Авторское право в Республике Казахстан

100

Введение

Актуальность. Как следует из Послания Главы государства, одним из «приоритетов ускорения социально-экономического развития Казахстана является создание благоприятных условий для производства товаров с защищенной торговой маркой и правами интеллектуальной собственности». [1]

Защита авторских прав рассматривается как одно из важных условий обеспечения устойчивых и возрастающих темпов экономического роста республики и приобретает особую актуальность в преддверии вступления Казахстана в ВТО. Наличие в стране эффективной системы защиты интеллектуальной собственности является одним из условий вхождения в эту международную организацию.

Это наиболее острая и актуальная проблема, значимость которой возрастает по мере расширения рынка вместе с осознанием предпринимателями ответственности за качество, надежность и безопасность своей продукции или услуг. В соответствии с «Декларацией Республики Казахстан о международных договорах в области охраны промышленной собственности» Казахстан является полноправным членом ряда основных договоров, соглашений и конвенций, действующих под эгидой Всемирной организации интеллектуальной собственности (ВОИС). Более того, утверждена программа сотрудничества между правительством Республики Казахстан и ВОИС.

В законодательстве Республики Казахстан четко определены объекты права интеллектуальной собственности, а также основания их возникновения. За нарушение таких прав в нашем законодательстве предусмотрена соответствующая уголовная и административная ответственность. Более того, в Казахстане приняты Законы «Об авторском праве и смежных правах», «Патентный Закон Республики Казахстан», «О товарных знаках, знаках обслуживания и наименования мест происхождения товаров».

В составе Министерства юстиции создан уполномоченный орган - Комитет по правам интеллектуальной собственности. За соблюдение этих прав призваны бороться также органы внутренних дел, финансовой полиции, таможни.

Таким образом, в стране создана необходимая законодательная и правовая базы защиты прав интеллектуальной собственности.

Для правильного понимания сущности объектов интеллектуальной собственности необходимо установить их отличия от традиционного имущества, объектов вещного права. Данные отличия особенно хорошо просматриваются в случае сопоставления правомочий собственника вещи и субъекта права интеллектуальной собственности. Собственник вещи обладает правом владения, пользования и распоряжения ею. В отношении к объекту интеллектуальной собственности данные правомочия приобретают определенную специфику. Например, если вещью пользуется только собственник либо управомоченный им узкий круг людей, то материализованной идеей в виде объекта права интеллектуальной собственности будет иметь возможность пользоваться абсолютно неограниченный круг лиц.

Существуют отличия и в правомочии впадения, подразумеваемого для вещей как осуществление фактического обладания ими. Знаменательным является то, что данное правомочие в отношении объекта интеллектуальной собственности утрачивает смысл, т. к. один человек не может на основе монополии обладать идеей, ведь если она высказана или материализована, то уже принадлежит всем, т.е. неограниченному кругу лиц.

Что касается права распоряжения объектом интеллектуальной собственности, то оно отличается от осуществления этого же правомочия в отношении вещи тем, что, отчуждая вещь, собственник теряет ее, получив взамен деньги или другую вещь. Правообладатель же, отчуждая права на объект интеллектуальной собственности одному лицу, имеет возможность оставить за собой осуществление бесчисленных количеств таких же отчуждений другим лицам, а также право пользования самому данным объектом.

Как подчеркивают многие исследователи, существуют и такие особенности объектов интеллектуальной собственности: невозможность их виндикации (истребование в натуре из чужого незаконного владения); ненужность повторного создания объекта для нового или неоднократного использования; отсутствие присущих вещам таких свойств, как: амортизация, утрата свойств, старение, износ. Именно по этой причине законодательные системы практически всех стран устанавливают временные пределы действия права интеллектуальной собственности. Так, согласно ГК РК, срок действия авторского права в Казахстане «…длится в течение всей жизни автора и 70 лет после его смерти, считая с первого января года, следующего за годом смерти автора». [2]

Вместе с тем следует всегда иметь в виду, что право интеллектуальной собственности обладает строго территориальным характером на все без исключения объекты. Право на интеллектуальную собственность признается только в стране ее происхождения. В остальных странах это право не защищается, и произведение, изобретение или средство индивидуализации может быть использовано третьими лицами без ограничений или же будет защищено только при наличии международного соглашения в виде двустороннего договора или многосторонней конвенции.

Согласно сложившейся традиции классификация интеллектуальной собственности основывается на таких понятиях, как «промышленная собственность» и «авторское право». Понятие «промышленная собственность» включает в себя: охрану изобретения с помощью патентов, защиту определенных коммерческих интересов с помощью законодательства по товарным знакам и торговым названиям, а также законодательства по охране промышленных образцов. Кроме того, данное понятие необходимо дополнить и таким термином, как «борьба против недобросовестной конкуренции».

Следующая отрасль права интеллектуальной собственности, «авторское право», предоставляет авторам и иным творцам интеллектуальных произведений (литература, музыка, искусство) определенные права, позволяющие им разрешать или запрещать в течение определенного ограниченного периода времени те или иные виды использования их произведений. В более широком смысле авторское право состоит из положения об охране авторского права и охраны так называемых «смежных прав».

Согласно Конвенции, учреждающей Всемирную Организацию Интеллектуальной Собственности, заключенной в Стокгольме 14 июля 1967 г., понятие «интеллектуальная собственность» включает права, относящиеся к:

1) литературным, художественным и научным произведениям;

2) выступлениям исполнителей, артистов, звукозаписи (фонограммы), радио- и телевизионным передачам;

3) изобретениям во всех областях человеческой деятельности;

4) научным открытиям;

5) промышленным образцам;

6) товарным знакам; фирменным наименованиям; коммерческим обозначениям;

7) защите против недобросовестной конкуренции, а также всех других прав, относящихся к интеллектуальной деятельности в производственной, научной, литературной и художественной областях.

