Анализ источников уголовного права Федеративной республики Германия и республики Казахстан

Назначение наказания

Правовому регулированию данного института посвящена в Разделе третьем «Правовые последствия деяния» глава вторая.

Как отмечалось выше, § 46 предусматривает, что основанием для назначения наказания является вина лица, совершившего преступное деяние. При назначении наказания суд должен учитывать влияние наказания на жизнь осужденного после отбытия наказания, а также ряд иных обстоятельств, в частности мотивы и цели лица, совершившего преступное деяние, его взгляды, проявившиеся в деянии, и его волю, направленную на совершение деяния, размер нарушения обязанности, вид исполнения и виновные последствия деяния, прошлая жизнь правонарушителя, его личные и экономические условия, качества, а также поведение лица после совершения деяния, в особенности стремление загладить причиненный вред и достигнуть согласия с потерпевшим.

В этой связи § 46 а устанавливает, что при назначении наказания суд должен придавать особое значение оценке того факта, возместило ли лицо, совершившее преступное деяние, вред потерпевшему и в каком объеме это было сделало. В определенных ситуациях, при наличии полного или частичного возмещения вреда на основании § 49, абз. 1 суд может смягчить наказание или отказаться от наказания вообще. Это возможно лишь в том случае, если за совершение данного преступного деяния не может быть назначено более строгое наказание, чем лишение свободы на срок до одного года или денежный штраф в размере до трехсот шестидесяти дневных ставок.

В этой же главе содержится норма о возможности назначения в исключительных случаях краткосрочного лишения свободы, т.е. на срок менее шести месяцев (§ 47). Это предписание пересекается с § 38, устанавливающим сроки лишения свободы. Как уже отмечалось, по УК ФРГ срочное лишение свободы назначается на срок от одного месяца до пятнадцати лет. Законодатель ФРГ не мог отказаться от краткосрочного лишения свободы вообще, потому, что у него в распоряжении нет другого уголовно-правового средства реагирования соответствующего воздействия, т.к. денежный штраф не представляет собой достаточной замены лишения свободы в данном случае. При оставлении в системе наказаний краткосрочного лишения свободы законодатель ФРГ ссылался и на опыт зарубежных стран (например, Бельгии, США, Швейцарии и Швеции). В судебной практике ФРГ наказание в виде краткосрочного лишения свободы назначается только тогда, когда особые обстоятельства, касающиеся деяния или личности совершившего деяние, делают неизбежным назначение лишения свободы для воздействия на осужденного или для защиты правопорядка. В противном случае (т.е. тогда, когда назначение наказания в виде краткосрочного лишения свободы не является неизбежным) суды ФРГ считают более целесообразным назначить наказание в виде денежного штрафа.

При назначении наказания судебная практика ФРГ часто использует норму § 49 «Особые смягчающие обстоятельства, предусмотренные законом». Она используется, прежде всего, в тех случаях, когда в конкретной норме УК ФРГ содержится прямое указание на возможность смягчения наказания судом на основании § 49, абз. 1 или абз. 2 (например, §§ 236, абз. 5,239, абз. 4,261, абз. 10,314 а, абз.1 и др.). Так, например, в случае похищения человека с целью вымогательства суд может смягчить наказание на основании § 49, абз. 1, если исполнитель отказывается от требуемого вознаграждения и отпускает потерпевшего. На практике иногда встречаются случаи, когда исполнитель добровольно отказывается от дальнейшего совершения преступного деяния или иным образом предотвращает грозящую опасность. В этих случаях суд смягчает наказание по своему усмотрению на основании § 49, абз. 2.

Условная отсрочка наказания. Условно-досрочное освобождение от наказания. УК ФРГ известны правовые институты, связанные с условной отсрочкой наказания и условно-досрочным освобождением от наказания. Нормы о них расположены в разделе третьем Общей части УК «Правовые последствия деяния», в главе четвертой «Условная отсрочка наказания».

На основании § 56 УК ФРГ условная отсрочка наказания применяется, в случаях осуждения к наказанию в виде лишения свободы на срок, как правило, не более чем на один год. Это возможно только тогда, когда осужденный учел приговор, и у суда есть основания полагать, что в будущем данное лицо больше не совершит преступных деяний без реального исполнения наказания в виде лишения свободы.

При назначении условной отсрочки наказания, также как и при назначении наказания вообще, принимая во внимание некоторую специфику (§ 46 УК ФРГ), учитывается личность осужденного, его прошлая жизнь, обстоятельства, связанные с совершением деяния и поведением после его совершения, условия жизни осужденного и последствия, которые можно ожидать в результате назначения судом условной отсрочки наказания.

УК ФРГ содержит предписания о двух исключениях из этого общего правила. Во-первых, в ряде случаев суд может назначить условную отсрочку наказания при назначении наказания в виде лишения свободы на срок более чем один год, но не превышающий двух лет. Это возможно только тогда, когда налицо имеются особые обстоятельства, характеризующие деяние и личность осужденного (абз. 2, § 56). Во-вторых, при осуждении к наказанию в виде лишения свободы на срок не менее шести месяцев условная отсрочка наказания не применяется в том случае, если это противоречит интересам защиты правопорядка (абз. 3, § 56).

