей мысли является высказывание Т.Е. Сарсенбаева и А.Л. Хан, которые указывают, что «производство допроса требует от следователя строгого соблюдения процессуальных норм, регламентирующих порядок выполнения этого следственного действия, знания психологии, умения правильно применять тактические приемы» [34].

Таким образом, психическое воздействие применимо только в процессе реализации криминалистической тактики при производстве отдельного следственного действия, без нарушения требований уголовно-процессуального закона.

2.2 Виды допроса и их отличительные черты

Система участников уголовного процесса предусматривает допросы по делу свидетелей, потерпевших, подозреваемых и обвиняемых. Их допрос отличается своей специфической особенностью, в зависимости от процессуального положения каждого из указанных субъектов.

Правовая общность показаний свидетеля и потерпевшего обусловлена единством процессуальных правил производства их допроса.

Перед началом допроса следователь выясняет отношение свидетеля, потерпевшего к обвиняемому или подозреваемому, разъясняет допрашиваемому его права и обязанности.

При этом, исходя из положений ч. 3 п. 7 ст. 77 Конституции РК и ч. 2 ст. 214 УПК, следователь обязан разъяснить, что свидетель и потерпевший вправе отказаться от дачи показаний, уличающих в совершении преступлений его самого, супруга (супруги), близких родственников, а священнослужители также - против доверившихся ему (им) на исповеди.

Если последние не воспользовались этим правом, то они предупреждаются об ответственности за отказ от дачи показаний и за дачу заведомо ложных показаний. Об этом делается отметка в протоколе, которая удостоверяется подписью свидетеля либо потерпевшего.

Также не подлежат допросу в качестве свидетеля: защитник обвиняемого - по обстоятельствам, которые стали ему известны от обвиняемого в связи с исполнением обязанностей защитника; судья - об обстоятельствах уголовного дела, которые стали ему известны в связи с участием в производстве по уголовному делу, а также в ходе обсуждения в совещательной комнате вопросов, возникших при вынесении судебного решения; лицо, которое в силу своего малолетнего возраста либо психических или физических недостатков неспособно правильно воспринимать обстоятельства, имеющие значение для дела, и давать о них показания (ст. 82 УПК).

Предметом допроса свидетеля и потерпевшего являются любые обстоятельства, подлежащие установлению по делу, в том числе и личность потерпевшего, подозреваемого, обвиняемого и их взаимоотношения (ч. 5 и 6 ст. 119 УПК).

Так как дача показаний для свидетеля и потерпевшего составляют их обязанность, они должны правдиво сообщать все известные по делу обстоятельства и ответить на поставленные вопросы. Кроме того, они обязаны не разглашать сведения об обстоятельствах, ставшими им известными по делу, и соблюдать установленный уголовно-процессуальным законом порядок при производстве следственного действия.

В качестве потерпевшего в уголовном процессе признается лицо, которому непосредственно преступлением причинен моральный, физический или имущественный вред.

Лицо не может быть признано потерпевшим, если моральный, физический или имущественный вред наступил в результате добровольного согласия причинения вреда (например, в случае обращения и по поводу криминального аборта, при даче взятки и др.). Юридические лица, также не могут быть признаны потерпевшими. В случае причинения им вреда они признаются гражданскими истцами [35].

В связи с вышеуказанным в качестве потерпевшего может допрашиваться лицо, признанное в уголовном деле потерпевшим с момента вынесения органом, ведущим уголовный процесс, соответствующего постановления (ч. 3 ст. 75 УПК).

Правильно указывает профессор А.Я. Гинзбург, что свидетель и потерпевший по закону имеют право давать показания в присутствии своего адвоката [36].

Основанием для участия адвоката потерпевшего является норма ч. 3 ст. 13 Конституции РК, которая гласит, что «каждый имеет право на получение квалифицированной юридической помощи». Потерпевший в соответствии с ч. 6 ст. 75 УПК имеет право воспользоваться услугами представителя, то есть закон прямо не предусматривает участие в деле адвоката потерпевшего. Но из смысла ч. 1 ст. 80 УПК - представителем потерпевшего может быть и адвокат.