Творческое произведение, зафиксированное в цифровой форме (являющейся одним из видов материальной) признается объектом авторского права. Данное правило означает, что порядок использования произведения в Интернет (даже если такое произведение кроме как в Интернет больше нигде не существует) является точно таким же как и в случае использования любого произведения в реальном мире, а не в виртуальном. Поэтому в первую очередь надо соблюдать право авторства и право автора на имя. Это означает, что при использовании чужого произведения в сети запрещено присваивать авторство на него, плюс к этому необходимо указать собственное имя автора данного произведения.

Цель работы: рассмотреть особенности казахстанского авторского права, перспективы сотрудничества с международными организациями в области авторского права.

Задачи работы:

1) рассмотреть особенности авторского права в Казахстане.

2) рассмотреть правовые основы сотрудничества Казахстана с Всемирной организации интеллектуальной собственности.

Новизна и практическая значимость работы состоит в исследовании новейших тенденций в области авторского права как на территории Казахстана, так и за его пределами. Рассматриваются вопросы сотрудничества с самой влиятельной международной организацией в области авторского права - Всемирной организацией интеллектуальной собственности (ВОИС).

Работа состоит из введения, двух глав и заключения.

1. Правовые основы авторского права в Республике Казахстан

1.1 Основные категории авторского права

Авторское право «…распространяется на произведения литературы, науки и искусства». [3] Правом охраняются лишь те произведения, которые обладают определенными признаками, отличающими их от иных результатов творческой деятельности. Эти признаки сформулированы в самом законе.

Прежде всего, произведение должно быть результатом творческой деятельности. Далее, оно должно иметь объективную форму выражения, обеспечивающую его воспроизведение.

Произведение, признаваемое объектом авторского права, возникает в результате творческой деятельности, но не всякой, а лишь той, которая непосредственно относится к области литературы, науки и искусства.

В юридической литературе под творчеством понимается интеллектуальная работа, направленная на создание нового. Одно из определений творчества (по В.И. Серебровскому) «обозначает его как сознательный и в большинстве случаев весьма трудоемкий процесс, имеющий целью достижение определенного результата». [4]

Для творческой деятельности характерны два момента:

а) сознательный, интеллектуальный характер работы;

б) новизна созданного произведения.

Сознательный, интеллектуальный характер деятельности творческого работника проявляется в том, что до создания произведения оно формируется, складывается в его сознании, представлении. Прообразом произведения служит замысел, который в своем развитии проходит несколько этапов: замысел-идеал, замысел-план, набросок будущего произведения, воплощение замысла, создание произведения.

Переход от одного этапа к другому составляет процесс творчества. Каждый этап имеет особенности, помогает автору уточнить представления об объективной действительности, соотносить ее с эмоциональным восприятием. И, конечно же, творчество сугубо индивидуально по методам и стилю.

Новизна присуща не только произведению, но и творческой деятельности. Новизна в творчестве обнаруживается, когда автор создает оригинальное произведение, а также берет уже существующее произведение для создания на его основе творчески самостоятельного произведения. Новизна как необходимый элемент творческой деятельности может выражаться в новом содержании, новой форме произведения, в новой идее, новой научной концепции.

В отличие от новизны творческой деятельности, есть новизна произведения творчества, получившего объективированное выражение. Она составляет обязательный и самостоятельный признак, установленный законом в отношении изобретений, промышленных образцов и т.д., т.е. результатов научного и технического творчества.

Применительно к объектам авторского права закон не называет признака новизны. В юридической литературе новизну произведения связывают с его темой, идеей, содержанием, формой.

Другой признак произведения - объективная форма выражения. Пока замысел автора не проявился вовне, нет объекта охраны. Его воплощение в произведение литературы, науки и искусства требует соответствующего правового регулирования, объективная форма произведения означает любое выражение вовне идеи, образа, мысли, доступной для восприятия других. Каждое произведение имеет конкретную форму выражения. Оно может быть устным, письменным, в форме рукописи, чертежа и т.д.

Для признания произведения объектом авторского права закон не требует завершенности работы. Произведение может быть незаконченным, но обеспечивается правовой охраной. В перечне объектов авторского права названы эскизы, планы и т.д., которые, как правило, используются автором при создании произведения.

Закон связывает объективную форму выражения произведения творчества с возможностью ею воспроизведения, повторения. Так, рукопись, в которой воплощен замысел автора, может быть издана, экранизирована, использована иным образом, объективный труд может быть воспроизведен различными способами.

К формам воплощения произведения закон относит рукопись, чертеж, изображение, различные виды механической записи и т.д. Произведение, должно быть облечено в такую объективную форму, которая позволяла бы его воспроизводить другим лицам без участия автора. Если ту или другую форму воплощения творческого замысла практически невозможно воспроизвести, то такой результат творчества не может быть признан объектом авторского права.

Закон содержит обширный перечень произведений, на которые распространяется авторское право. Перечень примерный, так как невозможно перечислить все виды уже известных произведений. Кроме того, он дает возможность обеспечить правовую охрану произведений, могущих появиться в будущем.

Объекты художественного конструировании (дизайн), объемные веские оптические копии различных объектов (голография) получают правовую охрану, а, следовательно, могут дополнить перечень объектов авторского права.