При условной отсрочке исполнения наказания суд устанавливает испытательный срок, продолжительностью от двух до пяти лет. Испытательный срок начинает течь с момента вступления в законную силу решения суда об условной отсрочке наказания. В период испытательного срока суд может возложить на осужденного выполнение определенных обязанностей (§ 56 Ь). Например, посильное возмещение ущерба, причиненного деянием, выплату определенной денежной суммы, выполнение иных общественно полезных работ и др. Выполнение этих обязанностей преследует, прежде всего, цель возмещения вреда потерпевшему, но и не исключает возмещение вреда обществу и государству в целом как возмещение за совершенное нарушение закона. В период испытательного срока суд может давать осужденному определенные указания (§ 56 с). Дача таких указаний преследует цель оказания осужденному определенной помощи для того, чтобы он в дальнейшем не совершал преступных деяний. Указания, даваемые судом, могут быть различными по своему содержанию. Например, осужденный должен следовать распоряжениям суда, относящимся к его местопребыванию, образованию, работе, свободному времени или ведению его хозяйственных дел; осужденный должен в определенное время являться в суд или иное учреждение; осужденный не должен общаться с определенными лицами, которые могут побудить его к совершению новых преступных деяний; осужденный обязан не хранить у себя определенные предметы; осужденный должен нести обязанности по воспитанию и содержанию детей и др. Некоторые указания, к примеру, подвергнуться лечению, связанному с физическим вмешательством, могут даваться судом только с согласия осужденного. В период испытательного срока по решению суда может изменяться перечень указаний, даваемых осужденному, и возложенных на него обязанностей.

При условной отсрочке наказания каждому осужденному на период испытательного срока судом назначается специальный помощник (§ 56 d). Он выполняет либо свои служебные функции, либо действует на общественных началах. Главной задачей помощника является оказание помощи осужденному в период испытательного срока, в том числе опека осужденного, наблюдение за его поведением, в том числе выполнением обязанностей, возложенных на осужденного судом, и др. Деятельность помощника на период испытательного срока преследует основную цель воздержать осужденного от совершения новых преступных деяний.

Отмена условной отсрочки наказания допускается в случаях:

Ш совершение осужденным в период испытательного срока нового преступного деяния;

Ш грубого или систематического нарушения указаний или систематического уклонения от надзора и руководства помощника на период испытательного срока;

Ш грубого или систематического нарушения возложенных на него обязанностей и при наличии других условий, указанных в § 56 f.

Такая отмена не всегда является обязательной. В ряде случаев суд может отказаться от отмены условной отсрочки, если он сочтет достаточными такие меры, как возложение других дополнительных обязанностей или дачу новых указаний, либо продление испытательного срока и пр.

По истечении испытательного срока, если в его период суд не отменяет условную отсрочку наказания, лицо освобождается от наказания.

Условно-досрочное освобождение от наказания в виде лишения свободы на определенный срок возможно при наличии следующих условий:

Ш отбытие не менее двух третей назначенного срока лишения свободы, но не менее двух месяцев;

Ш осужденный может нести ответственность с учетом интересов безопасности общественности;

Ш при наличии согласия осужденного.

При наличии определенных условий, таких как осуждение, к лишению свободы впервые, на срок не более двух лет, при наличии особых обстоятельств, относящихся к деянию и личности осужденного, выявленных в процессе отбывания наказания, и прочих предпосылок, о которых говорилось выше, лицо может быть условно досрочно освобождено от наказания в виде лишения свободы и при отбытии половины наказания в виде лишения свободы, но не менее шести месяцев.

Свою специфику имеет и условно-досрочное освобождение от наказания в виде пожизненного лишения свободы (§ 57 а). Кроме перечисленных выше условий, необходимых для условно-досрочного освобождения от наказания в виде лишения свободы на определенный срок, требуется:

Ш отбытие не менее пятнадцати лет лишения свободы;

Ш если не требуется дальнейшего отбытия пожизненного лишения свободы с учетом вины осужденного.

Меры исправления и безопасности

Меры исправления и безопасности являются специфическим уголовно-правовым институтом УК ФРГ. Они являются особой разновидностью мер, предусмотренных УК ФРГ. Их особенность состоит в том, что они являются правовым последствием не только тогда, когда виновность лица установлена судом и имеется приговор суда, но и ряд из них может быть назначен в случае отсутствия виновности лица, например, в определенных случаях, указанных в законе (помещение в психиатрическую больницу).

Меры исправления и безопасности в качестве превентивных мер были введены в систему правовых последствий УК так называемым Законом о привычных преступниках от 24.11.1933 г.

В целом же при применении мер исправления и безопасности, по мнению германских правоведов, наиболее полно нашли свое отражение цели ресоциализации и превентивные функции.

Одно из отличий мер исправления и безопасности от наказания состоит в том, что они преследуют различные цели. Проф. К. Лакнер подчеркивает, что «в настоящее время проводится широкая дискуссия о преобразовании, ограничении или вообще об устранении системы мер в полном объеме». Проф. Н.Ф. Кузнецова отмечает также, что ряд правоведов ФРГ говорит «о кризисе «системы двухколейное» по ряду оснований. Во-первых, меры безопасности не основаны на виновности. Крайне спорен и не определен принцип констатации опасности лица вне его вины. Во-вторых, неясна правовая природа многих мер безопасности и поэтому их далеко не всегда можно отграничить от наказаний. В-третьих, многие из них более репрессивны, чем наказания».] С этими утверждениями в целом можно согласиться. Однако следует подчеркнуть, что законодатель ФРГ не относит меры исправления и безопасности к наказанию и отличает их от дополнительных наказаний и дополнительных последствий. Хотя нормы о мерах исправления и безопасности расположены в рассматриваемом разделе третьем Общей части УК ФРГ «Правовые последствия деяния», они не смешиваются ни с одним из видов правовых последствий деяния, о которых говорилось выше, а представляют собой самостоятельную группу норм, объединенных в главе шестой «Меры исправления и безопасности». В этой главе содержатся правовые предписания, определяющие не только систему этих мер, но и специфику данного института правовых последствий деяния, например, последовательность их исполнения, замену одной меры другой в процессе исполнения, условную отсрочку мер исправления и безопасности и ряд других моментов. Это подчеркивает их специфику, т.к. для наказаний указанные правовые предписания содержатся в иных главах рассматриваемого раздела, например, главе второй «Назначение наказания», главе четвертой «Условная отсрочка наказания». Таким образом, германский законодатель даже терминологически проводит различие между наказанием и мерами исправления и безопасности, хотя, конечно, отличие в правовой природе наказаний и некоторых мер исправления и безопасности иногда бывает сложно рассмотреть.

