Причинение вреда при задержании лица, совершившего преступление, как обстоятельство, исключающее преступность деяния

В отличие от причинения вреда при задержании лица, совершившего преступление, пределы, в которых возможно непреступное причинение вреда рискованными действиями никак в законе не определены. Они будут зависеть от той общественно полезной цели, которой будет руководствоваться лицо и от степени «достаточности» предпринятых для предотвращения вреда мер. Также не определены временные границы, в рамках которых причинённый вред не будет признаваться преступным. Всё это позволяет с большой степенью уверенности утверждать о существенных различиях обстоятельств, исключающих преступность деяния, предусмотренных статьями 38 и 41 УК РФ.

Отличия от исполнения приказа или распоряжения.

Ещё одна новелла уголовного законодательства содержится в статье 42 УК РФ «Исполнение приказа или распоряжения», согласно которой «1. Не является преступлением причинение вреда охраняемым уголовным законом интересам лицом, действующим во исполнение обязательных для него приказа или распоряжения. Уголовную ответственность за причинение такого вреда несёт лицо, отдавшее незаконные приказ или распоряжение.

2. Лицо, совершившее умышленное преступление во исполнение заведомо незаконных приказа или распоряжения, несёт уголовную ответственность на общих основаниях. Неисполнение заведомо незаконных приказа или распоряжения исключает уголовную ответственность».

Как видно из содержания нормы, социально-правовая сущность этого обстоятельства значительно отличается от ст. 38 УК РФ, поэтому также как и в выше рассмотренных обстоятельствах, необходимо обозначить существующие различия причинения вреда при задержании лица, совершившего преступление, и причинения вреда при исполнении приказа или распоряжения.

Социально-правовая сущность обстоятельства, предусмотренного ст. 42 УК РФ, заключается в том, что подчинённое лицо, находящееся в служебной или иной управленческой зависимости от вышестоящего начальника или руководителя выполняет обязательные для исполнения требования последнего, и в результате совершения такого деяния причиняется вред охраняемым законом общественным интересам. Отношения «власти и подчинения» существуют в различных отраслях социальной жизни, в которых имеется управленческая деятельность между людьми, поэтому, исполняя приказ или распоряжение, можно причинить вред любому объекту уголовно-правовой охраны.

В русском языке «приказ» понимается как «официальное распоряжение органа власти, руководителя учреждения, предприятия войскового начальника и т. п.» Большой толковый словарь русского языка. С.-Пб., 2000. С. 979., а «распоряжение - указание о выполнении чего-либо; приказ, постановление»₃ Там же. С. 1093.. Из этого следует, что по своему содержанию эти понятия синонимичны, поэтому следует согласиться с Н.Г. Кадниковым в том, что в уголовном законе эти понятия используются как тождественные . Приказ - это акт управления, имеющий юридически властный характер, издаваемый в рамках компетенции должностных лиц, обязательный для субъектов, которым он адресован.

Расположение рассматриваемой нормы в системе обстоятельств, исключающих преступность деяния, обусловлено отсутствием у него одного или нескольких признаков преступления. Анализ ст. 42 УК РФ приводит к выводу об отсутствии признака виновности деяния. В отличие от причинения вреда при задержании лица, совершившего преступление, лицо, причинившее вред при исполнении приказа или распоряжения, не осознавало общественной опасности своего деяния. Исполнитель приказа исходил из его законности. Кроме этого, лицо не желало и даже не допускало причинение вреда, так как приказ был для него обязательным, а следовательно, воля исполняющего приказ ограничена. Причинение вреда при таких обстоятельствах, как указывает И.М. Тяжкова, не может признаваться общественно полезным1 и даже социально приемлемым, а значит общественная опасность в этом случае не устраняется. Не устраняются также в рассматриваемом обстоятельстве признаки противоправности и наказуемости.

Таким образом, по отсутствующим признакам преступления в обстоятельствах, исключающих преступность деяния, предусмотренных в ст. 38 и ст. 42 УК РФ, они отличаются тем, что в первом случае всегда отсутствует общественная опасность совершённого деяния и в некоторых случаях-виновность деяния; во втором случае отсутствует только один признак преступления - виновность.

Различны также основания причинения вреда в рассматриваемых обстоятельствах, исключающих преступность деяния. Основание причинения вреда в статье 42 УК не определено. Закон содержит только условия, при которых не будет преступным причинение вреда. Можно предположить, что основанием причинения вреда при исполнении приказа или распоряжения является обязанность лица причинить вред, когда это сопряжено с выполнением заведомо для лица законного приказа, являющегося обязательным. Обязанность причинить вред производно от обязанности совершить какое-либо действие (бездействие), что в свою очередь, вытекает из обязательности самого приказа или распоряжения. Обязанность причинить вред общественным отношениям обусловлена возложенными на лицо полномочиями, обстановкой, в которой оно действует и иными факторами, зависящими от сферы социальной жизни, в которой складываются отношения по выполнению приказа. В отличие от этого, основанием причинения вреда лицу, совершившему преступление, является невозможность иными средствами задержать лицо, совершившее преступление. Задерживающие лица, не обязаны причинять вред, они имеют на это право. Лишь в некоторых случаях, когда осуществлять задержание преступников является служебной обязанностью лица, то и причинение вреда также является его обязанностью, когда иными средствами задержать лицо, совершившее преступление, невозможно.

Определяя отличия обстоятельств, предусмотренных статьями 38 и 42 УК РФ необходимо проанализировать условия, при которых причинение вреда при исполнении приказа или распоряжения не будет признаваться преступным:

1) обязательность приказа или распоряжения. Это условие не идентично выше рассмотренному основанию причинения вреда, так как обязанность причинить вред относится к обстоятельствам, которые лежат в основе причинения вреда, то, что предопределяет событие причинения вреда, а обязательность приказа или распоряжения - условие, влияющее на формирование обстановки, в которой совершаются действия исполнителя. Обязательность приказа для исполнителя зависит от очень многих обстоятельств.