Литературные произведения составляют значительную часть объектов авторского нрава. Особенность их в том, что мысли, чувства, идеи и образы выражаются посредством слова в оригинальной композиции и оригинальном изложении.

В структуре литературного произведения выделяется тема, материал, идеология, образная система, сюжет, язык, заглавие. Эти элементы литературного произведения разделяются на юридически безразличные, т.е. тему, материал, сюжет, идейное содержание, и юридически значимые - образная система и язык. Использование значимых элементов произведения в ряде случаев требует согласия автора.

Литературная обработка как вид творческой деятельности возникла в связи с необходимостью записи рассказов «бывалых людей», мелодий народных певцов, т.е. людей, не имеющих опыта литературной или музыкальной работы. Записанный и обработанный литературный материал отвечает требованиям, предъявляемым законом к литературным или музыкальным произведениям.

Вместе с тем в законе нет специальной нормы, регулирующей отношения «бывалых людей» и литературных (музыкальных) обработчиков. На практике первые признаются авторами произведения, вторые - авторами литературной записи.

Наряду с произведениями литературы можно выделить группу произведений искусства: музыкальные, хореографические, сценические, произведения изобразительного искусства, кинофильмы, телефильмы и др.

Музыкальные произведения выражаются в сочетаниях звуков, образующих мелодию и связанных ритмом и гармонией. Они имеют форму ораторий, симфоний, сонат, квартетов и т.п. Кроме музыкальных существуют музыкально-драматические произведения, которые создаются на литературно-драматической основе (либретто) и исполняются на сцене в виде опер, балетов, оперетт.

Музыкальные произведения записываются композитором особыми знаками, позволяющими фиксировать его творческий замысел. Нотная запись музыкального произведения образует клавир, представляющий собой переложение оркестровой пьесы, оперы для фортепьяно, или партитуру, содержащую все партии многоголосого музыкального произведения.

Музыкальное произведение может воспроизводиться путем переписки нот от руки, копирования их на множительной технике, издания в печати, публичном исполнения и т.д.

Обработка чужих произведений, оркестровка, переложение относятся к объектам авторского права, если они содержат элемент творчества.

Хореографические произведения и пантомимы создаются при помощи пластических движений человеческого тела. В сочетании с музыкой хореографическое произведение образует музыкально-сценическое произведение.

Из числа произведений изобразительного искусства можно выделить произведения живописи, скульптуры, графики, декоративно-прикладного искусства, иллюстрации, рисунки и т.д. Художники, скульпторы создают оригинальные произведения, которые могут воспроизводиться путем изготовления копий либо самими авторами, либо иными лицами.

Архитектурные произведения, отнесенные к объектам авторском права, представляют собой синтез инженерного искусства, бионики, живописи, скульптуры, науки, архитектуры. В них слиты наука, техника, искусство. Эскизный архитектурный проект, в котором воплощается замысел зодчего, содержит решение будущего сооружения, внутреннее развитие его сочлененных пространств, их объемы, фактуру и цвет. На основе эскизного архитектурного проекта строятся здания, сооружения, ансамбли и т.д.

В юридической литературе бытует мнение, что авторское право охраняет материальные носители, в которых выражен результат творчества архитектора. Это мнение представляется спорным, ибо авторское право охраняет совокупность идей и образов. Что же касается «..материальных носителей, то они являются предметами, в отношении которых действует вещное право с присущими ему способами охраны». [5]

«Кинематографические произведения охватывают многообразные произведения для кино: сценарии, сценарные планы, дикторский текст, текст песен, кинофильмы и т.д. Сценарий в качестве основы кинофильма должен отвечать требованиям закона, а также сценарного договора, отражающего специфику кино творчества». [6]

Материальные носители кинотелевизионного фильма - это пленка, видеокассета, видеодиски и т.д. На которые распространяется вещное право.

До сих пор речь шла об оригинальных произведениях, создаваемых авторами. Закон охраняет также зависимые произведения, возникшие на основе существующих оригинальных произведений. Эти произведения появляются в результате перевода, переделки, составительства.

Зависимость перевода литературного, научного, художественного произведения от оригинала не лишает его самостоятельности. Закон относит переводы к объектам авторского права, сохраняя для них те же критерии охраноспособности, что и для других произведений. Если же переводчик ограничивает работу подбором равнозначных слов по отношению к языку оригинала, то подобный перевод («подстрочник») не может быть объектом авторского права. Перевод, выполненный с согласия автора или его правопреемников одним лицом, не препятствует другому лицу осуществлять новый перевод этого же произведения.

К объектам авторского права относятся сборники произведений. В сборники могут включаться произведения, не являющиеся предметом чьего-либо авторского труда (законы, судебные решения и т.д.), а также произведения отдельных авторов. Творческий характер труда составителя выражается в подборе и расположении материала. Авторское право составителя сборника не мешает другому лицу самостоятельно систематизировать, обрабатывать и выпускать в свет те же произведения.

Научное произведение представляет собой определенную систему понятий. Оно «..может быть выражено в форме учебника, монографии, статьи и т.д. Существуют и другие формы воплощения научных произведений, т.е. формулы, чертежи, планы, эскизы, различного рода карты (географические, геологические и др.)». [7]

Произведение становится объектом авторского права в силу самого, факта его создания автором без какой-либо специальной регистрации, оформления или соблюдения иных формальностей. Этим правовой режим объектов авторского права существенно отличается от режима охраны многих других результатов интеллектуального творчества, требующих специальном оформления (изобретений, рационализаторских предложений, промышленных образцов и др.).