Отличие мер исправления и безопасности от наказания можно провести также по их срокам и по видам.

Перечень мер исправления и безопасности определен в § 61 УК ФРГ и является исчерпывающим. Ими являются:

1) помещение в психиатрическую больницу;

2) помещение в лечебное заведение для алкоголиков и наркоманов;

3) превентивное заключение;

4) установление надзора;

5) лишение водительских прав;

6) запрещение заниматься определенной профессиональной деятельностью.

В основе назначения всех указанных мер исправления и безопасности лежит принцип соответствия, установленный § 62 УК ФРГ. Он заключается в соответствии назначаемой меры исправления и безопасности «совершенному лицом или ожидаемому от него деянию, так те как и степени исходящей от него опасности».

Меры исправления и безопасности подразделяются на две группы:

1) меры, связанные с лишением свободы (к которым относятся три первые из указанных выше мер исправления и безопасности),

2) иные, то есть меры, не связанные с лишением свободы (к которым относятся три последние из указанных выше мер исправления и безопасности).

Если рассматривать меры, связанные с лишением свободы, то южно выделить следующие элементы этой подгруппы системы мер управления и безопасности:

1. Помещение в психиатрическую больницу (§ 63) возможно при наличии ряда условий:

а) совершение противоправного деяния (преступления или проступка) в состоянии невменяемости (§ 20) или уменьшенной вменяемости (§21);

б) если из общей оценки лица и его деяния следует, что от него, вследствие его состояния, можно ожидать серьезных противоправных деяний и поэтому оно опасно для общества. Таким образом, должна существовать вероятность совершения лицом противоправных деяний в будущем. Следует отметить, что при помещении в психиатрическую больницу невменяемого лица (§ 20) данная мера назначается без учета виновности лица, т.к. оно действует без вины, хотя и выполняет состав предусмотренного УК деяния, что характерно для германской уголовно-правовой концепции. Если лицо действует в состоянии уменьшенной вменяемости (§ 21), то наказание ему может быть смягчено и наряду с наказанием лицу назначается рассматриваемая мера.

2. Помещение в лечебное заведение для алкоголиков и наркоманов (§ 64) возможно при наличии следующих условий:

а) у лица должна быть склонность к чрезмерному употреблению спиртных напитков или других одурманивающих средств;

б) лицо должно быть осуждено за противоправное деяние (преступления или проступка), совершенное им в таком состоянии или в результате этой склонности, или не осуждено только потому, что оно было в состоянии невменяемости, которая доказана или не исключена;

в) имеется опасность, что вследствие своей склонности в будущем можно ожидать от лица совершения серьезных противоправных деяний.

Следует выделить ряд признаков, характерных для общей характеристики указанных мер:

1. Если рассматривать последовательность исполнения меры (помещение в психиатрическую больницу, помещение в лечебное заведение дли алкоголиков или наркоманов) и наказания, то можно отметить, что она исполняется, как правило, до наказания, если суд устанавливает, что она достигается таким образом легче (§ 67).

2. В процессе отбытия таких мер как помещение в психиатрическую больницу, лечебное заведение для алкоголиков или наркоманов, возможна замена одной меры другой, если ресоциализация этого лица может быть таким образом достигнута лучше (§ 67 а, абз. 1).

3. В большинстве случаев при назначении таких мер как помещение в психиатрическую больницу, лечебное заведение для алкоголиков и наркоманов суд принимает решение об условной отсрочке этих мер, если «особые обстоятельства дают основания полагать, что цель этой меры может быть достигнута и таким образом». В таких случаях над лицом устанавливается надзор (§ 67 Ь, абз. 1, 2).

4. Если наказание в виде лишения свободы исполняется перед указанными выше мерами или одновременно с ними, то суд перед окончанием отбытия наказания в виде лишения свободы устанавливает, требуется ли применение этой меры для достижения ее целей, если этого не требуется, то суд назначает условную отсрочку этой меры, а над лицом устанавливается надзор (§ 67 с, абз. 1).

3. Превентивное заключение (§ 66) может быть назначено в нескольких случаях. В первом случае необходимо наличие следующих предпосылок:

а) лицо должно быть осуждено за умышленное уголовно наказуемое деяние на срок не менее двух лет;

б) до этого лицо уже дважды осуждалось за умышленные преступные деяния каждый раз к наказанию в виде лишения свободы на срок не менее одного года;

в) за одно или несколько этих деяний до совершения нового деяния отбыло наказание в виде лишения свободы на срок не менее двух лет или к нему применялась мера исправления или безопасности.

Абзац 2 § 66 УК ФРГ предусмотрел еще один случай, когда возможно назначение превентивного заключения, если лицо даже при отсутствии у него в прошлом осуждений или применения к нему мер изоляции совершило три умышленных преступных деяния, за которые было лишено свободы каждый раз на срок не менее одного года и осуждено за одно или несколько такого рода деяний к наказанию в виде лишения свободы на срок не менее трех лет. Причем в данном случае прошлое деяние не учитывается, если в промежутке между ним и следующим совершенным деянием прошло более пяти лет.