Во-первых, обязательность приказа зависит от сферы управленческих отношений, в которых существуют отношения подчинённости. В зависимости от этого предусмотрено различное правовое регулирование порядка отдачи и исполнения приказов. Существенно различается степень обязательности приказов или распоряжений в военной, правоохранительной (оперативно-розыскной, следственной и иной правоохранительной деятельности), административно-правовой, предпринимательской и иной хозяйственной деятельности, а также в иных сферах, в которых существует управление людьми.

Во-вторых, обязательность приказа зависит от формы отдачи приказа. Законодательство не устанавливает абсолютно определённой формы выражения служебного предписания. В практике организации правления приказы отдаются в письменной, устной и наглядно-демонстративной формах (при помощи знаков, флажков и пр.), а также, как отмечается в ст. 36 Устава внутренней службы, - могут быть переданы по техническим средствам связи См.: Общевоинские уставы Вооружённых Сил Российской Федерации. М., 1994.

С. 18.. При этом необходимо, чтобы требование стало своевременно известно подчинённому и одновременно воспринимается и начальником и подчинённым как приказ. Предписание, изданное в письменной форме, вступает в силу с момента подписания, если иное не указано в тексте; в устной, - как правило, после оглашения

См.: Михайлов В.И. Нормативное регулирование исполнения приказа и некоторые вопросы уголовного права. //Государство и право, 1996 г., № 12. С. 66..

В-третьих, обязательность приказа зависит от того, насколько компетентны орган или должностное лицо, отдающие приказ в пределах своей компетенции и насколько данное требование выполнить определённые действия входит в компетенцию исполнителя. Обязательность приказа будет зависеть также от обстановки, в которой он отдаётся и от обстоятельств его исполнения.

Рассматриваемое условие не предусмотрено для причинения вреда при задержании лица, совершившего преступление, несмотря на то, что в определённых случаях сотрудникам правоохранительных органов может быть отдан приказ начальником задержать преступника. Для указанных субъектов задержание лиц, совершивших преступления, является должностной обязанностью. Несмотря на это в уголовно-правовой литературе делалась попытка подвести под признаки исполнения приказа или распоряжения исполнение профессиональных обязанностей. Однако, сами же авторы отмечали, что «условия правомерности исполнения профессиональных обязанностей и исполнения приказа либо иного распоряжения начальника различны» Российское уголовное право. Общая часть. М.: Спарк, 1997. С. 260.. Таким образом, в отличие от исполнения приказа или распоряжения это условие не относится к условиям правомерности причинения вреда при задержании лица, совершившего преступление.

2) приказ должен быть законным либо осознаваться исполнителем в качестве такового. Это условие означает, что отдаваемый приказ должен основываться на законе, издаваться с соблюдением установленной законодательством процессуальной формы и порядка издания, и его отдача и исполнение должны охватываться рамками компетенции начальника и исполнителя. Ю. Старостина указывает на то, что действие ст. 42 УК РФ распространяется только на случаи причинения вреда интересам, охраняемым уголовным законом, в результате исполнения незаконного приказа или распоряжения См.: СтаростинаЮ. Обязательность приказа, как обстоятельство, исключающее преступность деяния. // Законность, 2000 г., № 4, с. 11.. На наш взгляд, с этим нельзя согласиться: уголовный закон охватывает случаи причинения вреда как при исполнении законного приказа или распоряжения, так и незаконного, однако, исполнителем должна осознаваться его законность. В первом случае, которые в практике встречаются значительно реже, исключается уголовная ответственность как исполнителя приказа, так и начальника, отдавшего приказ. Во втором случае, как определено в Уголовном кодексе «Уголовную ответственность за причинение вреда несёт лицо, отдавшее незаконные приказ или распоряжение». Однако при этом, исполнитель распоряжения не должен сознавать его незаконный характер. Здесь, как справедливо считает В. И. Михайлов возможны различные варианты. «Исполнитель может понимать конкретную вредность совершаемых им действий, но мотивация и причины, определяющие необходимость совершения этих действий, их направленность и конечная общественная значимость им не осознаются. Ответственность за наступившие последствия несёт лицо, отдавшее приказ, так как именно оно, располагая соответствующими данными, должно соотносить принимаемое решение с предусмотренными законом полномочиями, а также учитывать тот вред, который будет причинён действиями, исполненными по приказу, с тем ущербом, который при этом удастся предотвратить». Но возможны и другие ситуации, когда исполнитель не осознавал характер совершаемых по приказу действий и размер причинённого ущерба, но законом или иным нормативным актом именно на него возложена обязанность оценивать результат выполняемых действий и в данной обстановке он мог или должен был предвидеть наступившие последствия. Ответственность исполнителя в этом случае может наступать за неосторожное причинение вреда охраняемым законом интересамСм.: Там же. С. 74..

Могут быть ситуации, когда лицо представляет общественную вредность приказа, но в силу его должностного положения обязано беспрекословно выполнять все указания начальника. М.И. Ковалёв писал, что в этом случае подчинённый является орудием реализации воли начальника; употребление начальником власти по отношению к подчинённому лишает его добровольности действий См.: КовалёвМ.И. Соучастие в преступлении. Ч. 2. Свердловск, 1962. С. 28-29., поэтому исполнение приказа является «своеобразным видом посредственного причинения», даже если подчинённый выполняет заведомо для него преступный приказ, ибо в силу своего служебного положения начальник имеет над подчинённым власть, заключающую в себе элемент принуждения См.: Ковалёв М.И. Проблемы учения об объективной стороне состава преступле-ния. Красноярск, 1991. С. 36.. На наш взгляд, «посредственное причинение» вреда возможно только в случаях, когда исполнитель не осознаёт незаконность приказа, поэтому следует согласиться в этом случае со сторонниками доктрины «умных штыков», согласно которой подчинённые не должны слепо повиноваться указаниям начальников, а должны, часто под угрозой наказания, не исполнять явно преступные приказы .

