Авторское право в Республике Казахстан

Вместе с тем следует всегда иметь в виду, что «..право интеллектуальной собственности обладает строго территориальным характером на все без исключения объекты». [26] Право на интеллектуальную собственность признается только в стране ее происхождения. В остальных странах это право не защищается, и произведение, изобретение или средство индивидуализации может быть использовано третьими лицами без ограничений или же будет защищено только при наличии международного соглашения в виде двустороннего договора или многосторонней конвенции.

Согласно сложившейся традиции классификация интеллектуальной собственности основывается на таких понятиях, как «промышленная собственность» и «авторское право». Понятие «промышленная собственность» включает в себя: «охрану изобретения с помощью патентов, защиту определенных коммерческих интересов с помощью законодательства по товарным знакам и торговым названиям, а также законодательства по охране промышленных образцов». [27] Кроме того, данное понятие необходимо дополнить и таким термином, как «борьба против недобросовестной конкуренции».

Следующая отрасль права интеллектуальной собственности, «авторское право», предоставляет авторам и иным творцам интеллектуальных произведений (литература, музыка, искусство) определенные права, позволяющие им разрешать или запрещать в течение определенного ограниченного периода времени те или иные виды использования их произведений. В более широком смысле авторское право состоит из положения об охране авторского права и охраны так называемых «смежных прав».

Согласно Конвенции, учреждающей Всемирную Организацию Интеллектуальной Собственности, заключенной в Стокгольме 14 июля 1967 г., «понятие «интеллектуальная собственность» включает права, относящиеся к:

1) литературным, художественным и научным произведениям;

2) выступлениям исполнителей, артистов, звукозаписи (фонограммы), радио- и телевизионным передачам;

3) изобретениям во всех областях человеческой деятельности;

4) научным открытиям;

5) промышленным образцам;

6) товарным знакам; фирменным наименованиям; коммерческим обозначениям;

7) защите против недобросовестной конкуренции, а также всех других прав, относящихся к интеллектуальной деятельности в производственной, научной, литературной и художественной областях». [28]

На примере приведенных выше составляющих права интеллектуальной собственности можно установить, что виды деятельности, указанные в пункте 1), регулируются авторским правом. Права, упомянутые в пункте 2), относятся к категории «смежных прав», то есть прав в областях, смежных с авторским правом. Виды деятельности пп. 3), 5), 6) являются объектами охраны промышленной собственности. К этой категории можно отнести и п. 7), тем более что статья 1 (2) Парижской конвенции по охране промышленной собственности (1967 г.) включает такое понятие, как «пресечение недобросовестной конкуренции», гармонирующее с понятием «охрана промышленной собственности», что подтверждается ст. 10 бис(2), в которой говорится, что «актом недобросовестной конкуренции считается всякий акт конкуренции, противоречащий честным обычаям в промышленных и торговых делах».

На наш взгляд, весьма прогрессивное развитие права интеллектуальной собственности в Казахстане подтверждается принятием 1-го июля 1999 г. Особенной части Гражданского кодекса РК. «Согласно ст. 961 ГК РК объектами права интеллектуальной собственности являются: 1) результаты интеллектуальной, творческой деятельности; 2) средства индивидуализации участников гражданского оборота товаров, работ и услуг. Понятие «права интеллектуальной собственности», закрепленное в Конвенции, учреждающей ВОИС, находит свое логическое развитие в той же статье ГК, где более конкретно освещается плоскость определения результатов интеллектуальной творческой деятельности, наиболее характерных для РК: селекционные достижения, топологии интегральных микросхем, нераскрытая информация, в том числе секреты производства (ноу-хау)». [29]

Но с другой стороны, считающиеся интеллектуальной собственностью идеи, творения человеческого интеллекта, разума, воплощенные в объективную форму, не могут, в отличие от материальных объектов, быть объектом охраны от использования третьими лицами в силу одного того факта, что кто-то владеет ими. Парадокс заключается в том, что после того, как что-то созданное человеческим интеллектом стало достоянием общества, его создатель более не в состоянии осуществлять контроль за его использованием. Данный основополагающий факт, а именно неспособность охранять объект в силу одного владения им, является краеугольным камнем законодательства в области интеллектуальной собственности. «Суть законодательства в области интеллектуальной собственности любого государства заключается в том, что оно стремится оградить интересы творцов произведений и иных создателей интеллектуальных товаров и услуг путем предоставления им определенных, ограниченных во времени прав, позволяющих им контролировать использование их произведений». [30] И здесь нужно еще раз подчеркнуть, что эти права являются не материальным объектом, в котором может быть воплощен результат творческого труда, а относятся к порождению человеческого разума как таковому.

Хотелось бы отметить, что иногда под термином «промышленная собственность» подразумевается «движимая или недвижимая собственность, использующаяся в процессе промышленного производства» [31] (например: заводы, фабрики, оборудование и т.п.). В истинном смысле промышленная собственность является интеллектуальной собственностью и, таким образом, имеет отношение к порождениям человеческого разума. Как правило, такие порождения включают в себя изобретения и промышленные образцы. Данные понятия для облегчения восприятия можно определить следующим образом: изобретения являются новыми решениями технических проблем, а промышленные образцы являются созданием в области эстетики, определяющим внешний вид промышленных изделий. Кроме того, промышленную собственность составляют товарные знаки, знаки обслуживания, торговые названия и обозначения, включая указания происхождения товара и наименование места происхождения, а также борьбу против недобросовестной конкуренции.