Новацией УК ФРГ является абз. 3 данной нормы, который содержит следующее предписание: «Если кто-либо был осужден за совершение преступления или за совершение преступного деяния, предусмотренного §§ 174-174 с, 176, 179, абз. 1-3, §§ 180, 182, 224, 225, абз. 1 или 2, или на основании § 323 а, поскольку совершенное им в состоянии полного опьянение деяние является преступлением или названным выше противоправным деянием, к лишению свободы на срок от двух лет, то суд наряду с наказанием может назначить превентивное заключение, если лицо за одно или несколько такого рода деяний, которые оно совершило до нового деяния, уже один раз было осуждено к наказанию в виде лишения свободы на срок не менее трех лет и выполнены предпосылки, указанные в абз. 1, № 2-3. Если кто-либо совершил два преступных деяния указанного в предложении 1 вида, за каждое из которых он отбыл, по меньшей мере, два года лишения свободы и осужден за одно или несколько этих деяний к лишению свободы на срок не менее трех лет, то суд при наличии предпосылок, указанных в абз. 1, № 3, может назначить превентивное заключение также и без предыдущего осуждения или лишения свободы (абз. 1, № 1 и 2). Абзацы 1 и 2 не затрагиваются».

Общим признаком, характерным для случаев назначения превентивного заключения, является то, что «общая оценка лица и совершенного им деяния показывала, что вследствие его склонности к серьезным преступным деяниям, в частности, к таким, которые причинили их жертвам душевную травму или тяжкий физический вред или тяжкий хозяйственный ущерб, оно опасно для общества».

Для применения мер рассматриваемой группы, то есть связанных с лишением свободы, характерно следующее:

1. Продолжительность применения этих мер в приговоре не указывается. В § 67 d УК ФРГ указывается только, что эта продолжительность при помещении в лечебное заведение для алкоголиков и наркоманов не должна превышать двух лет.

2. Указанные сроки начинают течь с момента помещения в эти учреждения.

3. Если превентивное заключение исполнялось десять лет, то суд считает меру исчерпанной, если не существует опасности того, что подвергнутое данной мере лицо вследствие своих склонностей в будущем совершит значительные преступные деяния, в результате которых потерпевшему будет нанесен тяжкий моральный или физический вред. После того, как мера считается исчерпанной, над лицом устанавливается надзор.

4. Если максимальный срок истек, то лицо, помещенное в эти заведения, освобождается. Мера тем самым считается исчерпанной.

5. В процессе применения к лицу меры суд может в любое время назначить условную отсрочку исполнения данной меры. Конкретные сроки для проведения проверки с такой целью и условия их применения указаны в § 67 е.

Ко второй группе мер исправления и безопасности, то есть не связанных с лишением свободы, относятся:

1. Установление надзора (§§ 68-68 g) состоит в передаче осужденного под надзор соответствующего органа, который обычно находится в компетенции управлений юстиции федеральных земель.

Предпосылками установления надзора является 1) совершение преступного деяния, за которое закон специально предусматривает установление такого надзора (например, §§ 181 Ь, 256,262 и др.), 2) за это деяние назначается наказание в виде лишения свободы на срок не менее шести месяцев, 3) существует опасность совершения лицом новых преступных деяний. В таких случаях надзор как мера исправления и безопасности устанавливается наряду с наказанием. Надзор может быть установлен также 1) в случаях отбытия наказания в виде лишения свободы на срок не менее двух лет за совершение умышленного преступления, если наказание отбыто полностью, и 2) при назначении меры исправления и безопасности, связанной с лишением свободы (напр., §§ 67 Ь, 67 с, 67 d).

В период надзора осужденный подчиняется органу надзора, ему назначается помощник. Соответствующий орган и помощник на период испытательного срока выполняют не только надзорные функции по отношению к осужденному, но и обязаны наблюдать за ним, оказывая в необходимых случаях помощь по ресоциализации лица, в отношении которого установлен надзор, и заботясь о нем. В период надзора суд может давать осужденному указания, перечень которых установлен в § 68 Ь. В данных указаниях четко определяется запрещаемое и требуемое от лица поведение, например, не покидать места жительства или места пребывания, или конкретный район без разрешения органа надзора, или являться в определенное время в орган надзора или другое определенное учреждение и т.п. Эти указания могут даваться на весь период надзора или на определенный, более короткий срок.

Надзор назначается, как правило, на срок от двух до пяти лет. Суд может также снизить максимальный предел срока надзора. Новацией УК ФРГ является то, что в ряде случаев суд может установить надзор на более длительный, причем неограниченный срок, так называемый бессрочный надзор. Надзор может быть досрочно отменен, если можно ожидать, что в будущем лицо не будет совершать преступных деяний.

