Анализ источников уголовного права Федеративной республики Германия и республики Казахстан

Стадии преступного деяния

УК ФРГ не содержит определения приготовления к преступному деянию. По германскому УК приготовление к преступлению только тогда наказывается, если это специально предусмотрено нормой Особенной части УК ФРГ. Это является своеобразным отступлением от принципа ненаказуемости приготовления, вытекающего из Общей части УК ФРГ и содержащегося в ней со времен реформы 1975 г. По мнению проф. Н.Ф. Кузнецовой, «это ни в коем случае не означает либерализации германского законодательства, так как наказуемость приготовления осуществляется посредством объявления оконченными преступлениями создание обществ, подстрекательство к преступлениям. Таким путем осуществляется серьезное ужесточение уголовных репрессий.

Во-первых, потому, что исключается применение института добровольного отказа, возможного при приготовлении, но недопустимого в оконченном преступлении.

Во-вторых, оконченные преступления всегда наказываются строже, чем приготовления или покушения на преступления».

Примерами норм Особенной части, которые устанавливают уголовную ответственность за приготовительные действия, могут стать приготовление к государственной измене (§ 83), приготовление к преступным действиям, которые заключаются в выведывании государственной тайны (§ 96, абз. 1), подготовка подделки денег или знаков оплаты (§ 149).

Покушение. Германская уголовно-правовая доктрина и судебная практика исходят из того, что покушение имеет место, если лицо по его представлению о деянии непосредственно начало выполнение состава закона умышленного преступления или проступка, но еще не окончило.

В отличие от приготовления институт покушения детально регулируется в главе второй второго раздела Общей части УК ФРГ. § 22 дает определения понятия покушения: «Покушается на преступное деяние тот, кто по своему представлению о деянии непосредственно начинает осуществлять состав закона». Таким образом, данная норма основывается преимущественно на субъективных представлениях лица об осуществлении преступного деяния. При этом является несущественным, может ли данное действие вообще привести к желаемому результату.

Параграф 23 устанавливает пределы наказуемости покушения: покушение на преступление наказуемо всегда, покушение на проступок - лишь в случаях, когда это предусмотрено законом, то есть в конкретных составах, предусмотренных Особенной частью УК ФРГ.

При такой законодательной конструкции институтов неоконченного преступного деяния на практике иногда возникают сложности по разграничению покушения и приготовительных действий. Представляется, что о переходе субъекта преступного деяния к стадии покушения можно говорить только в том случае, если осуществляется непосредственное воздействие на охраняемое правовое благо - объект преступного деяния - или для него существует реальная угроза. Например, если лицо покупает пистолет, имея намерение убить человека, то он совершает приготовительные действия к убийству. По мнению германской уголовно-правовой доктрины, никакого вреда жизни человека эти действия не причиняют. Поэтому приготовительные действия, как правило, не являются уголовно наказуемыми, учитывая изложенные выше замечания.

По общему правилу покушение наказывается мягче, чем оконченное деяние (§ 23, абз. 2).

Для германской уголовно-правовой доктрины является безразличным, по какой причине не наступил преступный результат, предусмотренный составом закона, который лицо осуществляло. По общему правилу уголовно наказуемым является покушение с так называемыми негодными средствами и на негодный предмет. При этом решающим является то, что лицо осознавало возможность осуществления состава закона и действовало соответствующим образом. Лицо, как правило, не наказывается за покушение или наказание смягчается, если оно в силу очевидного непонимания не сознает, что покушение вообще не могло привести к окончанию деяния.

Параграф 24 УК ФРГ предусматривает возможность добровольного отказа от покушения. В этом случае исполнитель не наказывается. УК ФРГ различает различные виды добровольного отказа от покушения. Основным критерием их классификации является специфика самого покушения.

Во-первых, исполнитель не наказывается тогда, когда он добровольно прерывает еще не оконченное покушение, т.е. отказывается от дальнейшего выполнения деяния. Такая ситуация имеет место, если лицо еще не все сделало, что но его представлению могло бы привести к наступлению преступного результата. К примеру, А. обливает бензином дом Б. для того, чтобы его сжечь. А. зажигает спичку, но потом тушит ее и больше не предпринимает никаких действий, чтобы поджечь дом. Покушение является оконченным, если исполнитель предпринял все, что по его представлению было необходимо для выполнения состава закона. К примеру, браконьер поставил капкан, предназначенный для браконьерского лова зверя. Добровольность отказа предполагает то, что исполнитель не хочет доводить до конца выполнение состава деяния, хотя по его представлению это являлось бы возможным.

Во-вторых, исполнитель не наказывается также и тогда, когда он при оконченном покушении препятствует наступлению преступного результата. Причем эти действия должны быть совершены до обнаружения преступного деяния. Такая ситуация имеет место, если лицо выполнило все действия, которые по его представлению должны привести к наступлению преступного результата, после чего оно предпринимает активные действия по его предотвращению. При этом требуется добровольность действий виновного.

Параграф 24 содержит также предписание о ненаказуемости исполнителя тогда, когда деяние доводится до конца без его содействия, но у него имеются «добровольные и настойчивые усилия воспрепятствовать доведению этого деяния до конца».

Эта же норма устанавливает правила ненаказуемости добровольного отказа при покушении для других соучастников (соисполнителей, подстрекателей и пособников). Любой из них должен добровольно препятствовать доведению преступного деяния до конца. Если деяние все же осталось не доведенным до конца без содействия соучастника, то для добровольного отказа является достаточным добровольного и настойчивого усилия этого соучастника воспрепятствовать доведению преступного деяния до конца.