Весьма интересным представляется пункт 4) из Конвенции, учреждающей ВОИС, - научные открытия, который не может быть отнесен ни к одной из двух сфер интеллектуальной собственности. Дело в том, что в научном мире существуют мнения о том, что научные открытия вообще не должны были быть упомянуты среди различных форм интеллектуальной собственности, так как ни один национальный закон или международный договор не предоставляет прав собственности на научные открытия. В этом случае уместным было бы подчеркнуть, что научные открытия и изобретения - это не одно и то же. Женевский договор о международной регистрации научных открытий (1978 г.) определяет «научные открытия как «признание явлений, свойств или законов материальной вселенной, не признанных ранее и поддающихся проверке» (ст. 1). Изобретение же является новым решением конкретных технических проблем». [32] Естественно, такие решения должны основываться на свойствах или законах материальной вселенной (в противном случае их нельзя было бы внедрить с помощью технических средств), однако эти свойства или законы не обязательно должны входить в категорию «непризнанных ранее». Изобретения находят новое техническое применение таких свойств и законов независимо от того, признаны ли они («открыты») одновременно с изобретением или были признаны («открыты») ранее, причем независимо от данного изобретения.

Авторское право имеет отношение к таким художественным произведениям, как поэмы, музыка, романы, кинофильмы, живопись и т.д. В большинстве европейских языков используется не английский термин «copyright» (дословно: право копирования, изготовления копий), а словосочетание «авторское право». Английский термин «copyright» во главу угла ставит основное действие, осуществляющееся в отношении литературных или иных художественных произведений только самим автором или с его разрешения. В данном случае речь идет об изготовлении экземпляров литературного или иного произведения (книг, картин, фотографий, кинофильмов). В термине «авторское право» основной акцент придается личности создателя художественного произведения или его автора, что подтверждается таким фактом, при котором автор имеет определенные правомочия в отношении своего произведения, например право воспрепятствовать его искаженному произведению, которым может воспользоваться лишь сам автор, в то время как другие права, такие, как право на изготовление экземпляров, могут осуществляться третьими лицами, например, издателем, получившим на это лицензию от автора.

«Смежные права» означают права, смежные с авторским правом. Обычно считается, что имеются три разновидности смежных прав: права исполнителей на их исполнение: права производителей фонограмм на их фонограммы и права организаций эфирного вещания на их теле- и радиопрограммы.

Хотелось бы отметить, что защита интересов авторов состоит не только в предотвращении неразрешенного использования их произведения. В конечном итоге их произведения предназначены для того, чтобы быть доведенными до широкой аудитории. Различные категории произведения доводятся до всеобщего сведения по-разному. Например, издатель воспроизводит рукопись литературного произведения в окончательном виде, не добавляя ничего к тому, что было создано автором. Интересы книгоиздателей охраняются на основании прав, переуступленных им авторами или приобретенными у них по лицензии. Несколько по-другому обстоит дело с драматургическими или музыкальными произведениями. При сообщении для всеобщего сведения такие произведения должны исполняться или декламироваться исполнителями. В подобных ситуациях надо учитывать необходимость охраны интересов и самих исполнителей в случае использования их индивидуальных интерпретаций таких произведений.

Между тем развитие техники звукозаписи и возможность относительно легкого воспроизведения записей сделали необходимым также обеспечить охрану прав производителей фонограмм. Широкая доступность на рынке все более эффективных записывающих устройств вызвала к жизни, постоянно растушую и уже достигшую международного масштаба проблему пиратства в этой области. Более того, звукозаписи часто используются организациями эфирного вещания, и хотя, с одной стороны, такое использование обеспечивает рекламу для различных видов звукозаписи и их производителей, с другой - они стали неотъемлемой частью ежедневных программ организации эфирного вещания. Как следствие, точно так же, как исполнители стремились оградить собственные интересы, так и производители фонограмм начали борьбу против неразрешенного тиражирования их, за вознаграждение за использование фонограмм в целях эфирного вещания и вообще их неразрешенного воспроизведения. И, наконец, организации эфирного вещания имеют также определенные интересы в отношении собственных программ, стремясь воспрепятствовать их неразрешенной ретрансляции другими организациями эфирного вещания и их неразрешенного воспроизведения.

В общем плане «охране подлежат формы выражения идей автора», [33] а не сами идеи. Примером может стать такая ситуация: если автор публикует в виде журнальной статьи краткое изложение своих идей о том, как построить радиоприемник, это не может помешать третьей стороне, использовать эти идеи для создания такого приемника; однако авторское право защитит автора от воспроизведения экземпляров его статьи без его же разрешения. Что касается самого изобретения, то на него охрана в соответствии с авторским правом не распространяется, но оно может быть защищено на других основаниях, например в контексте промышленной собственности. Основным является то, что идеи как таковые не охраняются авторским правом. Если кто-либо обнародовал свои идеи, например, в ходе публичной лекции, но не имеет соответствующего патента, у него нет каких-либо возможностей для воспрепятствования их использования другими лицами. Однако после того, как идея выражается в материальной форме, возникает авторское право на слова, музыкальные ноты, рисунки и т.п., в форме которых воплощена идея. Однако для того, чтобы подлежать охране в соответствии с авторским правом, произведение должно быть оригинальным.