2. Лишение водительских прав (§ 69) как мера исправления и безопасности применяется при следующих условиях: 1) лицом должно быть совершено противоправное деяние при или в связи с управлением автотранспортным средством или при нарушении обязанностей водителя автотранспортного средства, 2) за это деяния лицо должно быть осуждено или не осуждено только потому, что доказана или не исключается его невменяемость, 3) из деяния вытекает, что лицо непригодно для управления автотранспортным средством. Такая неспособность, по мнению германского законодателя (§ 69, абз. 2), всегда имеет место при совершении таких преступных деяний, как нарушение правил безопасности дорожного движения (§ 315 с), управление транспортным средством в состоянии алкогольного опьянения (§ 316), при определенных условиях незаконное оставление места дорожно-транспортного происшествия (§ 142), если все эти деяния были совершены в состоянии полного опьянения (§ 323 а). В остальных случаях непригодность для управления автотранспортным средством устанавливается из изучения конкретных обстоятельств дела и личности лица, совершившего преступное деяние. Водительские права теряют силу с момента вступления приговора в законную силу. По приговору суда одновременно с лишением лица водительских прав отбирается выданное германскими властями свидетельство на управление автотранспортным средством. Наряду с этим или самостоятельно суд может назначить запрещение на выдачу новых водительских прав на срок от шести месяцев до пяти лет или навсегда, «если можно ожидать, что установленный законом максимальный срок не достаточен для устранения исходящей от лица опасности» (§ 69 а). Запрещение начинается с момента вступления приговора в законную силу. В силу обстоятельств, указанных в § 69 а, абз. 7, суд может досрочно отменить указанное запрещение.

3. Запрещение заниматься определенной профессиональной деятельностью (§§ 70-70 Ь) как мера исправления и безопасности назначается в тех случаях, если 1) совершено противоправное деяние, за которое лицо было осуждено или не было осуждено только потому, что его невменяемость доказана или не исключается, 2) деяние должно быть совершено лицом при злоупотреблении своей профессией или ремеслом (например, врача или педагога) или при грубом нарушении связанных с ними обязанностей, 3) общая оценка лица и его деяния позволяет установить опасность того, что при дальнейшем занятии данной профессией или ремеслом лицо совершит значительные преступные деяния указанного характера. Суд запрещает заниматься определенной профессиональной деятельностью, ремеслом или их видами. Продолжительность данного запрещения может составлять один год -пять лет и определяется в приговоре в каждом конкретном случае. Запрещение заниматься определенной профессиональной деятельностью может быть бессрочным, если «можно ожидать, что максимальный установленный законом срок для предотвращения исходящей от лица опасности является недостаточным»(§ 70, абз. 1). Запрещение заниматься определенной профессиональной деятельностью начинает действовать с момента вступления приговора в законную силу. Если лицо, нарушая запрет, все же занимается указанной деятельностью, то оно может быть привлечено к уголовной ответственности по § 145 с и осуждено к лишению свободы на срок до одного года или к денежному штрафу.

Спецификой таких мер, как помещение лица в психиатрическую больницу или лечебное заведение для алкоголиков или наркоманов, лишение водительских прав и запрещение заниматься определенной профессиональной деятельностью, является также и то, что они могут быть назначены по особому распоряжению суда, если вследствие невменяемости или недееспособности лица судебный процесс не может быть проведен (§71).

3.4 Наказание - понятие, виды, система наказаний по Уголовному Кодексу РК

3.4.1 Понятие и система наказаний

Наказание как мера государственного принуждения, имеющая свои специфические особенности и стоящие перед ней цели, призвано охранять от различного рода преступных посягательств права, свободы и законные интересы человека и гражданина, собственность, права и законные интересы юридических лиц, общественный порядок и безопасность, окружающую среду, конституционный строй и территориальную целостность Республики Казахстан, мир и безопасность человечества.

Уголовный кодекс Республики Казахстан дает следующее определение наказания: "Наказание есть мера государственного принуждения, назначаемая по приговору суда. Наказание применяется к лицу, признанному виновным в совершении преступления, и заключается в предусмотренных настоящим кодексом лишении и ограничении прав и свобод этого лица" (статья 38 УК).

В данном определении содержится совокупность основных признаков наказания. Наказание является мерой государственного принуждения. Это означает, что наказание устанавливается государством в лице высшего государственного органа -- парламента -- и предусматривается в уголовном законе. Наказание может быть применено к лицу, совершившему преступление, только особым государственным органом -- судом -- на основании приговора. Причем, приговоры выносятся именем Республики Казахстан. Другие меры государственного принуждения применяются от имени должностного лица или от имени какого-либо органа власти, управления.

Никто не может быть признан виновным в совершении преступления и подвергнут уголовному наказанию иначе как по приговору суда, в соответствии с законом

Под системой наказаний следует понимать исчерпывающий перечень видов наказаний, расположенных в определенном порядке и обязательных для суда. В Уголовном кодексе наказания расположены начиная от менее тяжких к более тяжким, что позволяет суду путем сопоставления видов наказаний устанавливать степень их тяжести, например, при замене наказания более мягким.

Новый Уголовный кодекс внес значительные изменения в содержание наказаний. Из системы наказаний по тем или иным причинам исключены: ссылка, высылка, освобождение от должности, общественное порицание, возложение обязанности загладить причиненный вред, лишение родительских прав. Перечень наказаний в новом кодексе отличается разнообразием, позволяющим дифференцированно подходить к их назначению, и воплощает демократические принципы уголовного законодательства.

Система наказаний, содержащихся в Уголовном кодексе, позволяет суду с одной стороны, избрать наиболее целесообразное наказание, соответствующее общественной опасности деяния и опасности лица, его совершившего, а с другой стороны, ставит суд в определенные рамки при применении наказания.

Согласно статье 39 Уголовного кодекса Республики Казахстан могут применяться следующие виды наказаний:

Ш штраф;

Ш лишение права занимать определенную должность или заниматься определенной деятельностью;

Ш привлечение к общественным работам;

Ш исправительные работы;

Ш ограничение по военной службе;

Ш ограничение свободы;

Ш арест;

Ш содержание в дисциплинарной воинской части;

Ш лишение свободы;

Ш смертная казнь;

Ш лишение специального воинского или почетного звания, классного чина, дипломатического ранга, квалификационного класса и государственных наград;

Ш конфискация имущества.