Оконченное преступное деяние. Спецификой германского уголовного права является также и то, что в нем выделяется две стадии оконченного преступного деяния: завершение (Vollendung) и фактическое окончание (Beendigung). Если выполнены все признаки состава закона, то деяние считается завершенным, и при этом не является необходимым, чтобы оно было фактически оконченным. Завершение и фактическое окончание могут совпадать.

3.2 Преступление - понятие, классификация, признаки по Уголовному кодексу РК

3.2.1 Преступление - понятие, классификация, признаки

Вина

Преступление является важнейшей категорией уголовного права. Все другие понятия и категории уголовного права связаны с преступлением.

Преступным признается такое поведение человека, которое причиняет существенный вред, нарушает общественные отношения в государстве.

Понятие преступления, его содержание менялось со сменой общественно-экономических формаций, но его социальная сущность, которая определяется общественной опасностью для существующих общественных отношений, охраняемых уголовным законом, оставалась неизменной.

Определение понятия преступления дается в статье 9 Уголовного кодекса Республики Казахстан: "Преступлением признается совершенное, виновно общественно опасное деяние (действие или бездействие), запрещенное настоящим кодексом под угрозой наказания".

Преступление характеризуется рядом обязательных признаков: к ним закон относит общественную опасность деяния, его противоправность, виновность и наказуемость. Только наличие таких признаков в совокупности характеризует правонарушение как преступление.

Основной и главный признак преступления -- его общественная опасность. Это объективное свойство предусмотренного уголовным законом деяния (действия и бездействия) реально причинять существенный вред охраняемым уголовным законом социальным благам или содержать реальную возможность причинения такого вреда. Общественная опасность является основным и главным признаком преступления потому, что этот признак положен в основу преступного, в основу криминализации, он служит критерием отнесения деяния к категории преступных правонарушений, то есть к преступлениям. Если в деяний нет общественной опасности значительной степени, то оно не может рассматриваться как преступление. Степень общественной опасности деяний, признаваемых преступлениями, более высокая, значительная, чем при совершении, например, административных правонарушений.

Повышенную степень общественной опасности выражает такой признак, как причинение или создание возможности причинения деянием существенного вреда охраняемым уголовным законом объектам. На существенность вреда, другими словами, на общественную опасность прямо указывается и при характеристике отдельных преступлений.

Указание на признак общественной опасности содержится прежде всего в самом определении понятия преступления (статье 9 УК), характер и степень общественной опасности положены в основу категоризации преступлений (статья 10 УК). На этот важнейший признак непосредственно указывается и в других статьях Уголовного кодекса: статья 2 (задачи уголовного законодательства), статья 20 (совершение преступления умышленно), статья 21 (совершение преступления по неосторожности).

Социальная сущность преступления состоит в его общественной опасности для правоохраняемых уголовным законом интересов (объектов).

Общественная опасность преступлений обусловлена тем, что такие деяния причиняют существенный вред или создают угрозу причинения вреда важнейшим объектам уголовно-правовой охраны: личности, ее правам и свободам, конституционному строю, политической и экономической независимости Республики Казахстан, правопорядку и безопасности общества, собственности, природной среде. Перечень объектов уголовно-правовой охраны конкретизируется в статьях Особенной части УК.

Уголовный закон в общественной опасности выделяет качественную (характер общественной опасности) и количественную (степень общественной опасности) стороны.

Степень общественной опасности выражает сравнительную опасность деяний одного и того же характера. По характеру и степени общественной опасности деяния подразделяются на преступления небольшой тяжести, средней тяжести, тяжкие и особо' тяжкие (статья 10 УК). Характер и степень общественной опасности преступления учитываются при назначении наказания (статья 52 УК).

Общественная опасность определяется всеми признаками преступления: объектом преступления, преступными последствиями, способом совершения преступления, формой и видом вины, мотивом и целью совершения преступления, временем, местом, обстановкой его совершения¹.

Преступлением признается такое деяние, которое причиняет вред или создает угрозу причинения существенного вреда правоохранительным интересам, то есть объекту преступления. Поэтому общественная опасность определяется прежде всего объектом преступления: его важностью, социальной ценностью. Чем важнее объект посягательства, тем значительнее причиняемый ему вред, тем большая степень общественной опасности деяния. Преступления против суверенитета Республики Казахстан более опасны по сравнению, например, с должностными преступлениями, поскольку суверенитет Республики Казахстан как объект посягательства представляет большую социальную ценность.

Показателем общественной опасности преступления является и характер совершаемого действия или бездействия.

Статья 20 УК, определяющая умышленную форму вины, указывает на сознание виновным общественной опасности своего действия или бездействия. Так, общественная опасность разбоя, тяжесть этого преступления по сравнению, например, с кражей, обусловлена характером преступных действий: нападением с целью завладения имуществом, соединенным с насилием, опасным для жизни или здоровья лица, подвергающегося нападению.

Важное значение в определении общественной опасности деяния, его тяжести закон придает признакам субъективной стороны (форме и виду вины, мотиву и цели преступления). Тяжкими и особо тяжкими (статья 10) закон признает только умышленные преступления.

Противоправность -- признак преступления, неразрывно связанный с общественной опасностью. Он означает, что такое деяние противозаконно, то есть уголовный закон рассматривает его как преступное. Согласно УК преступлением признается только такое деяние, которое предусмотрено уголовным законом. Для признания деяния преступным необходимо, чтобы оно было обязательно предусмотрено уголовным законом.