Таким образом, мы приходим к мнению, что как свидетель, так и потерпевший имеют полное право при даче показаний воспользоваться на допросе услугами адвоката в силу закона или соглашения. Однако надо учесть, что неявка адвоката не препятствует проведению допроса в установленное следователем время (ч. 3 ст. 82 УПК).

После дачи показаний, по просьбе допрашиваемого, ему должна быть предоставлена возможность изложить свои показания собственноручно. Протокол оформляется с соблюдением требований, предусмотренных ст. 218 УПК. По окончании допроса протокол предъявляется для прочтения допрашиваемому лицу или оглашается по его просьбе.

Требования свидетеля и потерпевшего внести в протокол дополнения, уточнения или замечания подлежат обязательному исполнению.

Воспрещается вносить изменения в протокол в виде дописок, исправлений в тексте, подчисток. Если отдельные неточности в протоколе влияют на смысл изложенного, они могут быть исправлены в самом тексте, однако такое исправление необходимо оговорить там же, где имеются исправления, и удостоверить подписью следователя и допрашиваемого. Если же ходатайства о дополнениях и замечаниях от свидетеля (потерпевшего) не поступили, это должно быть отражено в протоколе.

Если протокол состоит из нескольких страниц, то каждая страница подписывается допрашиваемым. Страницы протокола нумеруются, и на каждой сверху делается надпись: продолжение показаний свидетеля (потерпевшего) такого-то (фамилия и инициалы) и дата допроса.

Протокол может быть отпечатан на машинке или набран на компьютере.

Допрос подозреваемого является средством получения, закрепления и проверки фактических данных об обстоятельствах, связанных с его задержанием, либо избрания меры пресечения, либо возбуждения в отношении подозреваемого уголовного дела.

Допрос подозреваемого производиться по правилам, предусмотренных ст. 217 УПК для допроса обвиняемого, за исключением того, что перед подозреваемым не ставиться вопрос о признании им своей виновности в совершенном преступлении.

Дача показаний для подозреваемого является правом, а также средством его защиты. Поэтому подозреваемый за уклонение или отказ от дачи показаний или за дачу заведомо ложных показаний уголовной ответственности не несет.

В соответствии со ст. 216 УПК допрос подозреваемого должен быть произведен немедленно по его задержании в порядке ст. 134 УПК или объявлении ему постановления о применении меры пресечения. Однако если такой допрос провести немедленно не представилось возможным по причине необходимости обеспечения участия его защитника, подозреваемый должен быть допрошен в другое время, но не позднее двадцати четырех часов с момента задержания или взятия его под стражу.

Перед допросом подозреваемого следователь обязан разъяснить его права, предусмотренные ч. 7 ст. 68 УПК, а также сообщить, в совершении какого преступления он подозревается, о чем делается соответствующая отметка в протоколе допроса.

С момента допуска к делу защитник вправе знакомиться с протоколом задержания, с постановлением о применении меры пресечения, участвовать в первом допросе подозреваемого, иметь с подозреваемым свидания наедине и конфиденциально, без ограничений их количества и продолжительности (ч. 2 ст. 74 УПК).

Подозреваемый по своей инициативе вправе в присутствии защитника либо адвоката, в любой момент производства по делу, в письменной форме отказаться от помощи защитника. Не принимается отказ от защитника по причине отсутствия средств для оплаты юридический помощи. Оплата в таком случае производится за счет государства. Отказ подозреваемого от защитника не лишает его права иметь вновь защитника по ходу дальнейшего расследования дела.

Закон предусматривает обязательное участие защитника подозреваемого, в следующих случаях:

1) при поступлении ходатайства подозреваемого об участии на его стороне защитника; 2) если подозреваемый в силу физических или психических недостатков не может самостоятельно осуществлять свое право на защиту;

3) при недостижении подозреваемым совершеннолетия; 4) в случае, если подозреваемый не владеет языком, на котором ведется судопроизводство;

5) когда в отношении подозреваемого применен арест в качестве меры пресечения; 6) при имеющихся противоречиях между интересами подозреваемых или обвиняемых, один из которых имеет защитника.