В случае, если подчинённый заведомо осознавал незаконность приказа или распоряжения, но выполнил его и тем самым причинил вред, налицо соучастие в преступлении, поэтому ответственность будут нести оба субъекта (начальник и подчинённый). Об этом указывается в ч. 2 ст. 42 УК

РФ и об этом писали многие криминалисты См., напр.: Ахметшин Х.М., Медведев А.М., Самойлов Е.М., Тер-Акопов А.А. Ком-ментарий Закона об уголовной ответственности за воинские преступления. М., 1981. С. 25.; Пионтковский А.А. Курс советского уголовного права: в 6 т. М., 1970. Т.2 С. 399 и

др.. Подчинённый в этом случае будет выступать либо в роли исполнителя , либо в роли пособника . Начальник, отдавший незаконный приказ, может выступать в качестве организатора, пособника или соисполнителя в совершении преступления, но чаще в роли подстрекателя .

В отличие от этого в случае причинения вреда при задержании лица, совершившего преступление, нет условия соответствия полученного приказа закону, так как нет самого приказа или распоряжения. Задерживающий должен оценивать соответствие уголовному закону совершённого задерживаемым деяния для того, чтобы определить, является ли оно преступлением или нет.

3) наличие особой обстановки, в которой причиняется вред. Её содержание отличается от обстановки причинения вреда лицу, совершившему преступление. На формирование обстановки в рассматриваемом случае существенное влияние оказывает сфера общественных интересов, по поводу которых возникают отношения «власти-подчинения» и отдаются приказ или распоряжение. Эти интересы могут затрагивать любые направления социальной действительности, поэтому обстановка может быть абсолютно различна. Она может затрагивать должностные взаимоотношения либо коммерческие или некоммерческие негосударственные отношения. Главным обстоятельством в складывающейся обстановке выступает состояние подчинённости исполнителя приказа или распоряжения от органа или лица, их отдавшего.

Обстановка, в которой причиняется вред лицу, совершившему преступление, при его задержании отличается тем, что она характеризуется в первую очередь высокой степенью интенсивности оказываемого задерживаемым сопротивления. При исполнении приказа нет никакого сопротивление, а есть, напротив, определённое принуждение. В этом смысле рассматриваемая обстановка ближе к обстановке, свойственной обстоятельству, предусмотренному ч. 2 ст. 40 УК РФ.

Следовательно, обстановка, в которой причиняется вред при исполнении приказа или распоряжения также существенно отличается от обстановки причинения вреда задерживаемому лицу, совершившему преступление. Более того, практически все условия, предъявляемые уголовным законом к причинению вреда при исполнении приказа или распоряжения, значительно различаются с условиями правомерности причинения вреда, предусмотренными ст. 38 УК РФ, как по содержанию, так и по их количеству.

Пределы и временной промежуток, при которых причинение вреда в случае исполнения обязательных приказа или распоряжения в статье 42 УК РФ никак не определены, поэтому следует предположить, что законодатель оставил рассмотрение этих вопросов на рассмотрение суда. В отличие от этого пределы и время, при которых причинённый вред задерживаемому лицу, совершившему преступление, не будет считаться преступным, определяются путём логического или системного толкования уголовного закона.

Таким образом, исполнение приказа или распоряжения, как обстоятельство, исключающее преступность деяния, имеет самостоятельное юридическое и практическое значение, что определяется свойственными только этому обстоятельству признаками и условиями, при которых причинение вреда не будет признаваться преступным, и которые существенно отличаются от признаков причинения вреда при задержании лица, совершившего преступление.

В целом, каждое из рассмотренных обстоятельств в уголовно-правовой литературе рассматривается неоднозначно, что объясняется новизной этих обстоятельств для уголовного законодательства и практики его применения. Очевидно существование различий причинения вреда при задержании лица, совершившего преступление и причинения вреда при физическом или психическом принуждении, обоснованном риске и исполнении приказа или распоряжения.

Глава III. Ответственность за причинение вреда при задержании лица, совершившего преступление

вред задержание преступление

§ 1. Ответственность за убийство при задержании лица, совершившего преступление

Особенная часть УК РФ в главе 16 «Преступления против жизни и здоровья» содержит две специальные нормы, в которых составной частью диспозиции является признак совершения этих деяний при превышении мер, необходимых для задержания лица, совершившего преступление. К таковым в законе отнесены убийство (ч. 2 ст. 108 УК) и причинение тяжкого или средней тяжести вреда здоровью (ч. 2 ст. 114 УК). Для действующего уголовного законодательства эти нормы являются новеллой, поэтому на сегодняшний день в юридической литературе они глубоко не исследовались, и в судебной практике их применение ещё не получило распространённый характер. Поэтому представляется актуальным их подробный анализ в рамках диссертационного исследования.

Вследствие того, что санкции данных статей устанавливают наказания, которые значительно ниже, чем наказания за аналогичные преступления без такого признака, некоторые авторы называют такие составы «при-вилегированными». См. напр.: Уголовное право Российской Федерации. Курс лекций. Общая часть./Под ред. Сальникова В.П., С.-Пб., 2001. С. 84; Курс уголовного права. Общая часть. Том 2: Учение о наказании./ Под ред. Кузнецовой Н.Ф., Тяжковой И.М.- М.: Изд-во Зерцало, 1999 г., С.99; Борзенков Г. В силу сложившихся обстоятельств.//Человек и

закон, 1997. № 9. С. 64 и др. Это представляется не совсем корректным, так как «привилегия- это преимущественное право, льгота» Ожегов С.И. и Шведова Н.Ю. Толковый словарь русского языка. М.-1994г. С.606. Вряд ли привлечение к уголовной ответственности с назначением наказания, даже в пределах значительно сниженной санкции, можно считать льготой или преимуществом. Вынесенный обвинительный приговор суда и последующая судимость однозначно оказывают негативное воздействие на виновное лицо. Поэтому умышленное превышение мер, необходимых для задержания лица, совершившего преступление в случае его убийства или причинения ему вреда здоровью, правильнее было бы называть смягчающим обстоятельством. Точность этого термина подтверждается ещё и тем, что законодатель в перечень обстоятельств, смягчающих наказание, включил совершение преступления при нарушении условий правомерности задержания лица, совершившего преступление (п. «ж» ч. 1 ст. 61 УК).