Вместе с тем окончательная фиксация произведения в материальной форме (письмо, печать, фотография, звуко- и видеозапись, живопись и т.п.) не является обязательной предпосылкой для охраны. Однако некоторые страны, в основном те, в которых принята англо-американская система права, требуют той или иной фиксации произведения до того, как ему будет предоставлена охрана, делая это из соображений использования такой формы в качестве доказательства в случае судебного разбирательства. Охрана авторских прав не зависит от качества или ценности произведения - произведение будет охраняться, независимо от того, считается ли оно хорошим или неважным литературным или музыкальным произведением. Охрана также не зависит от цели создания произведения, так как возможное использование произведения не имеет никакого отношения к его охране.

Следует зафиксировать тот факт, что в случае нарушения авторских прав предусматриваются санкции. Любое неразрешенное использование произведений, охраняемых авторским правом, в тех случаях, когда разрешение на такое использование требуется по закону, является нарушением авторского права (например: воспроизведение, публичное исполнение, передача в эфир, переработка в иную форму без разрешения автора, плагиат и т.п.). Для компенсации ущерба, нанесенного в результате такого нарушения, законом предусматриваются санкции. В зависимости от серьезности нарушения санкции могут иметь гражданский или уголовный характер. Общепризнанным является тот факт, что комплекс прерогатив, составляющих авторское право, должен быть признанным и охраняемым, по крайней мере, в течение жизни автора. После его смерти произведение продолжает в принципе охраняться в течение определенного времени, равного, как правило, 70 годам. Считается, что такой срок обеспечивает справедливый баланс между поддержанием материальных прав автора и потребностями общества иметь доступ к достижениям культуры непреходящего характера. По истечении срока охраны произведение становится всеобщим достоянием, то есть может быть использовано любым лицом без какого-либо разрешения.

Как ранее отмечалось, изобретение является идеей, делающей возможным практическое решение конкретной проблемы в технической области. Как правило, изобретения охраняются с помощью патентов, которые так и называются - «патенты на изобретение». Не секрет, что все страны, предоставляющие правовую защиту изобретений, а их всего более 140, делают это именно с помощью патентов. Основная цель патентной системы проста и разумна: обеспечить прогресс в области промышленных технологий в общих интересах. Дня поощрения технических усовершенствований и содействия их раскрытию (что экономически выгоднее их тайного использования), любое лицо, разработавшее усовершенствование или иное изделие, или способ его изготовления, или новое вещество, и / или способ его получения, может после раскрытая деталей патентному офису своей или иной страны получить определенный набор исключительных прав на определенный период времени. По истечении этого периода изобретение входит в общегражданский обиход. Предоставление исключительных прав оправдано на том основании, что если бы изобретатель не разработал и не раскрыл данное усовершенствование, то никто не мог бы воспользоваться им как в момент изобретения, так и в любое время после этого, причем способ изготовления изделия мог бы остаться неизвестным. Кроме того, присвоение монопольных прав содействует внедрению изобретения, так как это единственный способ извлечения выгоды заявителем в результате использования изобретения самостоятельно с получением преимуществ над конкурентами или путем разрешения третьим лицам использовать изобретение за лицензионные платежи.

Не все изобретения обладают патентоспособностью, в большинстве случаев закон предусматривает, что «для того, чтобы быть патентоспособным, изобретение должно быть новым, обладать определенным изобретательским уровнем» [34] (то есть не должно быть самоочевидным) и применимым в промышленности. Эти требования являются условиями патентоспособности. Обычно проводятся различия между изобретениями изделий и изобретениями способов. Изобретения нового сплава являются примером изобретения изделия. Изобретения способа получения нового сплава являются изобретением способа. Соответствующие патенты называются соответственно патентами на изделие и патентами на способ. Охрана, предоставляемая патентом на изобретение, означает, что любой желающий использовать изобретение, должен получить разрешение лица, получившего патент, известного как «патентовладелец» или «владелец патента», на такое использование. Использование запатентованного изобретения без такого разрешения является противоправным. Срок охраны лимитирован и в большинстве стран составляет 20 лет после даты подачи заявки на получение патента. Естественно, что предоставление патента предполагает оплату «услуг» государства в виде патентной пошлины.

Таким образом, патентное право можно определить как совокупность норм, регулирующих порядок регистрации, оформления, использования, отчуждения изобретений, а также защиты прав их авторов и правообладающих лиц. Патентное право является составной частью соответствующего законодательства, носящего комплексный характер и объединяющего нормы административного, гражданского, финансового, трудового права.

Права, предоставляемые патентам, определяются патентным законодательством страны, выдавшей патент. Эти права, именуемые исключительными правами использования, обычно включают:

1) в случае патента на изобретение изделия - право изготовлять, использовать, продавать и импортировать изделия, которые включают в себя изобретения;

2) в случае патента на изобретение способов - право использовать способ, включающий изобретение, а также право изготовлять, использовать, продавать и импортировать изделия, которые были изготовлены с помощью способа, включающего данное изобретение.

Как отмечалось ранее, лицо, использующее запатентованное изобретение без разрешения патентовладельца, совершает противоправные действия. Однако в этом правиле есть исключения, так как патентное законодательство может предусмотреть случаи, в которых запатентованное изобретение может быть использовано без разрешения патентовладельца (например, использование его государством или от имени государства в интересах общества или использование на основании принудительной лицензии.). Принудительная лицензия является разрешением на использование изобретения, выдаваемым правительственным учреждением, как правило, в очень ограниченном числе случаев, предусмотренных законом, причем только в тех случаях, когда юридическое лицо, желающее использовать запатентованное изобретение, не в состоянии получить разрешение патентовладельца. Условия выдачи принудительных лицензий подробно регулируются в соответствующем законодательстве. В частности, постановление о выдаче принудительной лицензии обычно включает указание о выдаче вознаграждения патентовладельцу. Но подобные постановления, как и большинство, нормативно-правовых актов, могут оспариваться.