Субъектами авторского права выступают лица, создавшие творческим трудом произведения литературы, науки и искусства (авторы).

Возникновение субъективных авторских прав у гражданина не зависит от возраста, состояния здоровья, имущественного положения, места создания и выпуска произведения в свет и т.д.

«..Иностранный гражданин может быть субъектом казахстанского авторского права, если его произведение впервые выпущено в свет на территории страны либо не выпущено, но находится на ее территории в какой-либо объективной форме». [8] Когда произведение иностранного автора впервые выпущено в свет за границей или находится там в объективной форме, он становится субъектом казахстанского авторского права только в силу заключенных РК соглашений и в пределах, ими установленных.

«Субъективные авторские права возникают у автора в результате факта создания произведения. Его права в юридической литературе принято называть первоначальными». [9]

Наряду с авторами к субъектам авторского права относятся лица (граждане и организации), которые не участвуют в создании произведений литературы, науки и искусства. Их называют правопреемниками. К правопреемникам переходит определенный круг авторских правомочий по использованию произведения автора. Основаниями такого перехода служат закон, наследование или договор с автором. Правопреемниками становятся наследники, государство, организации (издательства, театры и др.), оформившие с автором договорные отношения по использованию его произведения.

Круг правомочий указанных лиц уже, чем у автора, а по характеру правомочия производны, так как переходят от автора.

Наследники как субъекты авторского права приобретают права в силу закона или завещательных распоряжений. По закону и по завещанию наследнику принадлежит право на опубликование, воспроизведение и распространение произведения, право на вознаграждение. Наследник вправе решить вопрос об использовании изданных произведений, а также тех, что еще не выходили в свет.

Государство становится субъектом авторского права в определенных случаях: при принудительном выкупе авторского права, объявлении произведения достоянием государства, ликвидации юридического лица, обладавшего авторским правом.

Принудительно выкуплено государством может быть авторское право на издание, публичное исполнение и иное использование произведения. В каждом случае принимается постановление правительства, которое определяет порядок и условия использования произведений. Государство становится обладателем не всей совокупности авторских прав, а лишь отдельных правомочий.

Другим основанием признания государства субъектом авторском права является объявление произведений достоянием государства. Закон имеет в виду произведения, в отношении которых истек срок действия авторского права. И в этом случае принимается постановление правительства, которое определяет порядок и условия использования произведений, объявленных достоянием государства.

Действующее законодательство закрепляет авторское право за юридическими лицами в случаях и пределах, специально установленных законодательством.

Такой подход дает основание закрепить в законе авторские права за членами творческого коллектива, объединившего автора сценария, композитора, художника, режиссера-постановщика, оператора и других творческих работников. Ведь, строго говоря, в любом случае произведение создается творческим трудом конкретных граждан, а юридические лица могут становиться субъектами авторских правоотношений лишь в случаях использования ими произведений, а не в качестве авторов (создателей).

Как правило, автором того или иного произведения выступает одно лицо, которое создало его творческим трудом. Но в работе над произведением литературы, науки и искусства могут быть объединены и усилия нескольких лиц. Образуется коллектив авторов, отношения которых регулируются гражданским кодексом.

Из этих правовых норм вытекает, что «..авторское право на произведение, созданное совместным трудом двух или более лиц (коллективное произведение), принадлежит соавторам совместно, независимо от того, образует ли такое произведение неразрывное целое или состоит из частей, каждая из которых имеет и самостоятельное значение». [10]

Соавторство характеризуется несколькими признаками:

а) совместный труд нескольких лиц;

б) создание коллективного произведения

в) принадлежность авторского права на произведение всем, кто над ним работал.

Совместный труд нескольких лиц должен иметь творческий характер. Только в результате творческой деятельности возникают произведения литературы, науки и искусства, которые признаются охраноспособными объектами.

Совместный труд соавторов может протекать по-разному. Одни «…объединяют творческий процесс и работают вместе, как, например, это делали художники Кукрыниксы». [11] Другие вырабатывают план, структуру произведения, определяют каждому участнику творческого коллектива ту часть, которую он должен создать. Затем объединяют, изменяют и редактируют написанное. Соавтор может приступить к работе на любом этапе. Момент вступления в работу не является определяющим для соавторства. Важнее индивидуальные особенности авторов, их манера работы.

Другой признак, характеризующий соавторство, - создание коллективного произведения. В работе над коллективным произведением соавторы используют разные формы выражения замыслов: слово, звук, изображение и т.д. При использовании одной формы выражения (например, слово) труд соавторов носит однородный характер, поскольку они выполняют одинаковую работу: пишут роман, повесть, статью и т.п. Целостность такого коллективного произведения определяется единством его содержания.

Коллективное произведение может состоять из частей, имеющих разные формы выражения, например кинофильм, опера. Единство таких произведений обеспечивается сочетанием содержания и формы выражения.

Третий признак соавторства - принадлежность авторского права лицам, участвующим в создании произведения. В действующем законодательстве авторское право закреплено за соавторами независимо от того, образует ли произведение неразрывное целое или состоит из частей, каждая их которых имеет самостоятельное значение. Каждый из соавторов сохраняет авторское право на созданную им часть коллективного произведения, имеющую самостоятельное значение. Самостоятельной признается работа, которая может быть использована независимо от других частей произведения.