Часть 2 статьи 108 УК РФ определяет: «2. Убийство, совершённое при превышении мер, необходимых для задержания лица, совершившего преступление, - наказывается ограничением свободы на срок до трёх лет или лишением свободы на тот же срок».

Диспозиция не содержит признаков убийства и признаков превышения мер, необходимых для задержания лица, совершившего преступления. Однако понятие и признаки убийства предоставлены в статье 105 УК РФ, а понятие и признаки причинения вреда при задержании лица, совершившего преступление и признаки превышения необходимых для этого мер содержатся в статье 38 УК РФ, следовательно, в интересах устранения повторений и экономии законодательного материала диспозиция ч. 2 ст. 108 УК РФ предполагает использование статей 38 и 105 УК РФ, то есть носит ссылочный характер.

Санкция рассматриваемой нормы альтернативна по своему содержанию, так как предусматривает возможность назначения любого из двух установленных наказаний, а также предусматривает возможность суду варьировать размеры наказаний, следовательно, является относительно определённой. По своей категории анализируемое преступление относится согласно части 3 ст. 15 УК РФ к категории преступлений средней тяжести, так как наказание в виде лишения свободы, предусмотренное санкцией статьи, установлено в размере до трёх лет.

Для того, чтобы квалифицированно определить при наличии каких условий лицо, совершившее убийство другого лица, совершившего преступление при его задержании, будет привлекаться к уголовной ответственности, необходимо проанализировать обязательные признаки состава преступления, предусмотренного ч. 2 ст. 108 УК РФ. «Состав преступления - это система (совокупность) установленных уголовным законом объективных и субъективных элементов и признаков, необходимых и достаточных для квалификации общественно опасного деяния как преступления по соответствующей уголовно-правовой норме Особенной части УК. Элементами состава преступления являются объект, объективная сторона, субъект, субъективная сторона»Ветров Н.И. Уголовное право. Общая часть: Учебник для вузов.- М., 1999. С. 86-87. ₂.

Объект преступления в отечественной правовой литературе понимался по-разному. Некоторые считали, что объектом преступления являются охраняемые уголовным законом частные или общественные блага и интересы . Другие понимали под объектом предмет, на который посягает отдельное преступление, конкретное воплощение правового блага См.: Круглевский А. Н. Имущественные преступления. М., 1915. С. 13-14.. В настоящее время в уголовно-правовой науке устоялось мнение о том, что объектом преступления выступают общественные отношения См., напр.: Трайнин А. Н. Состав преступления по советскому уголовному праву. М., 1951. С. 176; Пионтковский А. А. Курс советского уголовного права. В 6 т. Часть Общая. Т. 2. М., 1970. С. 119-120; Никифоров Б. С. Объект преступления по советскому уголовному праву. М., 1960. С. 130-132; Глистин В. К. Проблема уголовно-правовой ох-раны общественных отношений. Л., 1979. С. 25-30; Коржанский Н. И. Объект преступ-ления и предмет уголовно-правовой охраны. М., 1980. С. 70-74; Таций В. Я. Объект и предмет преступления в советском уголовном праве. Харьков, 1988. С. 77 и др.. Однако, в юридической литературе есть интересная точка зрения, согласно которой объектом преступления выступают люди - индивиды или их малые или большие группы (объединения) См.: Новосёлов Г. П. Учение об объекте преступления. Методологические аспек-ты. М., 2001. С. 64.. Что касается непосредственного объекта рассматриваемого нами преступления, то необходимо учесть, что убийство при превышении мер, необходимых для задержания лица, совершившего преступление, относится к преступлениям против жизни, следовательно, объектом этого преступления, как справедливо пишет С.В. Бородин, является не только жизнь человека, как определённый биологический процесс, но и общественные отношения, в качестве субъекта которых выступал человек1. Потерпевшим от этого преступления, в уголовно-правовом смысле, является лицо, совершившее преступление. Его анализ был предоставлен выше.

Как пишет И. М. Тяжкова «Объективная сторона преступления - это внешний акт общественно опасного посягательства на охраняемый уголовным правом объект». Объективная сторона анализируемого преступления выражается в убийстве, совершённом при превышении мер, необходимых для задержания лица, совершившего преступление. Убийство, при подобных обстоятельствах, возможно совершить только путём активных действий задерживающего. Кроме этого, необходимо учесть, что данное преступление имеет материальный состав, так как обязательным его признаком выступают вредные последствия в виде смерти потерпевшего, а также это преступление должно быть совершено в определённой обстановке и в определённое время. Таким образом, обязательными признаками объективной стороны убийства, совершённого при превышении мер, необходимых для задержания лица, совершившего преступление являются:

преступные действия виновного;

преступные последствия;

причинная связь между действиями виновного и наступившими последствиями;

особая обстановка совершения преступления;

определённое время совершения преступления.

Преступные действия виновного в рассматриваемом преступлении выражаются в поведении, направленном на нарушение функций или анатомической целостности жизненно важных органов задерживаемого лица . Представляется, что убийство путём психического воздействия на задерживаемое лицо невозможно, так как задерживающий должен быть осведомлён о наличии у задерживаемого заболевания сердца и сосудистой системы и должен иметь цель причинения смерти, что в рассматриваемом преступлении исключается. В этой связи, такое убийство совершается только путём физических действий, которые могут быть связаны непосредственно с применением физической силы виновным (сильные удары в жизненно важные органы, например, в область сердца, горла, в височную область и т. п.; удары в определённые болевые точки; удушающие приёмы; либо толчок с высоты, под машину и др.) или с применением виновным каких-либо орудий или средств совершения убийства (огнестрельного, холодного оружия; специальных средств; камней, палок и т.п.; автомобиля и др.). Орудия и средства совершения преступления не будут влиять на квалификацию, поэтому будут в определённых случаях учитываться судом при назначении наказания.