Наказуемость в определении понятия преступления указывается как один из признаков преступления. Бели деяние не наказуемо, оно не может рассматриваться как преступление. За каждое преступление в санкциях статей Особенной части предусматривается наказание. Данным признаком преступления закон называет угрозу применения наказания за совершенное деяние.

Наказуемость понимается именно как угроза наказания, а не как фактическое реальное применение наказания. Это означает, что не во всех случаях установленное законом наказание подлежит применению. Уголовный закон допускает возможность освобождения лица от уголовной ответственности и наказания, например, в связи с деятельным раскаянием, в случае примирения с потерпевшим (статьи 65, 67 УК).

Поэтому признаком преступления следует считать угрозу, возможность применения наказания, а не наказанность деяния. Наказанность деяния не признак преступления, а его последствие. Реально не наказанное преступление не перестает быть вследствие этого преступлением.

Под классификацией преступлений в уголовном праве понимают их разбивку на определенные группы, преследуя при этом различные правовые цели. В основу классификации преступлений положено несколько критериев.

В зависимости от объекта преступления Особенная часть Уголовного кодекса подразделяется на главы, в каждой из которых указываются те или иные группы преступлений (преступления против личности, преступления против собственности и др.).

Исходя из характера и общественной опасности, преступления дифференцируются по составу: основные, с отягчающими обстоятельствами (квалифицированные составы преступлений), со смягчающими обстоятельствами .

Согласно статье 10 УК преступления в зависимости от характера и степени общественной опасности подразделяются на преступления небольшой тяжести, средней тяжести, тяжкие и особо тяжкие.

К преступлениям небольшой тяжести относятся умышленные деяния, за совершение которых максимальное наказание, предусмотренное кодексом, не превышает двух лет лишения свободы, а также неосторожные деяния, за совершение которых максимальное наказание, предусмотренное кодексом, не превышает пяти лет лишения свободы.

Преступлениями средней тяжести признаются умышленные деяния, _за совершение которых максимальное наказание, предусмотренное кодексом, яе превышает пяти лет лишения свободы, а также неосторожные деяния, за которые предусмотрено наказание в виде лишения свободы на срок свыше пяти лет.

Тяжкими признаются умышленные деяния, за совершение которых максимальное наказание, предусмотренное кодексом, не превышает двенадцати лет.

К особо тяжким закон относит умышленные деяния, за совершение которых кодексом предусмотрено наказание в виде лишения свободы на срок свыше двенадцати лет или смертной казни.

Как видно, разграничение преступлений производится по признаку их общественной опасности (тяжести), для которой характерны несколько показателей: характер общественной опасности, степень общественной опасности, формы вины.

В Уголовном кодексе нет общего определения вины, а только указывается на ее формы -- умысел и неосторожность. Понятие вины дается наукой уголовного права: вина -- это психическое отношение вменяемоголица к совершенному им общественно опасному деянию и его последствиям в форме умысла или неосторожности.

Признать человека виновным в совершении преступления -- значит установить его определенное психическое отношение к совершенному общественно опасному деянию- Психическое отношение -- это определенное состояние сознания и воли человека. Вина в названных формах указывает на то, что преступление совершается под контролем сознания и воли человека.

В основе разграничения форм вины лежит различное соотношение интеллектуального и волевого моментов. Для решения вопроса об уголовной ответственности, о квалификации преступления важно установить не только вину лица, но и степень этой вины, которая выражается различно применительно к формам и видам вины. Преступление, совершенное умышленно, представляет большую тяжесть, общественную опасность, чем такое же преступление, совершенное по неосторожности. Поэтому умышленные преступления караются строже, чем аналогичные преступления, но совершенные по неосторожности. Большинство преступлений, предусмотренных в Уголовном кодексе, предполагает с субъективной стороны вину умышленную. Меньше в законе неосторожных преступлений.

Ряд преступлений могут быть совершены как умышленно, так и по неосторожности. Например, убийство, телесные повреждения. Другие -- либо только умышленно, либо по неосторожности. Так, небрежное хранение огнестрельного оружия с субъективной стороны предполагает только неосторожную вину. Форма вины иногда называется в диспозициях статей, в большинстве же случаев о ней в законе не упоминается. В таких случаях она устанавливается судом, исходя из содержания диспозиции статьи Особенной части и характера совершенного деяния.

Субъект преступного деяния

Субъектом преступления, указывается в статье 14 Уголовного кодекса, может быть физическое вменяемое лицо, совершившее преступление и достигшее установленного законом возраста.

Физические лица -- это граждане Республики Казахстан, лица без гражданства, а также иностранцы, не пользующиеся правом экстерриториальности.

Физическое лицо как субъект преступления характеризуют два обязательных признака:

1. оно должно быть вменяемым;

2. должно достичь возраста, с которого по закону устанавливается уголовная ответственность.

Эти признаки (их называют юридическими признаками субъекта преступления) являются обязательными условиями уголовной ответственности, они выступают как признаки состава преступления.

В отдельных случаях субъект преступления наделяется рядом дополнительных признаков. В этих случаях имеется в виду специальный субъект преступления (например, должностное лицо и др.).

Однако юридические признаки характеризуют человека, совершившего преступление, лишь частично. Более широким понятием, имеющим уголовно-правовое и криминологическое значение, является "личность преступника". Человека, совершившего преступление, характеризуют не только указанные в статье 14 юридические признаки, но и многие другие признаки, выражающие социальные свойства и особенности человека. К числу последних относятся: социально-демографические данные (пол, возраст, социальное положение, профессия, образование, семейное положение и др.), психологические данные, сведения о прежнем поведении лица (в семье, на производстве, о том, привлекалось ли лицо ранее к уголовной и иной ответственности), отношении преступника к содеянному, пристрастии к алкоголю, наркотикам и т.д.