Признаки соавторства, закрепленные законом, позволяют выделить два вида соавторства: нераздельное и раздельное. При нераздельном соавторстве произведение, созданное двумя или более авторами, представляет собой единое целое, в котором невозможно выделить самостоятельные части.

В этих случаях соавторам принадлежит авторское право на все произведение в целом. Вопрос об ответственности соавторов нормативно не урегулирован. В юридической литературе высказываются разные точки зрения, одна из которых заключается в том, что при нарушении обязательств по созданию такого произведения одним из соавторов ответственность наступает для всех без исключения.

Совместным трудом соавторов создаются произведения, состоящие из отдельных самостоятельных частей. «К такого рода произведениям относятся песня (музыка и поэтический текст), опера (музыка и либретто), книга (текст и иллюстрации)». [12] В данном случае соавторство раздельное, поскольку каждая часть произведения имеет самостоятельное литературное, научное или художественное значение. Автор такой части коллективного произведения имеет на нее авторское право и может использовать отдельно от других частей.

Положения Гражданского кодекса в части раздельного соавторства оцениваются в юридической литературе неоднозначно. Высказываются сомнения по поводу соавторства автора литературного произведения и автора иллюстраций к нему, композитора и автора текста песни. Предлагается раздельное соавторство именовать случаями совместного использования различных произведений.

Для раздельного соавторства характерна строго индивидуализированная ответственность. Нарушение обязательств одним из соавторов не влечет юридических последствий для его коллег.

Отношения в коллективе соавторов регулируются соглашением. В нем отражены различные вопросы: последовательность указания имен, способ обозначения, распределение вознаграждения и др. Соглашение может быть составлено в письменной форме и подписано всеми соавторами. Оно может быть достигнуто в любой стадии работы над коллективным произведением. При отсутствии письменного соглашения отношения соавторов регулирует закон.

Оказание автору или соавторам технической помощи (подбор и перепечатка материалов, составление схем, чертежей и т.п.) не является основанием возникновения соавторства.

1.2 Особенности защиты авторских прав на территории Республики Казахстан

Можно отметить, что на «сегодняшний день в республике выстроена определенная система обеспечения прав на интеллектуальную собственность.», [13] в том числе, и на программы для ЭВМ. «Законодательством в сфере авторского права и смежных прав предусмотрены меры гражданско-правовой, административной и уголовной ответственности». [14]

Программы для ЭВМ - особый объект авторского права и требует к себе специфического подхода. Объектом авторского права является произведение, его различные виды, такие как литературные, музыкальные, драматические и т.д. Статья 7 Закона РК «Об авторском праве и смежных правах» к «объектам авторского права относит еще и программы для ЭВМ или так называемое программное обеспечение и базы данных», [15] и дает им определение в статье 2 названного Закона.

За последние пятьдесят семь лет от создания компьютерных устройств до сегодняшнего дня (первое поколение компьютеров появилось в 1946 году) прошло не так много времени, однако компьютеры заняли достойное место в жизни общества. Сегодня невозможно представить деятельность многих юридических и физических лиц без компьютеров, вытеснивших примитивные технические устройства, такие как пишущие машинки, калькуляторы и т.д. Компьютеры сегодня применяются везде, где нужно оптимизировать труд человека, более точно выполнить сложные задачи различного характера. Можно не сомневаться в том, что они в настоящее время стали одним из наиболее распространенных на мировом рынке объектов интеллектуальной собственности.

История компьютерных технологий начинается с самого раннего компьютерного устройства, созданного в 1946 году. В шестидесятых годах появились микропроцессоры, затем - кремниевые чипы. Данный процесс продолжается и по сей день.

В результате увеличения числа компьютеров, программы их стали отдельным предметом изучения и совершенствования. Компьютер же оставался техническим инструментом и вопросы его охраны как технического устройства продолжало регулироваться патентным законом. Многие пользователи стали разрабатывать собственные программы. Они понимали значимость компьютерных программ и необходимость закрепления прав отдельно от технического устройства. Таким образом, перед юристами возникла задача по разработке первых законов по обеспечению прав на программ для ЭВМ.

Появились специальные законы в экономически развитых государствах, таких как Япония и Франция, но так и не были введены в действие. Во Франции была предложена система охраны компьютерных программ, сочетающая в себе нормы авторского и патентного права. Были попытки разработать специальную норму охраны компьютерных программ, в том числе и на основе сочетания законодательства о коммерческой тайне и антимонопольного законодательства.

«Развитие юридической мысли в данной сфере разделяют на четыре этапа. Отмечается, что на первом этапе компьютерные программы охранялись вместе с самими компьютерами, а второй этап был ознаменован юридическим осмыслением проблемы отношения программного обеспечения к объектам промышленной собственности.

Третий этап основывался на признании правового статуса программного обеспечения. Отмечается, что компьютерные программы, а также результаты процесса создания программного обеспечения отвечают тем требованиям, которые предъявляются к понятию «произведение» и могут считаться результатом творческого труда, поскольку они представляют собой:

во-первых, конкретное и формализованное выражение идей;

во-вторых, они имеют конкретное выражение в виде определенного физического объекта;

в-третьих, хотя они и выражают способ и метод действий, но не эквивалентны им, поскольку они не направлены на изменение действительности, а указывают тот логический путь, по которому необходимо действовать человеческому разуму.

На четвертом этапе юридического осмысления вопрос применимости авторского права к программному обеспечению был окончательно решен».