Вторая форма охраны изобретений состоит в регистрации или выдаче патента на «полезную модель». Данное выражение используется в качестве наименования определенных видов изобретений. В большинстве национальных законодательств мира, содержащих положения о полезных моделях, в эту категорию входят изобретения в области механики. Объектами полезных моделей являются устройства, приспособления и полезные предметы. Так называемые «малые патенты» являются охранным свидетельством, аналогичным патентам на полезные модели. «Три аспекта отличают полезную модель от изобретений, на которые выдаются обычные патенты: во-первых, в случае изобретения, именуемого «полезной моделью», изобретательский уровень несколько ниже, чем случаи изобретения, на которые испрашивается патент на изобретение; во-вторых, максимальный срок охраны, предусматриваемый законом для полезной модели, как правило, значительно короче максимального срока охраны, предусматриваемого законом для изобретения, на который был выдан патент; в-третьих, пошлины, взимаемые за выдачу и поддержание в силе документа, как правило меньше, по сравнению с обычными патентами. Более того, в определенных странах также имеются значительные различия в процедуре предоставления охраны полезной модели: данная процедура обычно короче и проще, чем в случае с патентами на изобретение». [35]

Полезные модели призваны поощрять изобретателей и инвесторов вкладывать свои знания и средства в разработку и охрану технических усовершенствований, которые не удовлетворяют критериям патентоспособности, причем стоимость такой охраны значительно ниже, а процедура более ускорена. Вследствие этого полезные модели представляют особый интерес для малого и среднего производства, являясь инструментом технического развития развивающихся стран. Некоторые изобретения могут просто не отвечать всем условиям патентоспособности, например не обладая соответствующим изобретательским уровнем. В этом случае паллиативным решением является регистрация полезной модели. С другой стороны, система обычных патентов не применяется к незначительным техническим усовершенствованиям и тем самым не девальвируется.

В самом широком плане «..промышленный образец может быть определен как орнаментальное или эстетическое внешнее оформление полезного изделия. Орнаментальное внешнее оформление может включать в себя форму, и / или орнамент, и / или цвет изделия. Кроме того, это орнаментальное или эстетическое оформление должно быть просто «приятным для глаз». Изделие должно поддаваться тиражированию в промышленных масштабах, чем и объясняется понятие «промышленный образец»». [36] Любопытно, что если данный критерий не удовлетворяется, то объект может классифицироваться как произведение искусства и охраняться авторским правом, а не законами промышленной собственности. Оригинальным является то, что по законодательству одних стран промышленный образец для того, чтобы подлежать охране, должен быть обязательно новым; по законам других стран он должен быть оригинальным. «Обычно промышленные образцы охраняются от неразрешенного изготовления экземпляров или имитации. В данном случае срок охраны может составлять 5, 10 или 15 лет. Документ, удостоверяющий охрану промышленного образца, может называться свидетельством о регистрации или патентом. В последнем случае к слову «патент» всегда должно добавляться «на промышленный образец»». [37]

С расцветом искусства дизайна за последние несколько лет потребители все больше стремятся к тому, чтобы полезность товаров сочеталась с приятным внешним видом. Вследствие этого фирмы-изготовители увеличили расходы на дизайн и охрану результатов творческого труда дизайнеров путем регистрации соответствующих промышленных образцов.

Идея товарного знака не является новой, поскольку в течение многих веков в торговле использовалось данное понятие в виде специальных знаков, отличающих товары от продукции конкурентов. Тем не менее, длительное время использование товарных знаков было ограничено некоторыми видами товаров, реализовывающихся вдалеке от места их изготовления. Современные товарные знаки, в том виде, в каком мы с ними знакомы, появились в XVIII веке в результате растущих международных связей и принятия законов, гарантирующих свободу торговли и промышленности. Последовавший быстрый рост внутренней и международной торговли сделал необходимым более широкое использование товарных знаков как средства узнавания и определения товаров в интересах всех субъектов торговых правоотношений: производителей, торговцев и потребителей.

Использование товарных знаков преследует несколько целей. С точки зрения потенциального покупателя, товарный знак является основанием в принятии решения приобрести или нет определенное изделие, так как потенциальный покупатель нуждается в определенном качестве товара или в иной его характеристике. Таким образом, одной из функций товарного знака является передача в форме, доступной чувственному восприятию этого качества или этой характеристики. Другой функцией товарного знака является произведение товара, обладающего таким качеством или такой характеристикой, отличных от аналогичных товаров.

Второй функцией товарного знака является то, что он позволяет фирме-изготовителю опознать товары, произведенные ею, после того, как они перешли во владение третьих лиц.

Третья функция товарного знака - помощь государственным органам, отвечающим за контроль качества или иные характеристики товаров, несущих товарный знак.