В кодексе наказания классифицируются по порядку назначения:

Ш на основные;

Ш дополнительные и

Ш наказания, которые могут назначаться как в качестве основных, так и дополнительных.

Основные -- это такие наказания, которые могут применяться только в качестве самостоятельных и не могут присоединяться к другим наказаниям, сочетаться одно с другим. Они могут быть совмещены только с дополнительными наказаниями.

К числу основных наказаний относятся: штраф, лишение права занимать определенную должность или заниматься определенной деятельностью, привлечение к общественным работам, исправительные работы, ограничение по военной службе, ограничение свободы, арест, содержание в дисциплинарной воинской части, лишение свободы, смертная казнь.

Дополнительные -- это наказания, которые могут назначаться только дополнительно к основным наказаниям и не могут применяться самостоятельно. К таким наказаниям относятся: лишение специального, воинского или почетного звания, классного чина, дипломатического ранга, квалификационного класса и государственных наград, конфискация имущества.

К третьей группе относятся наказания, которые могут применяться как в качестве основных, так и дополнительных. К ним закон относит штраф и лишение права занимать определенную должность или заниматься определенной деятельностью. В тех случаях, когда санкция предусматривает только основное наказание, то вопрос о дополнительном наказании разрешает суд с учетом обстоятельств дела.

В теории по субъекту преступления на оказания подразделяются на общие и специальные. Общие -- это наказания, которые могут применяться к любому лицу (например, лишение свободы). Специальные наказания могут применяться к определенным категориям людей, например, содержание в дисциплинарной воинской части, которое применяется только к военнослужащим.

По возможности определения срока наказания подразделяются на срочные и не связанные с определением срока. К первым относится, например, лишение свободы. Они назначаются судом на определенный срок, в рамках санкции статьи, предусматривающей конкретное преступление. При применении штрафа срок наказания не определяется.

Штраф есть денежное взыскание, назначаемое в пределах, предусмотренных Уголовным кодексом (статья 40 УК).

Штраф может назначаться и размере, соответствующем определенному количеству месячных расчетных показателей, установленных законодательством и действующих на момент назначения наказания, либо в размере заработной платы или иного дохода осужденного за определенна период на момент совершения преступления.

Штраф назначается в пределах от двадцати пяти до двадцати Тысяч месячных расчетных показателей, установленных законодательством, или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от двух недель до одного года. Размер штрафа определяется судом с Учетом тяжести совершенного преступления и имущественного положения осужденного.

Штраф как дополнительное наказание может назначаться только тогда, когда он предусмотрен в санкциях статей.

В случае злостного уклонения лица от уплаты штрафа это наказание заменяется, другими: привлечением к общественным работам, исправительными работами или арестом соответственно размеру назначенного штрафа в пределах, предусмотренных Уголовным кодексом для этих видов наказаний.

Лишение права занимать определенную должность или занимать определенной деятельностью состоит в запрещении занимать определенные должности на государственной службе, в органах местного самоуправления либо заниматься определенной профессиональной или иной деятельностью (статья 41 УК).

Расстрел -- это исключительное, самое тяжкое наказание, применяемое в особых случаях, за совершение наиболее опасных преступлений.

Исключительность смертной казни обусловлена тем, что ее назначение строго ограничено определенными видами преступлений и определенным кругом объектов преступлений.

Смертная казнь, как указано в статье 49 Уголовного кодекса, может быть установлена: только за особо тяжкие преступления, посягающие на жизнь человека, а также за совершаемые в военное время или в боевой обстановке, государственную измену, преступления против мира и безопасности человечества и особо тяжкие воинские преступления.

Новый Уголовный кодекс в значительной степени сократил круг преступлений, за которые ранее допускалось применение смертной казни, и расширил круг лиц, которые не могут быть приговорены к смертной казни. Смертная казнь не может назначаться женщинам, а также лицам, совершившим преступление в возрасте до восемнадцати лет, и мужчинам, достигшим к моменту вынесения судом приговора шестидесятипятилетнего возраста.

Уголовный кодекс предусматривает в качестве альтернативы смертной казни пожизненное лишение свободы.

Смертная казнь в порядке помилования может быть заменена пожизненным лишением свободы или лишением свободы на срок двадцать пять лет с отбыванием наказания в исправительной колонии особого режима.

Лишение специального, воинского или почетного звания, классного чина, дипломатического ранга, квалификационного класса и государственных наград.

Данное наказание относится к числу дополнительных. Основания для его применения следующие:

если лицо осуждается только за совершение тяжкого или особо тяжкого преступления с учетом личности виновного;

если государственные награды, почетное, воинское, специальное или иное звание, классный чин, дипломатический ранг или квалификационный класс присвоены Президентом Республики Казахстан (статья 50 УК).

При наличии этих условий суд непосредственно не лишает виновных указанных наград, званий, классных чинов, рангов, а при вынесении приговора он решает вопрос о целесообразности внесения представления Президенту Республики Казахстан о лишении осужденного этих наград, званий, классного чина, дипломатического ранга или квалификационного класса.

Лишение свободы -- это принудительная изоляция осужденного от общества с обязательным помещением его в специальное исправительное учреждение на указанный в приговоре срок (статья 48 УК).

Такими исправительными учреждениями являются колонии-поселения, исправительные колонии общего, строгого, особого режима, тюрьмы.

Лица, осужденные к лишений свободы, которым на момент вынесения приговора не исполнилось восемнадцати лет, помещаются в воспитательные колонии общего или усиленного режима.