Сегодня большинство стран перешли к авторско-правовой охране программ для ЭВМ. Казахстан относится к числу таких стран и «..программы для ЭВМ наше законодательство относит к числу объектов авторского права наравне с произведениями». [17]

Права на программы для ЭВМ по закону Республики Казахстан «Об авторском праве и смежных правах» возникают в силу факта их создания, независимо от регистрации или соблюдения иных формальностей. Следовательно, регистрация программ для ЭВМ не носит правообразующий характер, а только лишь правоустанавливающий характер. Автор программ для ЭВМ, регистрируя в Комитете по правам интеллектуальной собственности, берет на себя ответственность в том, что он при создании данной программы не нарушал чьего-либо права, и является единственным автором данной программы.

Авторское право на программы для ЭВМ, как и на остальные объекты авторского права действует в «течение всей жизни автора или правообладателя и еще 70 лет после его смерти, срок которого начинает исчисляться с 1 января, следующего за годом смерти». [2] Следует заметить, что срок действия прав неодинаков в различных странах. Учитывая что, в отличие от других произведений науки, литературы и искусства, программы для ЭВМ очень быстро морально устаревают, некоторые страны устанавливают более короткий срок охраны. Например, «..во Франции он составляет 25 лет с момента создания программы». [18] Мне тоже представляется такой подход оправданным, хотя у нас нет такого различия между сроками охраны программного обеспечения и произведений.

В соответствии со статьями 15 и 16 вышеуказанного Закона автору программ для ЭВМ принадлежат имущественные и личные неимущественные права. Личные неимущественные права автора по нашему законодательству являются неотчуждаемыми.

Набор авторских правомочий, предусмотренных законодательством Казахстана в отношении программ для ЭВМ, традиционен для авторского права: право авторства, право на имя, право на неприкосновенность произведения, право на опубликование, право на воспроизведение, право на распространение и т.д.

В соответствии со 16 Закона РК «Об авторском праве и смежных правах» автору «..принадлежат имущественные (исключительные) права на использование своего произведения в любой форме и любым способом». [15] Наличие исключительных прав означает, что именно автор или иной правообладатель может осуществлять, разрешать или запрещать осуществление таких действий как воспроизведение, распространение, импортирование, переделывание объектов авторского права, в том числе и программ для ЭВМ и баз данных.

Среди авторских правомочий одним из наиболее важных является право на воспроизведение (копирование), так термин «авторское право» на английском языке звучит как «copyright», т.е. «право на копию». Возникает вопрос: что же считать «воспроизведением»? Является ли воспроизведением введение программы для ЭВМ в оперативную память компьютера. (Оперативная память является важным элементом компьютера, именно из нее процессор берет программы для обработки, в нее он записывает полученные результаты). Содержащиеся в оперативной памяти данные сохраняются только пока компьютер включен, при его выключении содержание оперативной памяти стирается. Мне представляется, что такие случаи следует считать «воспроизведением».

Также автору программ для ЭВМ принадлежат права на распространение оригинала или экземпляра программы путем сдачи в наем. Размер и порядок исчисления авторского вознаграждения устанавливается в авторском договоре.

Действующим законодательством предусмотрены случаи свободного воспроизведения программ для ЭВМ и баз данных. В соответствии со статьей 24 вышеуказанного Закона «лицо, правомерно владеющее экземпляром программы для ЭВМ или базы данных может без получения разрешения автора или правообладателя и без выплаты вознаграждения внести в программу для ЭВМ и базу данных изменения, осуществляемые исключительно в целях ее функционирования на технических средствах пользователя, осуществлять любые действия, связанные с функционированием программы для ЭВМ или базы данных в соответствии с ее назначением, в том числе запись и хранение в памяти ЭВМ, а также исправление явных ошибок, если иное не предусмотрено договором с автором; изготовить копию программы для ЭВМ или базы данных при условии, что эта копия предназначена только для архивных целей и для замены правомерно приобретенного экземпляра в случаях, когда оригинал программы для ЭВМ или базы данных утерян, уничтожен или стал непригоден для использования». [15]

Лицо, правомерно владеющее экземпляром программы для ЭВМ, может также «..без согласия автора или иного правообладателя и без выплаты дополнительного вознаграждения воспроизвести и преобразовать объектный код в исходный текст (декомпилировать программу для ЭВМ) или поручать иным лицам осуществить эти действия, если они необходимы для достижения способности к взаимодействию независимо разработанной этим лицом программы для ЭВМ с другими программами, которые могут взаимодействовать с декомпилируемой программой, при соблюдении следующих условий:

1) информация, необходимая для достижения способности к взаимодействию, ранее не была доступна этому лицу из других источников;

2) указанные действия осуществляются в отношении только тех частей декомпилируемой программы для ЭВМ, которые необходимы для достижения способности к взаимодействию;

3) информация, полученная в результате декомпилирования, может использоваться лишь для достижения способности к взаимодействию независимо разработанной программы для ЭВМ с другими программами, не может передаваться иным лицам, за исключением случаев, когда это необходимо для достижения способности к взаимодействию независимо разработанной программы для ЭВМ, по своему виду существенно схожей с декомпилируемой программой для ЭВМ, или для осуществления любого другого действия, нарушающего авторское право». [19]

Применение положений настоящей статьи не должно наносить неоправданного ущерба нормальному использованию программы для ЭВМ или базы данных и не должно ущемлять необоснованным образом законные интересы автора или иного правообладателя.