В настоящее время «товарные знаки используются практически во всем мире - в развивающихся, промышленно развитых странах, странах с рыночной и плановой экономикой, и повсюду они играют важную экономическую роль в маркетинге и торговле». [38] В товарных знаках в равной степени заинтересованы те, кто предлагает товары и услуги на рынке: производители, оптовики, дистрибьюторы и розничная торговля, а также потребители, государственные органы и вся экономика в целом. Товарный знак позволяет фирме, использующей его, обратить внимание потенциальных покупателей на существование товара, привлечь к нему внимание и, после ознакомления покупателей с товаром, отличать его от аналогичных товаров, имеющихся на рынке. Таким образом, фирма имеет возможность обрести реноме производителя товаров, реализуемых под этим товарным знаком. Ценность товарного знака проистекает из этой ассоциации между ним и изделием, что стимулирует спрос на соответствующие товары и позволяет им конкурировать с другими товарами, произведенными конкурентами. После того, как товарный знак обрел хорошую репутацию, товару становится значительно легче проникать на новые рынки и тем самым стимулировать экспорт.

Защита от недобросовестной конкуренции уже почти в течение века считается частью системы охраны промышленной собственности. Ее признание в качестве таковой было впервые сделано в 1900 г. на Брюссельской дипломатической конференции по пересмотру Парижской конвенции по охране промышленной собственности, когда в текст Конвенции была включена статья 10 bis, в которой говорилось: «Граждане стран, присоединившихся к Конвенции (ст. 2 и 3), пользуются во всех странах Союза охраной, предоставляемой собственным гражданам, против недобросовестной конкуренции». После изменений, внесенных на последующих конференциях Конвенции, текст Стокгольмского акта гласит следующее:

1) страны Союза обязаны обеспечить гражданам стран, участвующих в Союзе, эффективную защиту от недобросовестной конкуренции;

2) актом недобросовестной конкуренции считается всякий акт конкуренции, противоречащий честным обычаям в промышленных и торговых делах;

3) в частности, подлежат запрету:

1. Все действия, способные каким-либо образом вызвать смешение в отношении предприятия, продуктов или промышленной или торговой деятельности конкурента;

2. Ложные утверждения при осуществлении коммерческой деятельности, способные дискредитировать предприятие, продукты или промышленную или торговую деятельность конкурента;

3. Указания или утверждения, использование которых при осуществлении коммерческой деятельности может ввести общество в заблуждение относительно характера, способа изготовления, свойств, пригодности к применению или количества товаров.

В то время как права промышленной собственности, закрепленные, например, в патентах, доставляются путем подачи соответствующей заявки патентными ведомствами и облекают патентовладельца исключительными правами в отношении объекта охраны, защита от недобросовестной конкуренции, с другой стороны, основывается не на предоставлении прав, а на соображении - будь то зафиксированном в законодательных документах или признанном в качестве общего принципа права, - что действия, идущие вразрез с общепринятой честной коммерческой практикой, недопустимы. Честная игра на рынке не может быть обеспечена только путем охраны прав промышленной собственности. Широкий круг недобросовестных действий, таких, как вводящая в заблуждение реклама и нарушение коммерческой тайны, обычно не рассматривается конкретными законами в области промышленной собственности.

В некоторых случаях недобросовестной конкуренции прослеживается связь между данными видами охраны. Во многих странах неразрешенное использование незарегистрированного товарного знака считается противоправным на основании общих принципов в области охраны против недобросовестной конкуренции (в ряде стран такое неразрешенное использование известно как «выдавание одного товара за другой»). Аналогичен пример и в случае с изобретениями: если изобретения не раскрываются и не рассматриваются коммерческой тайной, неразрешенное осуществление третьими сторонами определенных действий в отношении этой коммерческой тайны может трактоваться как противоправное. Более того, осуществление определенных действий в отношении изобретения, которое не было обнародовано и не запатентовано, или в отношении которого срок патента истек, в ряде особых случаев также может быть противоправным.

Решение вопроса о том, что является недобросовестным или нечестным, в значительной степени определяется экономическими и социальными реалиями в определенном месте и в определенный момент времени. Законодательство в области недобросовестной конкуренции особенно зависит от меняющихся обстоятельств и реалий. Оно может, с одной стороны, предоставить прочные правовые рамки, а с другой - достаточно гибкую норму для формулирования и применения мер, которые одновременно могут корректироваться в свете конкретных и постоянно меняющихся социальных и экономических условий в той или иной стране и служить эффективным средством борьбы против определенных видов, внушающих озабоченность действий в области торговли.

Основополагающую роль в деятельности ВОИС по содействию охране интеллектуальной собственности играют разработка и применение международных норм и стандартов. В настоящее время Организация осуществляет административные функции одиннадцати договоров (пяти в сфере промышленной собственности и шести в области авторского права), устанавливающих согласованные на международном уровне права и общие стандарты для их охраны, которые государства, подписывающие эти договоры, соглашаются соблюдать и применять на своих территориях.

Хотя краеугольным камнем договорной системы ВОИС по-прежнему остаются Парижская и Бернская конвенции, последующие договоры расширили и углубили охрану, обеспечиваемую этими двумя договорами, а также позволили учесть изменения, связанные с техническим прогрессом, и охватить новые области, вызывающие интерес или озабоченность. Организация также играет все более активную роль в приведении национальных и региональных систем регистрации прав интеллектуальной собственности в соответствие с интересами пользователей путем гармонизации и упрощения процедур. В этой связи хотелось бы отметить, что даже наиболее удачно сформулированный договор бывает, неэффективен без применения его положений на практике государствами-членами, поэтому ВОИС настоятельно призывает государства к подписанию и применению договоров, разработанных под ее эгидой. Активное присоединение к международным договорам и последовательное обеспечение их соблюдения позволяют поддерживать стабильный международно-правовой режим, вселяют уверенность в том, что права интеллектуальной собственности будут соблюдаться во всем мире, способствовать притоку инвестиций и содействовать экономическому развитию и росту социального благосостояния стран.