Преступные последствия убийства лица, совершившего преступление, при превышении мер, необходимых для его задержания, выражаются в виде смерти последнего. Смерть лица, совершившего преступление, которое в таком случае становится потерпевшим, является тем вредом, который в конечном счёте делает действия задерживающего лица общественно опасными. При этом не имеет значения, когда наступила смерть: немедленно или спустя какое-то время. УК РФ в традициях российского законодательства не устанавливает никаких «критических сроков» наступления смерти, если у виновного был умысел на убийство См.: Борзенков Г. Н. Уголовный кодекс Российской Федерации. Научно-практический комментарий. Под ред. В. М. Лебедева. М., 1998. С. 237.

Учение о причинной связи достаточно плодотворно изучала Т. В. Церетели: Це-ретели Т. В. Причинная связь в уголовном праве. М., 1953.

См.: ВетровН. И. Указ. соч. С. 138. См.: Бородин С. В. Указ. соч. С. 52..

Причинная связь между действиями виновного и наступившей смертью потерпевшего должна быть объективной, не зависящей от нашего сознания2. Следует учесть при этом несколько моментов: во-первых, действия задерживающего должны предшествовать наступлению смерти лица, совершившего преступление. Так, если смерть задерживаемого наступила от удара об угол бордюра при падении, когда потерпевший обо что-то споткнулся, а не от ударов задерживаемого, которые он наносил после падения потерпевшего, то причинная связь в этом случае отсутствует. Во-вторых, смерть задерживаемого должна необходимо, а не случайно следовать из действий виновного. Это означает, что причинная связь отсутствует, когда, например, задерживающий стреляет в ногу лицу, совершившему преступление, осуществляя его задержание, а последний оказывается ВИЧ-инфецированным и из-за ослабленного иммунитета умирает от полученного ранения. В-третьих, смерть потерпевшего должна быть результатом именно этого действия виновного, а не какого-либо другого. Как пишет профессор Н. И. Ветров, это должно являться главной и в то же время непосредственной причиной наступления данного, а не иного последствия1. Поэтому не будет причинной связи, когда задерживающий наносит побои лицу, совершившему преступное посягательство и пытающегося после этого скрыться, а смерть последнего наступила в результате полученных при необходимой обороне ударов от потерпевшего.

Однако, по справедливому замечанию С. В. Бородина, в отличие от других признаков объективной стороны убийства причинная связь не всегда очевидна. Нередко её установление по делам об убийстве на практике встречает трудности, которые объясняются тем, что иногда не учитывается конкретная обстановка, в которой было совершено преступление . Обстановка, в которой совершается убийство, является необходимым признаком рассматриваемого преступления. Её установление будет оказывать существенное влияние на квалификацию совершённого задерживающим лицом деяния.

Обстановка, в которой совершается рассматриваемый вид убийства, характеризуется тем, что одно лицо пытается задержать другое, совершившее преступное деяние, последнее в свою очередь уклоняется от этого различными способами, например, такими как побег, физическое сопротивление. Однако следует учесть, что как только сопротивление задерживаемого меняет свою форму от обороны от действий задерживающего к нападению на него (нанесение упреждающих ударов, стрельба из огнестрельного оружия, применение иных предметов для нападения на задерживающего), то содержание самой обстановки меняется коренным образом. В такой обстановке задерживающий, причиняя вред лицу, совершившему преступление, действует в состоянии необходимой обороны, которая имеет собственные условия и пределы правомерного причинения вреда посягающему, отличные от тех, которые свойственны причинению вреда при задержании лица, совершившего преступление.

Выше уже рассматривались особенности обстановки причинения вреда задерживаемому лицу, которые относились к обстоятельству, исключающему преступность деяния (ст. 38 УК РФ). К числу обстоятельств, характеризующих указанную обстановку относились: интенсивность оказываемого задерживаемым лицом сопротивления, количество задерживаемых и задерживающих, их вооружённость, время задержания (день, ночь), место задержания и иные обстоятельства. Все они характеризуют также обстановку, в которой совершается убийство с превышением мер, необходимых для задержания лица, совершившего преступление. Однако, обстановка причинения вреда лицу, совершившему преступление, являющаяся обстоятельством, исключающим преступность деяния и обстановка совершения преступного деяния, предусмотренного ч. 2 ст. 108 УК РФ несколько различны. Последняя по своему содержанию шире. В неё также включается такое существенное условие, как: превышение пределов непреступного причинения вреда задерживаемому лицу.

Согласно части 2 статьи 38 УК РФ, превышением мер, необходимых для задержания лица, совершившего преступление, признаётся их явное несоответствие характеру и степени общественной опасности совершённого задерживаемым лицом преступления и обстоятельствам задержания, когда лицу без необходимости причиняется явно чрезмерный, не вызываемый обстановкой вред.

В литературе по-разному относятся к соответствию характера и степени общественной опасности совершённого лицом преступления характеру и степени опасности причиняемому ему при задержании вреда. Так, профессор А. А. Игнатьев пишет: «Нельзя, например, лицо, совершившее кражу, калечить при задержании и тем более лишать его жизни, ибо это явно не соответствует характеру и степени общественной опасности кражи. Однако, если обстоятельства задержания таковы, что создаётся угроза жизни гражданам, осуществляющим задержание (например, вор оказывает вооружённое сопротивление), то применение адекватных мер к лицу, совершившему кражу, допустимо и обоснованно» Игнатьев А. А. Преступлением не является. //Человек и закон, 1996г. № 10. С. 45.