Сроки лишения свободы. Лишение свободы назначается судом на определенный срок в пределах, установленных Уголовным кодексом: от шести месяцев до пятнадцати лет, а за особо тяжкие преступления, указанные в части 1 статьи 49 Уголовного кодекса -- до двадцати лет либо пожизненно.

За неосторожные преступления срок лишения свободы не может превышать десяти лет.

Если исправительные работы или ограничение свободы заменены лишением свободы, то последнее может быть назначено на срок менее шести месяцев. Максимальные сроки лишения свободы повышаются при совокупности преступлений или совокупности приговоров.

В случае частичного или полного сложения сроков лишения свободы при назначении по совокупности преступлений и в случаях, предусмотренных частью 3 статьи 49, частью 5 статьи 69 и частью 4 статьи 75 Уголовного кодекса, максимальный срок лишения свободы не может быть более двадцати пяти лет, а по совокупности приговоров -- более тридцати лет.

Самым строгим видом лишения свободы является пожизненное лишение свободы, которое устанавливается только как альтернатива смертной казни за совершение особо тяжких преступлений, посягающих на жизнь, и может назначаться в случаях, когда суд сочтет возможным не применять смертную казнь.

Пожизненное лишение свободы не может назначаться женщинам, а также лицам, совершившим преступления в возрасте до восемнадцати лет, и мужчинам, достигшим к моменту вынесения приговора шестидёся-типятилетнего возраста (часть 4 статьи 48 УК).

Виды лишения свободы. Необходимость различных видов исправительных учреждений имеет целью обеспечить раздельное содержание осужденных, чтобы индивидуализировать исполнение наказания с учетом тяжести совершенного преступления, личности преступника, его возраста и пола. В исправительных учреждениях устанавливается различное содержание мужчин и женщин, несовершеннолетних и взрослых, тех, кто совершил умышленное преступление, и тех, кто совершил неосторожное преступление, тех, кто впервые осужден к лишению свободы, и тех, кто ранее отбывал лишение свободы.

При определении вида лишения свободы за умышленные преступления обязательно должны учитываться характер, общая опасность и тяжесть совершенного преступного деяния.

Лицам, осужденным к лишению свободы на срок свыше пяти лет за совершение особо тяжких преступлений, а также при особо опасном рецидиве преступлений, может быть назначено отбывание части срока наказания, но не более пяти лет, в тюрьме.

Изменение вида исправительного учреждения, назначенного приговором, производится судом в соответствии с уголовно-исполнительным законодательством республики.

Конфискация имущества -- это принудительное безвозмездное изъятие в собственность государства всего или части имущества, являющегося собственностью осужденного (статья 51 УК).

Конфискация относится к числу дополнительных наказаний. Она устанавливается за преступления, совершенные из корыстных побуждений, и может быть назначена только в случаях, когда это предусмотрено соответствующими статьями Особенной части Уголовного кодекса.

Конфискация может быть полной или частичной. При частичной конфискации в приговоре должна быть точно определена часть имущества, которая подлежит конфискации, место в долевом выражении ко всему имуществу осужденного (половина, одна треть и т.д), либо с перечислением предметов.

При конфискации всего имущества осужденному и его семье должна оставаться определенная часть, необходимая для существования, перечень такого имущества устанавливается уголовно-исполнительным законодательством.

Независимо от конфискации имущества, назначаемой в качестве дополнительного наказания, согласно уголовно-процессуальному законодательству, применяется так называемая специальная конфискация, то есть конфискация орудий и средств совершения преступления (оружие, автомашина и др.). вещей, запрещенных к обращению, предметов, добытых преступным путем.

3.4.2 Назначение наказания

Назначение наказания, то есть избрание его при вынесении обвинительного приговора, является важным, ответственным моментом в деятельности суда. Реализация целей наказания во многом предопределяется назначением наказания.

Назначение наказания, его реализация способствуют исправлению осужденных, предупреждению преступлений, восстановлению социальной справедливости. Наказание может решить эти задачи, если оно является обоснованным, справедливым. На это прямо указывается в статье 52 Уголовного кодекса. Наказание будет справедливым, если оно соответствует тяжести преступления, характеру и степени его общественной опасности, обстоятельствам его совершения, личности виновного.

Наказание, предусмотренное в санкции статьи Уголовного кодекса, является государственной оценкой характера и степени общественной опасности преступления. Наказание, указанное в санкции статьи, носит общий, абстрактный характер, в нем не учитываются особенности конкретного случая. Между тем степень общественной опасности преступных деяний одного и того же вида не может быть одинаковой: она может быть большей или меньшей в зависимости от обстоятельств конкретного уголовного дела. Эти обстоятельства становятся известными суду, проверяются им в ходе судебного разбирательства и должны учитываться при определении меры наказания.

Выбор наиболее целесообразной меры наказания предполагает установление правильного соотношения между общей законодательной оценкой совершенного преступления, данной в санкции, и оценкой этого деяния со стороны суда, с учетом индивидуальных особенностей конкретного случая. Суд в состоянии добиться этого, если он наделен правом творческого подхода к определению наказания. Уголовный кодекс предоставляет суду такое право, устанавливая общие начала назначения наказания (часть

1 статьи 52).

Последовательное соблюдение общих начал назначения наказания является непременным условием осуществления принципов уголовного права: законности, равенства перед законом, виновной ответственности, справедливости, гуманизма.

В статье 52 говорится: лицу, признанному виновным в совершении преступления, назначается справедливое наказание в пределах, установленных соответствующей статьей Особенной части Уголовного кодекса, и с учетом положений Общей части Уголовного кодекса.