Допрос несовершеннолетнего подозреваемого производится по правилам ст. ст. 484 - 488 УПК.

Предъявив обвинение, следователь обязан не позднее двадцати четырех часов допросить обвиняемого. Однако в практике реализации данного положения, допрос обвиняемого производится немедленно после предъявления ему обвинения.

Необходимость этого связана, прежде всего с тем, что после предъявления, следователю необходимо посредством допроса установить отношение обвиняемого к предъявленному обвинению, получить объяснения обвиняемого, отрицающего свою вину, изучить его личность и другие фактические данные, то есть установить обстоятельства, учитываемые для избрания меры пресечения.

В противном случае, лицо, которое обвиняется в совершении тяжкого или иного преступления, может скрыться от предварительного следствия. Подтверждением вышеизложенному является высказывание А.Я. Гинзбурга, А.Р. Белкина и М.Ч. Когамова о том, что «допрос обвиняемого непосредственно связан с предъявленным обвинением» [37].

Однако следователю необходимо учесть, что после предъявления обвинения и до начала допроса, обвиняемый имеет право на консультацию со своим защитником наедине, чтобы иметь реальную возможность для подготовки к защите своих интересов (ч. 2 ст. 69 УПК).

В связи с тем, что показания обвиняемого являются не только источником получения фактических данных о совершенном преступлении, а также и средством осуществления им своей защиты от предъявленного обвинения, закон не предусматривает уголовной ответственности обвиняемого за дачу ложных показаний и за отказ от дачи показаний.

Допрос должен производиться в отсутствии других обвиняемых и посторонних лиц. Общение обвиняемых между собой должно быть исключено.

Следователь обязан перед началом допроса разъяснить обвиняемому его права и обязанности, предусмотренные ст. ст. 69, 217 УПК, путем оглашения и разъяснения смысла каждого положения указанных норм. В том числе следователь объявляет, что обвиняемый имеет право отказаться от дачи показаний, уличающих в совершении преступления его самого или близких родственников. В случае отказа обвиняемого отдачи показаний, об этом делается отметка в протоколе его допроса, который подписывается обвиняемым и следователем, а при отказе обвиняемого от подписи, только следователем.

Уголовно-процессуальный закон (ст. 71 УПК) предусматривает обязательные случаи участия защитника обвиняемого.

Обвиняемому разъясняется сущность предъявленного обвинения, после этого следователь выясняет отношение обвиняемого к предъявленному ему обвинению. Получив ответ, следователь во всех случаях обязан предоставить обвиняемому возможность дать показания по существу обвинения.

Порядок последующего допроса и фиксации показаний обвиняемого осуществляется по правилам ст. ст. 213, 218 УПК.

Если в деле участвует защитник обвиняемого, он вправе присутствовать при допросе и с разрешения следователя задавать обвиняемому вопросы. Следователь умеет право отвода вопроса защитника, но при этом обязан записать отведенный вопрос в протокол.

Очная ставка, являясь отдельным следственным действием, представляет собой разновидность допроса, то есть является одним из видов допроса.

По существу очная ставка - это одновременный допрос двух ранее допрошенных лиц, в показаниях которых возникли существенные противоречия, имеющие значение для разрешения уголовного дела.

Согласно смыслу диспозиции ст. 220 УПК, очная ставка может иметь место между любыми участниками уголовного процесса.

Решение о проведении очной ставки по делу принимает следователь, прокурор или судья. Кроме этого, очная ставка может быть назначена следователем и при поступлении обоснованного ходатайства участников процесса, защищающих свои интересы или лиц, представляющих их права.

При имеющихся на то в законе основаниях, в процессе проведения очной ставки могут присутствовать законные представители, близкие родственники допрашиваемых, а также специалист и переводчик.