Побегайло Э. Ф. Уголовное право России: Учебник для вузов. В. 2 т. Т. 2. Осо-бенная часть. Под ред. А.Н. Игнатова, Ю. А. Красикова. - М., 2000. С. 60.. Не вполне ясны критерии, которыми автор руководствовался при определении характера и степени общественной опасности. Ведь кража, согласно действующему уголовному законодательству, относится к преступлениям средней тяжести, а квалифицированная и особо квалифицированная кража - к тяжким преступлениям. Смерть при задержании в таком случае, безусловно, причинять нельзя, однако «калечить», то есть причинять вред здоровью вплоть до тяжкого, при определённых обстоятельствах, можно. Что касается второго тезиса, то оказание вором вооружённого сопротивления должно расцениваться как посягательство на жизнь или здоровье задерживающих его лиц, а отсюда «применение адекватных мер к лицу, совершившему кражу, допустимо и обосновано» лишь потому, что задерживающий будет осуществлять необходимую оборону.

Профессор Э. Ф. Побегайло, комментируя ч. 2 ст. 108 УК РФ, утверждает: «Следует иметь в виду, что лишение жизни преступника, пытающегося скрыться или иным образом уклониться от задержания, может быть признано правомерным только в случаях совершения им убийства, бандитизма, похищения человека, захвата заложника, терроризма, разбоя, изнасилования и другого тяжкого преступления, преимущественно насильственной направленности»1. Также не понятно, почему именно эти виды преступлений выбраны криминалистом и почему именно насильственной направленности. Почему, например, государственная измена, шпионаж, незаконный оборот наркотиков, также относящиеся к тяжким и особо тяжким преступлениям и не являющиеся насильственными, не могут быть отнесены к преступлениям, совершение которых может быть условием правомерного убийства при задержании?

На наш взгляд, нет необходимости выделять какие-то определённые преступления, за совершение которых возможно будет причинять вред лицам, их совершившим, в том числе и причинение им смерти. Это слишком субъективно и приведёт к злоупотреблениям и путанице при квалификации фактов причинения вреда при задержании лиц, совершивших преступления. Как уже утверждалось, единственным формальным критерием, который способствует разграничению преступлений по характеру и степени общественной опасности, является срок лишения свободы, предусмотренный в санкциях соответствующих статей Особенной части Уголовного кодекса России. Именно по этому критерию все преступления разделяются на категории в ст. 15 УК РФ. Определив, категорию, к которой относится совершённое лицом преступление, можно соотнести её с категорией, к которой формально относится причинённый ему при задержании вред.

Как определялось выше, непреступное причинение смерти лицу, совершившему преступление при его задержании возможно при совершении последним особо тяжкого преступления и при неблагоприятной обстановке задержания. Неблагоприятной считается обстановка, когда сила и количество задерживаемых равны или превосходят силу и количество задерживающих лиц, а также при этом задерживаемое лицо активно пытаетсяскрыться или оказывает сопротивление, либо оно вооружено. Следовательно, уголовная ответственность за убийство при превышении мер, необходимых для задержания лица, совершившего преступление, возможна, когда задерживаемое лицо совершило преступное деяние, не относящееся к категории особо тяжких преступлений либо когда обстоятельства задержания были достаточно благоприятны: задерживаемый не оказывал активного противодействия задержанию или не пытался скрыться; либо сил задерживающих лиц было явно достаточно, чтобы задержать преступника, не причиняя ему смерть; либо преступник заблокирован в замкнутом пространстве, откуда ему некуда скрыться и тому подобные обстоятельства. Во всех этих случаях причинение смерти лицу, совершившему преступление, будет квалифицированно по ч. 2 ст. 108 УК РФ.

Однако, профессор С. В. Бородин считает, что лишение жизни лица, совершившего преступление небольшой или средней тяжести, а также любого преступника, если он не пытается скрыться и не оказывает сопротивления при задержании, подлежит квалификации на общих основаниях, без применения ч. 2 ст. 108 УК См.: Бородин С. В. Указ. соч. С. 230.

См.: Кадников Н.Г. Теоретические и практические основы квалификации престу-плений. - М.: ЮИ МВД РФ, 1998. С. 41. (то есть по ст. 105 УК РФ). С этим согласиться нельзя, ведь в этих случаях лицо, причинившее смерть пыталось задержать другое лицо, совершившее преступление, и пыталось реализовать цели доставления последнего в органы власти и пресечения возможности совершения им новых преступлений. Налицо, характерная для преступления, предусмотренного ч. 2 ст. 108 УК РФ, обстановка совершения преступления. Причинив смерть лицу, совершившему преступление небольшой или средней тяжести, а также тяжкое преступление, задерживающий совершает деяние по характеру и степени общественной опасности явно его превосходящее (простое убийство относится к особо тяжким преступлениям), а значит им были превышены меры, необходимые для задержания лица, совершившего преступление, поэтому необходимо квалифицировать такие случаи по ч. 2 ст. 108 УК РФ. Точно также как по этой норме необходимо квалифицировать случаи причинения смерти в благоприятной обстановке задержания, когда задерживаемое лицо не оказывает активного сопротивления, так как это явное несоответствие обстоятельствам задержания. Квалификация этих случаев на общих основаниях (по ст. 105 УК РФ), как предлагает С. В. Бородин, означала бы несоблюдение уголовного законодательства, так как налицо конкуренция уголовно-правовых норм, где ч. 2 ст. 108 УК является специальной нормой, а ст. 105 УК - общей. В этом случае, как пишет профессор Н.Г. Кадников, подлежит применению специальная норма1. Специальным обязательным признаком выступает особая обстановка совершения преступления, которую необходимо учитывать при квалификации.