Учет данных о личности преступника имеет важное уголовно-правовое значение. Характеристика личности должна учитываться при назначении наказания, при решении вопроса об освобождении от уголовной ответственности и наказания, при применении условного осуждения, при признании лица особо опасным рецидивистом.

Уголовную ответственность может нести не всякое физическое лицо, а только вменяемое физическое лицо. Только к таким лицам может применяться наказание.

В Уголовном кодексе не дается понятия вменяемости, оно вытекает из понятия невменяемости, которое содержится в статье 16 кодекса.

Вменяемым признается лицо, которое во время совершения преступления осознавало фактический характер и общественную опасность своего действия (бездействия) и руководило им.

Невменяемым признается лицо, которое во время совершения общественно опасного деяния, предусмотренного кодексом, не могло осознать фактический характер и общественную опасность своих действий (бездействия) или руководить ими вследствие хронического психического заболевания, временного психического расстройства, слабоумия или иного болезненного состояния (часть 1 статьи 16 УК).

Для определения невменяемости используются два критерия, которые в теории уголовного права носят названия: медицинский и юридический.

Медицинский критерий заключается в наличии у лица в момент совершения преступления хронического психического заболевания, временного психического расстройства, иного болезненного состояния психики, слабоумия.

Юридический критерий выражен в неспособности лица осознавать фактический характер и общественную опасность своих действий (бездействия) или руководить ими вследствие хронического психического заболевания, временного расстройства или иного болезненного состояния психики, слабоумия.

Неспособность лица осознавать значение своих действий -- это неспособность понимать в полной мере фактический характер своего действия (бездействия), его общественную опасность, социальную вредность, что составляет интеллектуальный признак юридического критерия. Неспособность лица руководить своими действиями представляет волевой момент юридического критерия.

Для признания лица невменяемым необходима совокупность одного из признаков, относящихся к медицинскому критерию (например, хроническое психическое заболевание)₍и одного из признаков, относящихся к юридическому критерию (например, неспособность лица руководить своими действиями).

Поэтому наличие у лица одной только душевной болезни еще недостаточно для решения вопроса о невменяемости, нужно чтобы в момент совершения преступления болезненное состояние достигло такой степени, при которой лицо не осознавало значения своих действий или не могло руководить своими действиями.

К уголовной ответственности за совершение преступного деяния может быть привлечено физическое вменяемое лицо, достигшее определенного возраста.

Решая вопрос о возрасте, действующее уголовное законодательство исходит из того, что в силу малого возраста у несовершеннолетнего нет еще тех знаний, суждений, опыта, которые необходимы человеку, чтобы руководить своим поведением в обществе.

Уголовный кодекс устанавливает, что уголовной ответственности подлежит лицо, достигшее ко времени совершения преступления шестнадцатилетнего возраста. За некоторые преступления, прямо названные в законе (статья 15 УК).

Уголовная ответственность малолетних до 14-летнего возраста полностью исключается.

В уголовном праве наряду с общим понятием субъекта преступления различается понятие специальный субъект преступления.

Специальным субъектом преступления признается лицо, которое кроме общих признаков субъекта (вменяемость и достижение определенного возраста) обладает дополнительными признаками. Такие дополнительные признаки содержатся в статьях Особенной части, предусматривающих определенное преступление. Правильное понимание специального субъекта преступления, его признаков важно для квалификации преступлений. Не может применяться статья УК, предусматривающая специального субъекта, если лицо фактически таковым не является.

Специальный субъект характеризуется различными по своему содержанию признаками, которые могут относиться к правовому положению лица (например, субъектом злостного уклонения от уплаты алиментов на содержание детей и родителей могут быть родители и взрослые дети), к его должностному положению, профессии (субъектом должностных преступлений могут быть только должностные лица; субъектом неоказания помощи больному -- лица медицинского персонала), к демографической характеристике (субъектом изнасилования может быть только лицо мужского пола).

Специальным субъектом преступления может быть только исполнитель преступления. В качестве соучастников преступлений со специальным субъектом могут выступать лица, не обладающие признаками специального субъекта.

Обстоятельства, исключающие уголовную ответственность

По уголовному законодательству Республики Казахстан преступлением может быть такое деяние человека, которое обладает признаками, указанными в статье 9 Уголовного кодекса: общественная опасность, противоправность, виновность и наказуемость. Если отсутствует один из этих признаков, то деяние нельзя рассматривать как преступление.

При определенных обстоятельствах совершаются деяния, лишь внешне напоминающие то или иное преступление, но фактически и юридически при таких обстоятельствах они не рассматриваются как преступные. Наоборот, при таких обстоятельствах деяние расценивается законом как общественно полезное, правомерное, поскольку оно направлено на защиту прав и интересов граждан, общества и государства.

Уголовный кодекс Республики Казахстан к числу обстоятельств, исключающих преступность деяния, относит: необходимую оборону; крайнюю необходимость; причинение вреда при задержании лица, совершившего преступление; обоснованный риск; исполнение приказа или распоряжения.

Необходимая оборона -- это правомерная законная защита от общественно опасных посягательств путем причинения вреда посягающему. Конституция Республики Казахстан указывает на то, что гражданин. Республики Казахстан имеет право на необходимую оборону (статья 13 Конституции ч 1).

Право на необходимую оборону, подчеркивается в Уголовном кодексе

Республики Казахстан, принадлежит каждому человеку, независимо от возможности избежать посягательства либо обратиться за помощью к другим лицам или органам власти (часть 2 статьи 32)(Необходимая оборона является одним из средств, способствующих активизации участия населения в борьбе с преступниками.