В настоящее время Казахстан является участником следующих международных договоров в области интеллектуальной собственности: Конвенция, учреждающая ВОИС (25 декабря 1991 г.); Парижская конвенция по охране промышленной собственности (25 декабря 1991 г.); Бернская конвенция по охране литературных и художественных произведений (12 апреля 1999 г.); Мадридское соглашение о международной регистрации знаков (25 декабря 1991 г.); Договор о патентной кооперации (25 декабря 1991 г.); Всемирная конвенция об авторском праве (6 августа 1992 г.); Евразийская патентная конвенция (9 сентября 1994 г.). Вышеназванные конвенции оказали существенное влияние на формирование законодательства об интеллектуальной собственности в Казахстане, т. к. при его разработке с 1992 года уже планировалось присоединение к мировым конвенциям с учетом современных международных требований.

Начало взаимоотношений Казахстана в лице его Постпредства с данной международной организацией характеризуется концентрацией внимания на качественной отработке вопросов, связанных с охраной материальных и художественных произведений, лицензировании товарных знаков в Казахстане, бюджетных и организационных вопросов деятельности ВОИС.

Охрана авторского права на международном уровне была предпринята приблизительно в середине 19-го века с помощью двусторонних договоров, которые, хотя и предусматривали взаимное признание прав, тем не менее, имели недостатки единообразия и полноты. Потребность в единой системе охраны авторских прав привела к формулированию и принятию 9 сентября 1886 г. Бернской конвенции но охране литературных и художественных произведений. Данный международно-правовой документ является старейшим международным договором в области авторского права, открытым для присоединения всех государств. Акты о присоединении или ратификации сдаются на хранение Генеральному директору ВОИС.

Естественно, в связи с развитием международно-правовых отношений первоначальный текст Конвенции неоднократно «пересматривался с целью совершенствования международной системы охраны, о которой в ней идет речь. Изменения были призваны дать ответ на вызов быстрого технического прогресса в области использования произведений авторов, обеспечить международно-правовое признание новых прав и необходимый пересмотр старых. Первый пересмотр такого рода имел место в Берлине в 1908 году, спустя 22 года после принятия Бернской конвенции в 1886 г. Затем последовали пересмотры в Риме в 1928 г., в Брюсселе в 1948 г., в Стокгольме в 1967 г. и в Париже в 1971 г.». [39]

Целями пересмотра Конвенции в Стокгольме были: учет достижения технического прогресса, нужды и потребности нескольких новых независимых развивающихся государств, а также внесение некоторых административных и структурных изменений. Что касается положений, разработанных в Стокгольме с тем, чтобы обеспечить интересы в первую очередь развивающихся стран, то их дальнейшая разработка продолжалась до Конференции 1971 г. в Париже, на которой были подготовлены новые компромиссные решения. Материально-правовые положения Стокгольмского акта, которые так и не были приняты Стокгольмской конференцией, были приняты Парижской конференцией и включены в состав Стокгольмского акта.

Согласно преамбуле, цель Бернской конвенции заключается в том, чтобы «охранять настолько эффективно и единообразно, насколько это возможно, права авторов на их литературные и художественные произведения». В ст. 1 говорится, что страны, к которым применяется Конвенция, образуют Союз для охраны прав авторов на их литературные и художественные произведения.

Бернская конвенция основана на трех принципах:

1. Принцип «национального режима», в соответствии с которым произведения, созданные в одной из стран-членов союза, должны получать во всех других странах-членах союза такую же охрану, какую эти страны предоставляют своим собственным гражданам.

2. Принцип автоматической охраны, в соответствии с которым такой национальный режим не зависит от каких-либо формальных условий, т.е. охрана предоставляется автоматически и не обуславливается формальными условиями регистрации, депонирования и т.д.

3. Принцип независимости охраны, в соответствии с которым обладание предоставленными правами и их осуществление не зависят от существования охраны в стране происхождения произведения.

Ст. 2 Конвенции содержит неограничительный (иллюстративный и неисчерпывающий) список охраняемых произведений, включающих все произведения в области литературы, науки и искусства, каким бы способом, и в какой бы форме они не были выражены. Следует отметить, что производные произведения, то есть произведения, основанные на других существовавших ранее произведениях, таких, как переводы, переработки, музыкальные аранжировки и другие переделки литературного и художественного произведения, охраняются наравне с оригинальными произведениями, а охрана некоторых категорий произведений является факультативной. Так, каждая страна, присоединившаяся к Бернской конвенции, сама решает, в какой степени она желает обеспечить охрану официальных текстов законодательного, административного и судебного характера, произведений прикладного искусства, лекций, обращений и других публично произнесенных произведений и произведений народного творчества. Более того, предусматривается возможность поставить охрану произведений или каких-либо их определенных категорий в зависимость от того, закреплены ли они в той или иной материальной форме. В качестве примера можно привести хореографические произведения.