Время совершения преступления в этом случае является признаком его объективной стороны, так как ранее указывалось, что непреступное причинение вреда лицу, совершившему преступление, при его задержании возможно в период с момента окончания преступного деяния и до момента истечения сроков давности привлечения к уголовной ответственности. Для различных категорий преступлений в соответствии со ст. 78 УК РФ сроки давности различны и составляют соответственно: для преступлений небольшой тяжести - два года; для преступлений средней тяжести - шесть лет; для тяжких преступлений - десять лет; для особо тяжких - пятнадцать лет. После истечения этих промежутков времени деяние теряет свою общественную опасность, а следовательно, перестаёт быть преступным. Поэтому, при убийстве, совершённом с превышением мер необходимых для задержания лица, совершившего преступление, следует определять категорию преступления, за совершение которого осуществлялось задержание, а отсюда и сроки давности привлечения к уголовной ответственности. После истечения соответствующих сроков давности лицу уже не может правомерно причиняться какой-либо вред при задержании, так как нет обязательного для этого условия - совершения лицом преступления. Причинение смерти в этом случае не может быть квалифицированно по ч. 2 ст. 108 УК РФ, так как нет обязательного для этого состава преступления потерпевшего и нет одного из существенных признаков обстановки. Квалификация должна осуществляться по ст. 105 УК РФ.

Следовательно, время совершения убийства при превышении мер, необходимых для задержания лица, совершившего преступление, будет зависеть от категории, к которой относится преступное деяние задерживаемого, и будет составлять: 2, 6, 10 или 15 лет.

Следующим элементом состава преступления является субъективная сторона, то есть отражение в сознании субъекта объективных признаков содеянного и отношение к ним субъектаСм.: Лекшас И. Вина как субъективная сторона преступления. М., 1958. С. 48; Сергеева Т. Л. Вопросы виновности и вины в практике Верховного Суда СССР. С. 51-58., своеобразная «модель» объективной стороны состава в психике субъекта См.: Кудрявцев В. Н. Общая теория квалификации преступлений. М., 1972. С. 171..

«Психологические процессы, протекающие в сознании субъекта -лица, виновного в совершении преступления, в уголовном праве раскрываются через такие юридические признаки, как вина, мотив, цель, эмоциональное состояние лица в момент совершения преступления»Ветров Н.И. Указ. соч. С. 146.. Вина - это психическое отношение лица к совершённому им общественно опасному деянию, предусмотренному уголовным законом, и его общественно опасным последствиям См.: Там же. С. 150.. Вина имеет вполне определённые формы, которые различаются в зависимости от степени осознанности лицом характера совершаемых действий и предвидения вредных последствий при одновременном учёте содержания и направленности воли виновного. Различают умышленную и неосторожную формы вины.

В части 2 статьи 38 УК РФ указывается, что превышение мер, необходимых для задержания лица, совершившего преступление, влечёт за собой уголовную ответственность только в случаях умышленного причинения вреда. Следовательно, ответственность лица по ч. 2 ст. 108 УК РФ наступает только при наличии умысла на убийство. Статья 25 Уголовного кодекса РФ различает два вида умысла: прямой и косвенный. В юридической литературе разделились мнения относительно того, какой вид умысла предполагается в ч. 2 ст. 108 УК РФ. Некоторые авторы, такие как Э. Ф. ПобегайлоСм.: Побегайло Э. Ф. Указ. соч. С. 61., М. И. Ковалёв, Н.А. Ныркова , считают, что ответственность по данной норме наступает при наличии у виновного как прямого, так и косвенного умысла. С ними не согласен Г. Н. Борзенков , который считает, что возможен только косвенный умысел на убийство.

Представляется, что Г. Н. Борзенков более точен в определении вида умысла применительно к данному виду убийства. Виновное лицо осознавало общественную опасность выбранного им способа задержания лица, совершившего преступление, предвидело возможность причинения ему смерти, не желало наступления смерти, но сознательно это допускало или относилось к наступлению смерти безразлично. Причём, безразличное отношение к возможности причинения смерти в такой обстановке встречается значительно чаще, вследствие того, что задерживающее лицо, например, стреляя в лицо, совершившее преступление, сознательно готово к любому полученному результату.

Прямой умысел на убийство задерживаемого лица предполагал бы наличие преступной цели в сознании виновного, которая выражалась бы в желании наступления смерти. Однако, данный состав преступления предполагает иные цели, которыми руководствовался виновный. В качестве таковых целей в уголовном законе определены необходимость доставления задержанного в органы власти и одновременно пресечение возможности совершения им новых преступлений. Реализуя указанные цели, виновный не должен желать наступления смерти, иначе изначальное стремление убить лицо, совершившее преступление перечёркивает весь смысл его задержания, а это в свою очередь заставляет задуматься о мотивах, по которым задерживающий желал смерти последнего. Если виновный руководствовался мотивами мести, зависти или иными низменными мотивами в сочетании с желанием причинения смерти потерпевшему и причиняет в результате своих действий ему смерть, то налицо простое либо квалифицированное убийство, предусмотренное статьёй 105 УК РФ.

Если же виновный руководствовался целью задержания лица, совершившего преступление для доставления его в органы власти и пресечения возможности совершения им новых преступлений и не желая ему смерти всё же совершает действия, которые не были остро необходимы в сложившейся обстановке задержания (стреляет из пистолета, наносит удары в жизненно важные органы), либо общественная опасность совершённого лицом преступления не была столь велика, и если в результате таких действий наступила смерть потерпевшего, то действия виновного необходимо квалифицировать по ч. 2 ст. 108 УК РФ.

Наличие цели задержания - доставление в органы власти, по мнению Т. Г. Шавгулидзе, вообще не предполагает возможность причинения смерти задерживаемому лицу, поэтому следует квалифицировать по ч. 2 ст. 108 УК любые факты причинения смерти в подобной обстановкеСм. : Шавгулидзе Т. Г. Необходимая оборона. Тбилиси, 1966 г. С. 143.. С ним обоснованно не соглашается Ю. В. Баулин, отмечая, что «в законе отсутствует прямой запрет лишать жизни преступника при его задержании. Напротив, если закон устанавливает ответственность за убийство в случае превышения пределов, необходимых для задержания преступника, то очевидно, что лишение жизни преступника без превышения указанных пределов правомерно» Баулин Ю. В. Уголовно правовые проблемы учения об обстоятельствах, исклю-чающих преступность (общественную опасность и противоправность) деяния / Дисс. на соиск. уч. ст. док. юр. наук. Харьков, 1991 г. С. 368..