Защита признается необходимой, не влекущей уголовной ответственности, если она отвечает ряду обязательных условий, относящихся как к посягательству, так и к защите от него.

Посягательство должно быть:

Ш общественно опасным,

Ш наличным,

Ш действительным.

Право на необходимую оборону возникает тогда, когда имеет место общественно опасное посягательство. интересы личности, общественные интересы, интересы государства.

В статье 34 Уголовного кодекса указывается; не является преступлением причинение вреда охраняемым уголовным законом интересам в состоянии крайней необходимости, то есть для устранения опасности, непосредственно угрожающей жизни, здоровью, правам и законным интересам данного лица или иных лиц, интересам общества или государства, если эта опасность не могла быть устранена иными средствами и при этом не допущено превышения пределов крайней необходимости

Действия человека, совершенные в состоянии крайней необходимости, не признаются преступными, хотя внешне они выглядят таковыми, ибо в такой ситуации они лишены главного признака преступления -- общественной опасности. Наоборот, такие действия с точки зрения закона рассматриваются как общественно полезные, поскольку посредством таких действий человек стремится защитить важные личные, общественные, государственные интересы/ предотвратить более тяжкий вред, чем тот, который он причинил.

Для того, чтобы действия лица в состоянии крайней необходимости были правомерными, требуется наличие ряда условий в совокупности.

Условия, относящиеся к грозящей опасности:

a) Источником опасности может быть любая сила, способная причинить вред охраняемым интересам (стихийные силы природы: землетрясение, наводнение, пурга и т. п.), физиологические процессы в организме человека (болезнь, голод и др.), работа механизмов (неисправность в моторе при испытании самолета) и др.;

b) Опасность должна быть наличной, то есть когда она налицо, когда не миновала и когда она немедленно может возникнуть;

c) Опасность должна быть действительной, то есть реально, объективно существующей, а не плодом воображения человека. Если по обстоятельствам дела лицо не могло и не должно было сознавать, что опасности в действительности нет, и совершило какие-то действия, направленные на устранение мнимой опасности, подпадающие под признаки преступления, оно не может нести уголовной ответственности.

Условия, относящиеся к мерам, направленным на устранение грозящей опасности:

3. В состоянии крайней необходимости могут защищаться личные, общественные, государственные интересу/

4. Угрожающая опасность при данной ситуации не может быть устранена другим путем, кроме как путем причинения вреда) Не будет крайней необходимости, если вред мог быть предотвращен другим путем, без причинения вреда другим лицам;

5. Защитительные действия правомерны, если ими был причинен меньший вред, чем тот, который предотвращен.

Стадии преступного деяния

Уголовное законодательство Республики Казахстан устанавливает ответственность не только за оконченное преступление, но и за действия, направленные на его совершение. Не во всех случаях субъекту удается реализовать свое преступное намерение до конца (не позволили это сделать органы власти, граждане и т.п.)- Однако неоконченная преступная деятельность обладает вредоносными качествами, присущими преступлению.

Замышляя совершить преступление, лицо по-разному реализует свое намерение. В одних случаях возникшее желание совершить преступление реализуется сразу же с достижением преступного результата. В других развитие преступной деятельности проходит определенные этапы, различающиеся по степени осуществления лицом преступного намерения.

Эти этапы в уголовном праве называются стадиями совершения умышленного преступления. Закон выделяет три таких стадии:

Ш приготовление к преступлению;

Ш покушение на преступление;

Ш оконченное преступление (статьи 24, 25 УК).

Две первые стадии -- приготовление и покушение -- называются предварительной преступной деятельностью, поскольку они совершаются до окончания преступления. И это этапы осуществления преступного намерения. Там же, где нет намерения, невозможно различать и этапы преступной деятельности. Намерение -- это субъективный признак, определенное субъективное отношение лица к своему поведению. Оно характеризуется сознанием своего поведения, желанием добиться чего-то.

Такой признак присущ только одному виду вины -- прямому умыслу. Поэтому стадии предварительной преступной деятельности возможно различать лишь в умышленных преступлениях, совершаемых с прямым умыслом. При совершении неосторожных преступлений, а также преступлений с косвенным умыслом, приготовление и покушение на преступление исключаются

Борьба с преступлениями на ранних стадиях их совершения имеет важное практическое значение, поскольку содействует предотвращению реального вреда охраняемым законом интересам.

Под приготовлением к преступлению Уголовный кодекс понимает совершенные с прямым умыслом приискание, изготовление или приспособление средств или орудий преступления, приискание соучастников преступления, сговор на совершение преступления либо иное умышленное создание условий для совершения преступления, если при этом преступление не было доведено до конца по не зависящим от лица обстоятельствам (часть 1 статьи 24 УК).

Уголовный кодекс устанавливает уголовную ответственность за приготовление только к тяжкому или особо тяжкому преступлению (часть 2 статьи 24 УК).

В законе прямо названы только наиболее распространенные виды приготовления: приискание, изготовление или приспособление средств или орудий преступления, приискание соучастников преступления, сговор на совершение преступления. Любые другие деяния, выраженные в умышленном создании условий для совершения преступления, также будут представлять приготовительные действия (бездействие).

Ответственность за приготовительные деяния наступает по той же статье УК, что и за оконченное преступление, но со ссылкой на его 24-ю статью.