Одним из важных положений Конвенции является положение, распространяющееся на произведения «фольклора». Не используя самого слова «фольклор», Конвенция предусматривает, что «..государства-члены могут предоставить охрану для неопубликованных произведений, автор которых неизвестен, но в отношении, которых есть все основания предполагать, что он является гражданином страны-члена Союза, путем назначения законодателями этой страны компетентного органа, представляющего этого автора и правомочного защищать его права и обеспечивать их осуществление в странах, присоединившихся к Конвенции». [40] Таким образом, включив положения подобного рода. Бернская конвенция предоставила государствам, в которых фольклор является частью культурного наследия, возможность его охраны.

Субъектами прав являются автор и его правопреемники, в пользу которых осуществляется охрана. В случае некоторых категорий произведений, таких, например, как кинематографические произведения, определение лица-владельца авторского права сохраняется за законодательством страны, в которой истребуется охрана.

Предусматривается охрана авторов как выпущенных в свет, так и неопубликованных произведений, если в соответствии со ст. З они являются гражданами одной из стран-членов Союза или имеют там обычное местожительство. В случае, если они не являются гражданами государства-члена и не имеют там своего обычного места жительства, они должны сначала выпустить свои произведения в свет в государстве-члене или одновременно в государстве-члене и в стране, не присоединившейся к Конвенции. В отношении прав авторов и срока охраны предусмотрены определенные минимальные уровни такой охраны.

Исключительные права, предоставляемые автором в соответствии с Конвенцией, «..включают право на перевод, право на воспроизведение любым образом и в любой форме, право на публичное представление драматических, музыкально-драматических и музыкальных произведений, право на передачу в эфир или публичное сообщение, право на публичное чтение, право на переделки, аранжировки и другие изменения произведения и право на кинематографическую переделку и воспроизведение произведений». [41] Так называемое «право долевого участия», предусмотренное законодательством (в отношении оригиналов произведений искусства и оригиналов рукописей), является факультативным и применяется только, если это допускается законодательством страны, к которой принадлежит автор. Помимо имущественных прав автора. Конвенция в ст. 6bis предусматривает право автора требовать признания авторства на произведение и противодействовать всякому его извращению, искажению или иному посягательству на произведение, способному нанести ущерб чести и репутации автора («неимущественные права»).

В качестве противовеса минимальному уровню охраны в Бернской конвенции имеются положения, ограничивающие строгое применение правил в отношении исключительных прав. В частности, предусматривается возможность использования охраняемых произведений в оговоренных случаях без разрешения владельца авторского права и выплаты вознаграждения за такое использование. Эти случаи так называемого «свободного использования произведений» включают воспроизведение произведений в определенных особых случаях, цитаты из произведения и использование произведений в качестве иллюстративного материала в целях обучения, воспроизведение статей в газетах или журналах по текущим событиям и записи краткосрочного пользования. Возможность применения принудительных лицензий Конвенция предусматривает в двух случаях: в отношении передачи или публичного сообщения и в отношении прав записи музыкальных произведений. Что касается исключительного права на перевод, то Бернская конвенция предоставляет выбор присоединяющимся к ней развивающимся странам сделать оговорку в соответствии с так называемым «правилом десяти лет». Это предоставляет возможность сократить срок охраны в отношении исключительного права на перевод. В соответствии с данным правилом, если по истечении десятилетнего перевода с даты первого выпуска произведения в свет перевод такого произведения не был выпущен в свет на языке, являющемся общеупотребимым в одном из государств-членов, действие права прекращается.

Минимальный уровень охраны, предусмотренный Бернской конвенцией, распространяется также и на срок охраны. В соответствии с ее ст. 7, «срок охраны, предоставляемый Конвенцией, составляет все время жизни автора и 70 лет после его смерти». [42] Однако для определенных категорий произведений предусмотрены исключения из этого общего правила. Доя кинематографических произведений предусмотрены исключения из данного правила. Большинство стран мира, в том числе и Казахстан, предусмотрело срок действия охраны на все время жизни автора и 70 лет после его смерти с тем, чтобы обеспечить также и интересы детей автора в течение их жизни. Кроме того, такой подход призван содействовать процессам творчества и обеспечить справедливое соотношение между интересами авторов и всего общества. Что касается неимущественных прав, то срок охраны равен, по крайней мере, сроку охраны имущественных прав.

Положения Бернской конвенции распадаются на две категории: материально-правовые, с одной стороны, а административно-правовые и заключительные положения, трактующие вопросы административных функций и структуры, с другой. В последнем тексте Конвенции с учетом пересмотра в Париже в 1971 г. ст. 1-21 и Дополнительный раздел содержат материально-правовые положения, а ст. 22-38 - административные и заключительные положения.

«Административные функции в отношении Бернской конвенции осуществляются ВОИС. Эти функции включают сбор и издание информации по охране авторских прав. Каждое государство-член передает ВОИС все новые законы по авторскому праву. ВОИС издает ежемесячное издание «Industrial Property Copyright) (авторское право на промышленную собственность), проводит исследования и предоставляет услуги для содействия охране авторских прав. В лице Секретариата ВОИС принимает участие во всех сессиях Ассамблеи, Исполнительного комитета, комитетов экспертов и рабочих групп. По указанию Ассамблеи и совместно с Исполкомом в случае необходимости ВОИС осуществляет подготовку конференции по пересмотру Конвенции». [43]

Административные положения предусматривают созыв Ассамблеи, на которой правительство каждого государства-члена представлено одним делегатом. Ассамблея определяет программу, принимает бюджет и контролирует финансы Бернского союза. Она также избирает членов Исполкома Ассамблеи. 1/4 государств-членов избирается в Исполком, который собирается на очередную сессию раз в год и на чрезвычайную сессию, как правило, раз в два года.