Мотивы и эмоциональное состояние лица, совершившего убийство при превышении мер, необходимых для задержания лица, совершившего преступление на квалификацию влияния не оказывают. Однако, если это преступление было совершено в состоянии аффекта (потерпевшим или очевидцем того преступления, которое совершило задерживаемое лицо), то это обстоятельство следует также учитывать в качестве смягчающего при назначении наказания.

В случае причинения смерти лицу, совершившему преступление, при его задержании по неосторожности, уголовная ответственность исключается.

У задерживающего лица при возникновении необходимости причинения вреда лицу, совершившему преступление, в реальной жизни возникают субъективные трудности. При задержании лица, совершившего преступление, достаточно сложно, а иногда просто невозможно оценить правомерность причиняемого ему вреда, а тем более его убийство непосредственно в момент его причинения. В это время сознание задерживающего напряжено, обстановка задержания, как правило, сложная, тяжесть совершённого лицом преступления трудно оценить на месте, не зная всех обстоятельств дела. По этим причинам чётко определить пределы возможного причинения вреда задерживаемому бывает достаточно проблематично. Уголовное право всегда реагирует на уже состоявшийся акт человеческого поведения, в силу того, что оно является ретроспективной наукой (то есть, обращено назад, к прошлому). Вред, причиняемый задерживаемому лицу и действия, направленные на его причинение, также оцениваются после произошедшего. Объективная оценка этих действий и психического отношения к ним субъекта их совершения может быть дана только судом после расследования уголовного дела и установления всех его обстоятельств.

Последним элементом состава преступления является субъект. Как справедливо пишет профессор Н. Г. Кадников, «Субъект преступления -важнейшая категория уголовного права, которая позволяет сделать окончательный вывод о том, что совершённое общественно опасное деяние является преступлением... В новом УК РФ термин «субъект преступления» отсутствует. Законодатель использует иные термины. Например, «лицо, совершившее преступление», «виновный», «осуждённый», «лицо, признанное виновным в совершении преступления». Такой подход в определённой степени затрудняет правильное понимание роли и значения субъекта преступления» Кадников Н. Г. Классификация преступлений по уголовному праву России: Мо-нография.- М.: ЮИ МВД РФ, 2000. С. 61-62.. Однако, действующее уголовное законодательство в ст. 19, называя признаки субъекта преступления, по сути даёт его понятие. Исходя из этой нормы, субъект преступления - вменяемое физическое лицо, достигшее возраста, установленного Уголовным кодексом РФ.

Применительно к преступлению, предусмотренному ч. 2 ст. 108 УК РФ, субъектом преступления является вменяемое физическое лицо, достигшее на момент совершения преступления 16 лет. Никаких дополнительных, специальных признаков для субъекта этого преступления законодатель не выделяет, следовательно, можно заключить, что субъект - общий.

Не вдаваясь в рассмотрение таких признаков субъекта, как «вменяемость» и «физическое лицо», отметим лишь одну особенность, связанную с возрастом. К уголовной ответственности за совершение убийства при превышении мер, необходимых для задержания лица, совершившего преступление, может быть привлечено любое лицо, независимо от занимаемой должности и иных признаков, достигшее шестнадцатилетнего возраста. Но как необходимо квалифицировать совершение этого преступления лицом от 14 до 16 лет? Из общей теории квалификации преступлений известно, что в случае, если в деянии несовершеннолетнего лица, достигшего на момент совершения преступления 14 лет, но не достигшего 16 лет, содержатся признаки состава другого преступления, входящего в перечень части 2 ст. 20 УК, то такие действия необходимо квалифицировать по соответствующимстатьям Особенное части УК РФ См.: Кадников Н. Г. Теоретические и практические основы квалификации престу-. В нашем случае в деянии несовершеннолетнего возрастом от 14 до 16 лет содержатся признаки состава преступления, предусмотренного ст. 105 УК РФ, и именно по этой статье будут вынуждены квалифицировать деяние этого лица практические органы.

Здесь наблюдается некоторое нарушение принципа справедливости (ст. 6 УК РФ), согласно которому наказание и иные меры уголовно-правового характера, применяемые к лицу, совершившему преступление, должны быть справедливыми, то есть соответствовать характеру и степени общественной опасности преступления, обстоятельствам его совершения и личности виновного. Характер и степень общественной опасности преступления, предусмотренного ч. 2 ст. 108 УК РФ, значительно ниже, чем опасность простого убийства, что обусловлено в том числе и обстоятельствами совершения этого преступления. Да и личность виновного, как человека более молодого, не столь общественно опасна. Но всё это будет учитываться только на стадии назначения наказания, но не на стадии квалификации. Преступления, предусмотренные ч. 2 ст. 108 УК и ч. 1 ст. 105 УК относятся к разным категориям, поэтому даже если суд сочтёт возможным назначить наказание подростку возрастом от 14 до 16 лет ниже низшего предела или более мягкое наказания, сроки погашения судимости и условно-досрочного освобождения от отбывания наказания всё равно останутся выше, так же, как не может быть применено, в этом случае, к несовершеннолетнему освобождение от наказания с применением принудительных мер воспитательного воздействия, а также вынужденно останутся другие негативные последствия. Все эти выводы наталкивают на мысль о существовании правовой коллизии, которую необходимо на законодательном уровне урегулировать. На наш взгляд, в статью 20 УК РФ необходимо внести соответствующее дополнение, относительно уголовной ответственности лиц, совершивших преступления в возрасте от 14 до 16 лет. Это позволило бы устранить неопределённость в квалификации подобных случаев на практике.