Срок и размер наказания за приготовление к преступлению не могут превышать половины максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного статьей Особенной части за оконченное преступление (часть 2 статьи 56 УК). Уголовный кодекс исключает применение смертной казни или пожизненного лишения свободы при приготовлении к преступлению (часть 4 статьи 56 УК).

Покушение на преступление представляет более поздний и потому более опасный этап преступной деятельности по сравнению с приготовлением к преступлению.

Покушением Уголовный кодекс признает действие или бездействие, совершенное с прямым умыслом, непосредственно направленное на совершение преступления, если при этом преступление не было доведено до конца (часть 3 статьи 24 УК) по не зависящим от лица обстоятельствам.

Уголовный кодекс исключает уголовную ответственность за покушение на преступление небольшой тяжести. Таким образом, ответственность за покушение возможна лишь за покушение на преступление средней тяжести, тяжкое или особо тяжкое преступление (часть 4 статьи 24 УК).

Все четыре элемента состава преступления при покушении присутствуют, но объективная сторона неполная: в ней нет нужных последствий или не все действия, образующие объективную сторону, совершены.

Результат, наступающий при покушении, не тот, которого желал субъект (желал убить, лишить жизни человека, но причинил лишь телесное повреждение).

По степени осуществления преступного намерения бывают оконченные и неоконченные покушения.

Оконченным признается такое покушение, когда лицо, намеревавшееся совершить преступление, сделало все, что оно считало нужным для достижения своих целей, но этих целей не достигло, желаемый преступный результат не наступил, или не выполнило полностью объективную сторону.

Негодное покушение может быть двух видов, в зависимости от характера, свойств средств, употребляемых лицом для совершения преступления, или в зависимости от объекта посягательства.

Уголовный кодекс предусматривает случаи, когда уголовная ответственность за предварительную преступную деятельность обязательно исключается. Таким исключительным случаем является добровольный отказ

лица от начатой преступной деятельности, от доведения преступления до конца.

Добровольным отказом от преступления признается прекращение лицом приготовительных действий либо прекращение действия или бездействия, непосредственно направленного на совершение преступления, если лицо сознавало возможность доведения преступления до конца (статья 26 УК).

Правовая сущность добровольного отказа состоит в том, что деяние, в отношении которого осуществлен отказ, не влечет уголовной ответственности. Лицо, добровольно отказавшееся от доведения преступления до конца, подлежит уголовной ответственности, если фактически совершенное им деяние содержит состав иного преступления. Добровольный отказ возможен при наличии определенных условий, одно из которых заключается в том, чтобы отказ был добровольным и окончательным. О добровольности свидетельствует тот факт, что лицо, сознавая полную возможность завершить начатое преступление, сознательно, по своей воле прекращает свои преступные действия. Не будет добровольного отказа, если лицо отказывается от продолжения преступной деятельности вынужденно, встретив препятствия, которые оно побороть, не может.

3.3 Наказание - понятие, виды, система наказаний по современному Уголовному Кодексу Германии

Понятие, виды и система наказаний

УК ФРГ не содержит понятия наказания. Доктрина традиционно определяет наказание в зависимости от его отношения к целям. Поэтому признаку представители германской уголовно-правовой доктрины еще с начала XIX века подразделялись на сторонников абсолютных и относительных теорий наказаний[1]. Для абсолютных теория главной целью наказания которой является возмездие, для относительных - устрашение. Большое значение имеют цели превенции и ресоциализации. Наибольшей популярностью среди практиков пользуются смешанные теории наказания.

По германской уголовно-правовой доктрине, наказание является регулярным правовым последствием виновно совершенного преступного деяния. Действующий УК ФРГ содержит в Общей части раздел третий, который включает в себя уголовно-правовые предписания о правовых последствиях деяния.

В главе первой «Наказание» рассматриваемого раздела предусмотрено два вида наказаний, которые по своей правовой природе являются основными - лишение свободы (§§ 38, 39) и денежный штраф (§§ 40-43). К дополнительным наказаниям относится одно - запрещение управлять транспортным средством (§ 44). Кроме того, новеллой системы наказаний, предусмотренной УК ФРГ, является такое специфическое для германского уголовного права наказание как имущественный штраф (§ 43 а). Он имеет особую правовую природу. В настоящее время имущественный штраф на практике применяется крайне редко и по существу рассматривается как новый вид денежного штрафа. Специфичным для системы правовых последствий деяния по УК ФРГ является и такой ее элемент, как дополнительные последствия. К ним относится лишение права занимать определенные должности, права пользоваться правами, полученными в результате публичных выборов, права публично избирать или голосовать, права быть избранным и права голоса (§ 45). Специфичным институтом германского уголовного права является и так называемая система мер (Massnahmen). Германский законодатель понимает их как правовые последствия виновно совершенного деяния. Меры не относятся к наказаниям, дополнительным наказаниям и дополнительным последствиям. На основании §11 п. 8 к ним относятся «любые меры исправления и безопасности, конфискация имущества, изъятие предметов преступления, уничтожение орудий преступления и запрещенных к обороту вещей». Так называемое дополнительное уголовное право (Nebenstrafrecht) содержит специфические меры, например, запрет содержания животного (§ 20 Закона о защите животных). Специфические наказания, применяемые к несовершеннолетним правонарушителям, содержатся и в так называемом молодежном уголовном праве (Jugendstrafrecht).

На основании Основного закона (Конституции) ФРГ 1949 г. смертная казнь в ФРГ не применяется.

Лишение свободы. Единое наказание в виде лишения свободы появилось в УК ФРГ с 1 апреля 1970 г. на основании статьи 4 Первого Закона о реформе уголовного права. До этого предусматривалось наказание в виде каторжной тюрьмы, тюрьмы, заключения под стражу и ареста.