Права передаются на основании договоров об уступке прав. Указанная статья предусматривает передачу как исключительных, так и неисключительных прав. В договорах должны быть предусмотрены срок и территория, на которые передаются права, размер вознаграждения, количество экземпляров и другие существенные условия. Но, как уже было отмечено выше, имеется определенная специфика применения норм авторского права к программам для ЭВМ. Заключение договоров в этом смысле также не исключение. Так в отношении программ для ЭВМ должны быть заключены особые договоры. Например, при продаже и предоставлении массовым пользователям доступа к этим объектам допускается применение такого порядка договоров, как, например, изложение типовых условий договора на передаваемых экземплярах программ для ЭВМ и баз данных.

Такой вид договоров называют «оберточными» лицензиями. В отличие от традиционных договоров на другие объекты авторского права, заключение такого рода договоров можно сравнивать со сделками. В «. «оберточной» лицензии указывается о том, что вскрытие упаковки экземпляра программы для ЭВМ или базы данных считается выражением согласия пользователя с условиями данной лицензии». [20] В «оберточной» лицензии указывается объем имущественных прав пользователя по данному договору. Устанавливаются ограничения права пользователя на использование лицензируемой программы: допустимость адаптации, установки на жесткий диск, запись и хранение в памяти, невозможность использования копий программ и т.д. На практике пользователи часто нарушают условия указанных договоров (особенно это выражается в установлении программы для ЭВМ на жесткие диски продаваемых ПК). Естественно, при этом документы, разрешающие способ использования программы для ЭВМ, включая право на распространение путем предоставления доступа к программному обеспечению сетевыми или другими способами, а также путем продажи, проката и т.д. отсутствуют. Таким образом «оберточная» лицензия дает право на установку программы только для одного компьютера. Если пользователь не согласен с условиями лицензии, ему следует немедленно вернуть продавцу нераспечатанную упаковку экземпляра программы для ЭВМ вместе с сопроводительной документацией. Следовательно, при проверке имеющихся в наличии документации, необходимо обратить внимание как на форму договора, так и на его содержание.

Как и другие объекты авторского права, компьютерные программы сталкиваются с несколькими формами пиратства. Выделяют пять основных типов краж программного обеспечения. Соответственно определяет пять типов субъектов программного пиратства - это:

1) поддельщики

2) продавцы

3) дома заказов по почте

4) доски объявлений

5) пираты-пользователи.

Поддельщики - это один из видов коммерческих предприятий, которые делают деньги на продаже незаконно скопированных программных продуктов. Как видно из названия, они обычно производят диски, документацию и упаковку, которые бывают очень схожими с подлинниками. Иногда «..продукция поддельного пиратства может состоять из так называемых «черных дисков», т.е. когда «пират» даже не утруждает себя сделать похожую на оригинал копию, а продает без всяких опознавательных знаков». [21] То есть здесь можно подводить параллель с «пиратской аудио и видеопродукцией», где сегодня мы наработали определенный опыт по их распознанию, выявлению и привлечению к ответственности. Полагаю, что доказывать контрафактное происхождение таких поддельных программ для специалистов не будет представлять особой сложности. Правда, иногда встречаются подделки наилучшего качества, которых очень сложно распознать. В таких случаях необходимо обращаться к правообладателям и их законным представителям в Казахстане. Если в ходе проверки был установлен факт правонарушения, «..все упаковки с программами, компоненты пакета, дискеты, этикетки, коробки, документация, печатное и упаковочное оборудование, связанное с копированием дисков, должны быть предъявлены представителям правообладателей». [22] Все записи о продажах также должны быть найдены и зафиксированы. «..Если сделка направлена на достижение преступной цели…все, полученное…подлежит конфискации» [23]

Следующий вид пиратства - это так называемые продавцы-пираты.

Они, как видно из названия, реализуют контрафактные компьютерные программы. Продавцы-пираты копируют программы на флоппи диски или на «жесткие диски» компьютеров и продают их без разрешения на то правообладателя. Таким образом, они не только обогащаются с помощью незаконных действий, но и обманывают своих клиентов, не выдавая им соответствующую документацию или иную информацию о программах, не предоставляя покупателям программного обеспечения гарантий и возможности их обновления. Для осуществления проверки таких правонарушений необходимо совершить контрольный закуп, обязательно получив чек. Необходимо также попросить копию каталога программного обеспечения у продавца. Затем, уже после соответствующего представления лиц, участвующих в проверке, нужно обследовать помещение на предмет наличия «контрафактных дисков», содержащих программы, незаконно скопированной документации и полностью упакованных продуктов, которые могут быть поддельными. Во время рейда весь запас «контрафактных дисков», скопированной документации и упакованных продуктов, вызывающих сомнение в подлинности, а также копии каталогов с предлагаемыми продуктами должны быть изъяты, о чем должен быть составлен протокол. А если это специализированный магазин по продаже компьютеров или компьютерный клуб, то каждый компьютер должен быть обыскан с целью определения, что за программы загружены на нем. Обычно, в таких магазинах может быть некоторое количество оберточных лицензии, которые были изначально закуплены для изготовления незаконных копий.

Заказы по почте - один из видов пиратства, который заключается в копировании программ на дискеты, CD или другие носители и их реализации по почте. Зачастую они рекламируют свою пиратскую продукцию в газетных объявлениях, факсовых сообщениях, компьютерных «досках объявлениях». В результате пользователь получает по почте «черный диск» с поддельной этикеткой.

Наиболее сложным для выявления видом пиратства являются «доски объявлении», которые заключается в неправомерном копировании и реализации программ через телекоммуникации. Как правило, это - индивидуальный пользователь компьютера, который установил на свой компьютер определенное количество программ и позволяет другим пользователям подсоединяться к своему компьютеру посредством телефонной линии через модем и копировать таким образом программы.