Дня того, чтобы присоединиться к Конвенции, страна сдает Акт о присоединении на хранение Генеральному директору ВОИС. Присоединение к Бернской конвенции и членство в Бернском союзе вступают в силу через три месяца после даты уведомления Генеральным директором о сдаче на хранение вышеуказанного акта о присоединении.

Присоединившись к Бернской конвенции, государство становится членом Бернского союза, что дает ему право на:

1) полноправное членство (право голоса) Ассамблеи Бернского союза;

2) право голоса на выборах или право быть избранным в Исполком Бернского союза;

3) автоматическое членство в Координационном комитете ВОИС на период членства в Исполкоме Бернского союза. Практика показывает, что присоединение к Бернскому союзу в интересах всех стран, желающих создать благоприятные условия для развития своей культуры и экономики, и в особенности в интересах развивающихся стран.

Последний пересмотр Бернской конвенции был в основном посвящен поиску решений, которые позволили бы обеспечить универсальный характер Конвенции и заложить соответствующую базу для ее функционирования, особенно перед лицом растущего числа новых независимых государств, перед которыми на ранних этапах экономического, социального и культурного развития встали серьезные проблемы. Возникал справедливый вопрос: целесообразно ли требовать от этих молодых, развивающихся государств принять на себя обязательства в соответствии с Конвенцией, в отношении которых была ранее достигнута договоренность среди развитых стран, без учета особых условий, в которых находились развивающиеся государства. Таким образом, последний по времени принятия Парижский акт Бернской конвенции (1971 г.) признает за развивающимися странами особое право: «для неопубликованных произведений, автор которых неизвестен, но в отношении, которых есть все основания предполагать, что он является гражданином страны Союза, права на такого рода произведения признаются во всех странах Союза». [44] Включение этого положения в Бернскую конвенцию сделало возможной охрану фольклорного достояния развивающихся стран также и за границей. Причем законодательством этой страны сохраняется право назначить компетентный орган, представляющий неизвестного автора и правомочный защищать его права и обеспечивать их осуществление в странах Союза. Признав за органами, назначенными государством, право осуществления такого рода действий, Бернская конвенция открыла перед развивающимися странами, в которых фольклор является частью их национального достояния, возможность его использования.

В отношении развивающихся стран Бернская конвенция предусматривает возможность выдачи неисключительных и непередаваемых обязательных лицензий в отношении: перевода в целях образования для использования в школах и университетах или в целях исследований; воспроизведения работ, охраняемых в соответствии с Конвенцией, с исключительной целью использования для систематического обучения. Подобные лицензии могут выдаваться по истечении определенных периодов времени, и после совершения определенных процедурных действий компетентным органом соответствующей развивающейся страны. Лицензии должны предусматривать справедливое вознаграждение владельца авторского права. Другими словами, выплаты по принудительным лицензиям должны быть совместимыми с гонорарами, обычно выплачиваемыми по лицензиям, сторонами в которых являются свободно договорившиеся граждане соответствующих двух стран. Следует также обеспечить правильность перевода и точное воспроизведение произведения (в зависимости от обстоятельств), а также указание имени автора на всех экземплярах таких переводов или воспроизведений. Однако не допускается вывоз из страны экземпляров таких переводов или воспроизведений, а также выпуск в свет по лицензии. Так как лицензия является неисключительной, владелец авторского права правомочен издать и предлагать на рынке свои собственные эквивалентные экземпляры, после чего любая лицензия, выданная на изготовление копий, прекращает свое действие. В этом случае, однако, лицензиат имеет право продолжать распродавать существующий запас экземпляров, пока они не будут полностью реализованы.

Принудительные лицензии на перевод могут выдаваться в отношении языков, общеупотребимых в соответствующей развивающейся стране. Проводятся различия между языками, общеупотребимыми в одной и более развитых стран (в особенности это относится к английскому, французскому и испанскому языку), и языками, которые не являются там общеупотребимыми (местные языки развивающихся стран). В случае языка, являющегося общеупотребимым в одной или нескольких развитых странах-членах, подача заявки на лицензию может быть воспроизведена только по истечении трехлетнего срока после даты первого выпуска в свет произведения; в случае языка, не являющегося общеупотребимым в развитой стране, соответствующий период составляет один год. К этому должен быть добавлен период от 6 до 9 месяцев в зависимости от обстоятельств, отведенных на получение лицензий в соответствии с формальными процедурами, предусмотренными конвенцией. Здесь следует также отметить, что система лицензий на перевод включает в себя лицензии на передачу в эфир. Лицензии, однако, не дают разрешения на выпуск в эфир переведенных произведений; речь идет только о переводах, сделанных специально для целей передачи в эфир. Что касается воспроизведения, то принудительная лицензия может быть выдана по истечении различных периодов, в зависимости от характера воспроизводимого произведения. Как правило, этот период составляет пять лет после первого выпуска в свет. Однако в случае произведений по точным наукам, включая математику и технику, этот период составляет три года, а для художественных, поэтических и драматических произведений - семь лет.

В отношении принудительных лицензий на перевод Бернская конвенция предоставляет выбор присоединяющимся к ней странам сделать оговорку в соответствии с так называемым «правилом десяти лет», как упоминалось выше.