По УК ФРГ наказание в виде лишения свободы может быть пожизненным или на определенный срок. Низший предел наказания на определенный срок составляет один месяц, а высший - пятнадцать лет (§ 38). При этом общее наказание в виде лишения свободы, назначаемое на определенный срок при совокупности деяний, также не может превышать пятнадцати лет (§ 54). Следует отметить также, что § 47 УК ФРГ содержит особые предписания о возможности назначения краткосрочного лишения свободы лишь в исключительных случаях, «когда особые обстоятельства, касающиеся деяния и личности совершившего деяние, делают неизбежным назначение лишения свободы для воздействия на это лицо или для защиты правопорядка». Однако данная норма расположена в главе второй рассматриваемого раздела «Назначение наказания». Пожизненное лишение свободы может быть назначено за совершение ряда преступлений, предусмотренных в Особенной части УК ФРГ.

Денежный штраф. Вторым видом основного наказания является денежный штраф. Он назначается в дневных ставках. Минимальное количество дневных ставок денежного штрафа составляет пять полных дневных ставок, а максимальное - триста шестьдесят полных дневных ставок, если закон не устанавливает иное. Размер дневной ставки также в каждом конкретном случае индивидуален, так как суд определяет его с учетом личного и материального положения лица. Поэтому суд исходит, как правило, из чистого дохода, который лицо имеет или могло иметь в среднем в день (§ 40, абз. 2). При этом могут учитываться также доходы лица, его имущество и иные источники существования. Размер дневной ставки колеблется от двух до десяти тысяч немецких марок.

В ряде случаев возможно назначение денежного штрафа наряду с лишением свободы, что является, скорее всего, исключением из общего правила и не меняет правовой природы денежного штрафа как основного наказания. На основании § 41 УК ФРГ, «если лицо в результате совершения деяния обогатилось или пыталось обогатиться, то наряду с лишением свободы ему может быть назначен обычно не назначаемый или назначаемый альтернативно денежный штраф, если это целесообразно с учетом личности правонарушителя и его материального положения».

Правовое предписание § 41 УК характеризуется рядом германских авторов как инородное тело в системе уголовно-правовых санкций[1]. В настоящее время оно не играет в правоприменительной практике большой роли.

Уплата денежного штрафа может быть рассрочена или отсрочена. Для этого УК ФРГ предусматривает так называемые льготные условия платежа денежного штрафа (§ 42). В случае невыплаты денежного штрафа возможна его замена лишением свободы (§ 42). При этом одной дневной ставке соответствует один день лишения свободы, и минимальный срок лишения свободы составляет один день.

Имущественный штраф. Имущественный штраф (Vermocgensstrafe) был введен Законом о борьбе с нелегальной торговлей наркотиками и другими формами проявления организованной преступности от 15.07.1992 г.

Основной целью законодателя, вводившего норму об имущественном штрафе в УК Германии, было предоставить большую возможность изъять прибыль, получаемую в результате преступной деятельности организованной преступности, в том числе связанной с торговлей наркотиками, и предотвратить своеобразную реинвестицию денежных средств в сферу организованной преступности. Законодатель Германии преследовал также цель лишить лицо материальных средств для продолжения преступной деятельности после отбытия лишения свободы.

После введения этой новеллы в УК ФРГ была высказана точка зрения, что в основе имущественного штрафа лежит двойственная концепция. С одной стороны имущественный штраф должен представлять собой своеобразный вид дополнительного наказания и соответствовать принципу вины. С другой стороны, имущественный штраф должен преследовать независимую от вины цель лишения лица, совершившего преступное деяние, средств для создания или сохранения организации, основанной на преступном промысле.

В настоящее время в доктрине германского уголовного права все чаще высказывается точка зрения о том, что имущественный штраф является лишь новым видом денежного штрафа].

Имущественный штраф назначается наряду с пожизненным лишением свободы или лишением свободы на срок не менее двух лет.

По УК ФРГ имущественный штраф применяется за совершение определенных нормами Особенной части УК ФРГ и совершенных бандой тяжких преступных деяний в области организованной преступности, в том случае связанной с наркотиками. Поэтому по требованию германского законодателя имущественный штраф назначается, если исполнитель действовал, являясь членом банды, которая организовалась для постоянного совершения таких преступных деяний как, например, подделка денежных знаков; подделка знаков оплаты; подготовка подделки денежных знаков; подделка платежных карт и бланков европейских чеков; тяжкий случай торговли людьми; кража, совершенная бандой; особо тяжкий случай кражи, совершенной бандой; укрывательство имущества, добытого преступным путем, совершаемое бандой; укрывательство имущества, добытого преступным путем, совершаемое бандой в виде промысла; отмывание денег; укрывательство незаконно полученных имущественных выгод; неразрешенная организация азартной игры и др.

Расположение нормы между денежным штрафом и запрещением управлять транспортным средством свидетельствует о том, что, по мнению германского законодателя, имущественный штраф должен был стать третьим видом основных наказаний наряду с денежным штрафом и лишением свободы. Однако в настоящее время, как уже отмечалось, законодатель придает ему характер наказания особого вида.

Основное отличие имущественного штрафа от денежного штрафа состоит в том, что имущественный штраф не исчисляется системой дневных ставок. Он заключается в осуждении к выплате государству определенной денежной суммы, назначаемой судом. При определении размера имущественного штрафа суд исходит в первую очередь из стоимости имущества виновного. Поэтому верхний предел имущественного штрафа ограничивается только стоимостью всего имущества лица, совершившего преступное деяние. При этом понятием «имущество» охватывается сумма всех экономических, подлежащих денежной оценке доходов лица, совершившего преступное деяние, за вычетом обязательств виновного]. Именно в обнаружении имущества и определении его принадлежности, заключается одна из самых тяжелых для доказывания задач. Поэтому назначение наказания в виде имущественного штрафа в настоящее время практически не применяется судами ФРГ.