При назначении наказания учитываются характер и степень общественной опасности преступления, личность виновного, в том числе его поведение до и после совершения преступления, обстоятельства, смягчающие и отягчающие ответственность, а также влияние назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи или лиц, находящихся на его иждивении. Более строгий вид наказания, из числа предусмотренных за совершенное преступление, назначается только в случае, если менее строгий вид не может обеспечить достижения целей наказания.

Важным правилом назначения наказания является требование, чтобы суд при назначении наказания руководствовался пределами, установленными статьей Особенной части УК, предусматривающей ответственность за совершенное преступление.

Чтобы руководствоваться пределами статьи Особенной части, предусматривающей ответственность за совершенное преступление, необходимо прежде всего правильно избрать саму статью, то есть применить к виновному именно ту статью, которая полностью бы соответствовала совершенному деянию. Иными словами, выяснение пределов наказания предполагает правильную квалификацию преступления.

Совершенное преступление должно быть квалифицировано в точном соответствии с законом, предусматривающим уголовную ответственность за это деяние.

Под пределами статьи закона, предусматривающей ответственность за совершенное преступление, следует понимать размер наказания в пределах его максимума и минимума, установленный санкцией данной статьи.

При назначении наказания применительно к конкретному случаю учитываются вид и форма санкции. По своему виду санкции в Уголовном кодексе -- относительно-определенные, то есть такие, в которых указаны вид наказания и его низшие и высшие пределы. Такие санкции открывают суду большие возможности для индивидуализации наказания.

Назначение наказания выше максимального предела, указанного в санкции статьи Особенной части, как правило, исключается. Только в одном случае из этого правила допускается исключение: более строгое наказание, чем предусмотрено соответствующими статьями Особенной части Уголовного кодекса за совершенное преступление, может быть назначено только по совокупности преступлений или по совокупности приговоров в соответствии со статьями 58 и 60 Уголовного кодекса.

Учитывая исключительные обстоятельства дела и личность виновного, суд может назначить наказание ниже низшего предела, предусмотренного статьей Особенной части (статья 55 УК).

По форме относительно-определенные санкции могут быть альтернативными, то есть такими, где названы два и больше основных наказаний, из которых суд имеет право выбрать любое. Таких санкций в Уголовном кодексе большинство, ибо такие санкции в максимальной степени позволяют индивидуализировать наказание, как по его срокам, так и по видам.

Более строгий вид наказания из числа предусмотренных за совершенное преступление, подчеркивается в кодексе, назначается только в случае, если менее строгий его вид не может обеспечить достижение целей наказания (часть 2 статьи 52).

Назначение наказания должно производиться с учетом положений Общей части Уголовного кодекса. Это значит, что все положения Общей части, регламентирующие важнейшие вопросы уголовного права, не могут выпадать из поля зрения суда, а должны так или иначе в соответствии с их точным содержанием учитываться применительно к конкретному уголовному делу. Причем вниманием суда должны охватываться не только те положения Общей части, которые непосредственно регламентируют вопросы назначения наказания, но и другие положения, которые, как может показаться на первый взгляд, никакого отношения к этим вопросам не имеют. Так, суд всегда должен помнить требования Уголовного кодекса о том, что наказанию подлежит только лицо «деяние которого содержит состав преступления. Решая вопрос о назначении наказания, нужно прежде всего установить действие закона во времени и в пространстве.

Важнейшее значение при назначении наказания имеет и третье правило: суд должен учитывать характер и степень общественной опасности преступления, личность виновного, в том числе его поведение до и после совершения преступления, обстоятельства, смягчающие и отягчающие ответственность и наказание, а также влияние назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи или лиц, находящихся на его иждивении (часть 3 статьи 52 УК).

Это позволяет суду подходить к назначению наказания не формально, лишь соблюдая пределы закона, а творчески, учитывая все, что способствует назначению целесообразного справедливого наказания, его влиянию не только на самого осужденного, но и на условия жизни его семьи или лиц, находящихся на его иждивении.

В постановлении Пленума Верховного суда Республики Казахстан от 24 апреля 1993 года "О соблюдении законности при назначении наказания" указывается на необходимость соблюдения требований закона о строго индивидуальном подходе при определении наказания с учетом тяжести преступления, его характера, личности виновного и обстоятельств, смягчающих и отягчающих уголовную ответственность.

Как отмечалось прежде, при рассмотрении понятия преступления, они в зависимости от характера общественной опасности, степени тяжести подразделяются на преступления небольшой тяжести, средней тяжести, тяжкие и особо тяжкие. Более тяжкие преступления предполагают и более суровые наказания за них и, наоборот, преступления, не представляющие большой тяжести, в сочетании с другими обстоятельствами, позволяют применить более мягкое наказание.

Строгие наказания должны применяться к лицам, совершающим тяжкие, особо тяжкие преступления, к особо опасным рецидивистам.

Цели наказания будут достигнуты тем успешнее, чем лучше суд разберется в том, кто совершил преступление, к кому применяется наказание. При совершении конкретного преступления лет преступника вообще, а есть вполне определенная личность, обладающая только ей присущими качествами. Эти качества могут положительно или отрицательно влиять на избрание меры наказания. Поэтому суду при назначении наказания необходимо всесторонне тщательно проанализировать все данные о личности виновного.

Последовательное и неукоснительное осуществление принципа индивидуализации уголовной ответственности и наказания может быть достигнуто, если в каждом конкретном случае будут учитываться в совокупности все обстоятельства дела, характер и степень общественной опасности преступления, личность преступника, смягчающие и отягчающие уголовную ответственность обстоятельства.