Однако наибольшую угрозу для программной индустрии представляет конечный пользователь. Пиратство конечного пользователя состоит в копировании программ на жесткий диск программного продукта без разрешения правообладателя. Как правило, это происходит из-за нежелания тратить средства на приобретение лицензионных программ. Организации, закупив одну или небольшое количество программных пакетов, копируют их без разрешения правообладателя на большее число компьютеров. Необходимо «..проводить работу по разъяснению недопустимости покупки, обмена или иного распространения «пиратских» программ». [24] Такая «работа может проводиться и в виде семинаров, обучающих тренингов, а также в виде работы по повышению уровня культуры населения в целом». [25] В развитых странах «..интеллектуальная собственность охраняется и правом копирования, и более жесткими нормами международного права, защищающими ее от косвенного использования». [26]

Существует два основных принципиальных пути распознания пиратских копий компьютерных программ, в зависимости от того, в каком виде они существуют:

1) в упакованном виде;

2) установлены на жесткий диск компьютеров.

Наиболее простые пиратские копии программ, так же как пиратские аудио- и видеокассеты, могут быть легко узнаны на «черных дисках», не имеющих этикеток изготовителя, а имеющих напечатанные, надписанные или грубо выполненные этикетки, с перечнем программ, содержащихся на диске.

Упакованные программы в основном производятся легальным производителем программного обеспечения в полном цвете, профессионально оформленной упаковке, содержащей полное название программы, номер версии, торговую марку и предупреждение об авторских правах. Некоторые программы содержат также голограмму или другой знак подлинности. Также оригинальная упаковка содержит профессионально напечатанную документацию, шаблон клавиатуры, лицензию пользователя, регистрационные карточки и другие печатные материалы, соответствующие стандартному комплекту компонентов, которые прилагаются ко всем пактам этого конкретного продукта.

Существует также иная форма «упакованных» программных продуктов, которые содержат десятки программ всех основных изготовителей программ для персональных компьютеров они, как правило, нелегальные. Хотя в определенных странах небольшой набор программ конкурирующих изготовителей были допущены к выпуску для реализации на едином диске, но они были выпущены в малом масштабе.

Установленное программное обеспечение - находящиеся в компьютере программы. Их сложнее определить, поскольку обыск компьютеров технически более сложен, чем, например, сравнение этикеток дискет или пиратских видеокассет с оригиналом.

В результате компьютерного пиратства наносится ущерб не только производителям программного обеспечения, но и экономике страны в целом, имиджу нашей страны в мировом сообществе. Огромный ущерб наносится развитию сети законных дистрибьютеров, продавцов, которым приходится конкурировать с пиратами, чьи цены намного ниже. Государство теряет налоги, ибо средства оседают в кармане пиратов.

2. Международно-правовые основы авторского права

2.1 Деятельность Всемирной организации интеллектуальной собственности

Казахстан в лице своего Постоянного представительства при Европейском отделении ООН в Женеве активно сотрудничает с ВОИС и его административными органами в целях максимального вовлечения Республики в мировую систему охраны интеллектуальной собственности в рамках осуществления процесса адаптации национального законодательства РК к общепринятым международным стандартам права интеллектуальной собственности, содействия обеспечению финансирования региональных и патентных программ развития РК, оказания практической помощи со стороны ВОИС в вопросах защиты внутреннего национального рынка от пиратства и контрафакции.

Для правильного понимания сущности объектов интеллектуальной собственности необходимо установить их отличия от традиционного имущества, объектов вещного права. Данные отличия особенно хорошо просматриваются в случае сопоставления правомочий собственника вещи и субъекта права интеллектуальной собственности. Собственник вещи обладает правом владения, пользования и распоряжения ею. В отношении к объекту интеллектуальной собственности данные правомочия приобретают определенную специфику. Например, если вещью пользуется только собственник либо управомоченный им узкий круг людей, то материализованной идеей в виде объекта права интеллектуальной собственности будет иметь возможность пользоваться абсолютно неограниченный круг лиц.

Существуют отличия и в правомочии впадения, подразумеваемого для вещей как осуществление фактического обладания ими. Знаменательным является то, что данное правомочие в отношении объекта интеллектуальной собственности утрачивает смысл, т. к. один человек не может на основе монополии обладать идеей, ведь если она высказана или материализована, то уже принадлежит всем, т.е. неограниченному кругу лиц.

Что касается права распоряжения объектом интеллектуальной собственности, то оно отличается от осуществления этого же правомочия в отношении вещи тем, что, отчуждая вещь, собственник теряет ее, получив взамен деньги или другую вещь. Правообладатель же, отчуждая права на объект интеллектуальной собственности одному лицу, имеет возможность оставить за собой осуществление бесчисленных количеств таких же отчуждений другим лицам, а также право пользования самому данным объектом.

Как подчеркивают многие исследователи, существуют и такие особенности объектов интеллектуальной собственности: невозможность их виндикации (истребование в натуре из чужого незаконного владения); ненужность повторного создания объекта для нового или неоднократного использования; отсутствие присущих вещам таких свойств, как: амортизация, утрата свойств, старение, износ. Именно по этой причине законодательные системы практически всех стран устанавливают временные пределы действия права интеллектуальной собственности. Так, согласно казахстанского законодательства, «срок действия авторского права в Казахстане длится в течение всей жизни автора и 70 лет после его смерти, считая с первого января года, следующего за годом смерти автора». [3]