Низший предел имущественного штрафа не определен вообще. При применении нормы об имущественном штрафе суд может не учитывать имущество, имеющее незначительную стоимость.

В связи с тем, что имущественный штраф по отношению к лишению свободы является дополнительным наказанием, он также должен назначаться в строгом соответствии с принципом вины и не означает расширение пределов наказания. Лишение свободы и имущественный штраф должны назначаться в пределах соответствующих наказаний, дополняя друг друга. При этом сумма, полученная в случае замены не подлежащего взысканию имущественного штрафа лишением свободы (§ 43 а, абз. 3) не должна превышать высший предел соответствующего наказания.

Абзац 3 § 43 а УК ФРГ предусматривает назначение лишения свободы при замене имущественного штрафа в случае невозможности его исполнения. В данном случае лишение свободы назначается в пределах от одного месяца до двух лет.

Норма имущественного штрафа является диспозитивной нормой, не является обязательным дополнительным наказанием по отношению к лишению свободы. Назначать или не назначать имущественный штраф в каждом конкретном случае решает суд по своему усмотрению, руководствуясь нормой § 43 а.

Если в соответствии с принципом целесообразности наказания принимается решение о назначении денежного штрафа, то не допускается одновременное назначение наказания в виде имущественного штрафа. Такое сложение наказаний исключено.

На первый взгляд может показаться, что норма об имущественном штрафе пересекается с предписаниями УК ФРГ о конфискации. В главе седьмой Общей части УК ФРГ предусмотрены конфискация имущества и изъятие предметов преступного деяния. В настоящее время так называемая «простая» конфискация (§ 73) назначается за совершение преступного деяния, «если исполнитель или другой соучастник (подстрекатель и пособник) получили какую-либо имущественную выгоду от деяния или из него». В отличие от этого, норма о расширенной конфискации (§ 73 d) устанавливает, что предметы исполнителя или другого соучастника (подстрекателя и пособника) конфискуются и тогда, когда «обстоятельства свидетельствуют о том, что эти предметы были получены для совершения противоправного деяния или в результате него».

В настоящее время судебные органы ФРГ назначают конфискацию имущественных выгод исполнителя или другого соучастника (подстрекателя и пособника) при совершении определенных в УК преступных деяний, если они совершены бандой или в виде промысла, также и тогда, когда существует лишь большая вероятность того, что это имущество произошло из преступного деяния. Тем самым судебная практика в определенной степени нарушает принцип «in dubio pro reo», назначая расширенную конфискацию при наличии «неограниченного судейского убеждения» о преступном происхождении имущественных выгод, подлежащих расширенной конфискации.

Дополнительные последствия. Дополнительными являются такие последствия, которые наступают для осужденного без самостоятельного вынесения таких последствий в приговоре. К дополнительным последствиям относятся лишение права занимать определенные должности, права пользоваться правами, полученными в результате публичных выборов, права публично избирать или голосовать, права быть избранным и права голоса (§ 45). Такое дополнительное последствие как поражение в гражданских правах с 1.04.1970 г. исключено из УК ФРГ.

УК ФРГ различает следующие виды дополнительных последствий:

Ш Лицо, осужденное к лишению, свободы на срок не менее одного года лишается на срок до пяти лет права занимать публичные должности и пользоваться правами, полученными в результате публичных выборов (§ 45, абз. 1). При наличии соответствующих условий, указанных выше, данное дополнительное последствие, которое можно определить как утрата пассивного избирательного права наступает автоматически. С утратой права пользоваться правами, полученными в результате публичных выборов, осужденный одновременно утрачивает соответствующие права и полномочия по должности, которыми он обладал, если иное не предусмотрено УК ФРГ. Причем не требуется специальное вынесение этого правового последствия в приговоре. Утрата права занимать публичные должности, прежде всего, касается должностей, которые выполняют публичные задачи, например, связанные с государственным управлением или деятельностью органов юстиции.

Ш В определенных случаях, специально указанных в УК ФРГ (например, § 358 - дополнительные последствия, наступающие в связи с осуждением за определенные в этой норме должностные преступные деяния, наряду с лишением свободы на срок не менее шести месяцев суд может лишить лицо, совершившее деяние, права занимать публичные должности на срок от двух до пяти лет (§ 45, абз. 2).

Ш Суд может лишить осужденного права публично избирать или голосовать на срок от двух до пяти лет (§ 45, абз. 5), если это специально предусмотрено УК ФРГ. Эти дополнительные последствия предусмотрены, например, § 108 с (в связи с осуждением за определенные в данной норме преступные деяния против конституционных органов, а также связанные с выборами и голосованием), § 101 (в связи с осуждением за измену Родине или угрозу внешней безопасности) и рядом других.

Ш Лишение правового положения и прав действительны с момента вступления приговора в законную силу. Продолжительность утраты прав исчисляется со дня отбытия лишения свободы, истечения давности или освобождения от наказания. Определенная специфика исчисления лишения указанных прав как дополнительных последствий существует для случаев, когда наряду с наказанием в виде лишения свободы были назначены меры исправления и безопасности, связанные с лишением свободы. Тогда срок лишения указанных выше прав исчисляется со дня окончания исполнения соответствующих мер.