Предпринимательское право (правовая основа предпринимательской деятельности)

Следует также иметь в виду, что положения, предусмотренные частью второй п. 3 ст. 56, не применяются в отношении полного товарищества и товарищества на вере, участники которых (полные товарищи) во всех случаях солидарно несут субсидиарную ответственность своим имуществом по обязательствам товарищества (п.1 ст. 75, п. 2 ст. 82 ГК РФ), а также производственного кооператива, члены которого несут по обязательствам кооператива субсидиарную ответственность в размерах и порядке, предусмотренных законом о производственных кооперативах и уставом кооператива (п. 2 ст. 107 ГК РФ).

Конкурсный управляющий все свои полномочия реализует под пристальным контролем кредиторов и арбитражного суда. Не реже одного раза в месяц он представляет комитету кредиторов или собранию кредиторов отчет о своей деятельности, информацию о финансовом состоянии должника и его имуществе на момент открытия конкурсного производства и в ходе конкурсного производства, а также иную информацию. Конкурсный управляющий обязан по требованию арбитражного суда предоставить арбитражному суду все сведения, касающиеся конкурсного производства. В случае неисполнения или ненадлежащего исполнения конкурсным управляющим возложенных на него обязанностей арбитражный суд по ходатайству собрания кредиторов или комитета кредиторов отстраняет конкурсного управляющего от исполнения им своих обязанностей и назначает нового конкурсного управляющего.

5. Важнейшая стадия конкурсного производства -- продажа. имущества должника. В зависимости от того, как будет пройдена эта стадия, нередко в решающей степени зависят результаты всей рассматриваемой процедуры банкротства. Конкурсный управляющий приступает к продаже имущества должника после проведения инвентаризации и оценки имущества. Однако делать распродажу самочинно он не вправе. Продажа проводится под строгим контролем кредиторов, а ее порядок и сроки должны быть одобрены собранием кредиторов или комитетом кредиторов.

Имущество должника продается на открытых торгах, если собрание кредиторов или комитет кредиторов не установили иной порядок продажи. Имущество, относящееся к ограниченно оборотоспособному, может быть продано только на закрытых торгах. В закрытых торгах принимают участие лица, которые в соответствии с Федеральным законом могут иметь в собственности или ином вещном праве указанное имущество.

В качестве организатора торгов может выступать сам конкурсный управляющий. Он вправе также поручить проведение торгов специализированной организации на основании договора. Специализированная организация, проводящая торги, не может быть заинтересованным лицом конкурсного управляющего. Имущество должника, не проданное на первых торгах, выставляется на повторные торги или реализуется конкурсным управляющим на оснований договора купли-продажи, заключенного без проведения торгов.

6. После завершения формирования конкурсной массы, определения круга конкурсных кредиторов и продажи имущества должника самым ответственным делом становится погашение долгов перед кредиторами. Вне очереди покрываются судебные расходы, расходы, связанные с выплатой вознаграждения арбитражным управляющим, текущие коммунальные и эксплуатационные платежи должника, а также удовлетворяются требования кредиторов по обязательствам должника, возникшим в ходе наблюдения, внешнего управления и конкурсного производства.

Требования же кредиторов удовлетворяются в соответствии с определенной очередностью. Статья 29 Закона о несостоятельности (банкротстве) вводила семь очередей. Она перестала применяться после вступления в силу части первой ГК РФ. Сейчас установлено, что требования кредиторов по делам о банкротстве удовлетворяются в очередности, предусмотренной п. 1 ст. 64 Кодекса. Этим пунктом введена общая очередность удовлетворения требований к юридическим лицам, ликвидируемым по любым основаниям. Пункт 1 ст. 64 ГК РФ был дополнен Федеральным законом от 20 февраля 1996 г.*

* См.: О внесении дополнения в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации // СЗ РФ, 1996, № 9, ст. 773.

Теперь очередность погашения требований кредиторов выглядит следующим образом.

В первую очередь удовлетворяются требования граждан, перед которыми должник несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, путем капитализации соответствующих повременных платежей. Капитализация производится в размере, позволяющем производить выплаты гражданину до достижения им возраста семидесяти лет, но не менее чем за десять лет. Если возраст гражданина превышает семьдесят лет, период для капитализации соответствующих повременных платежей составляет десять лет. При наличии согласия гражданина его право требования к должнику в сумме капитализированных повременных платежей переходит к Российской Федерации. В этом случае обязательства должника перед гражданином по выплате повременных платежей переходят к Российской Федерации и исполняются ею в соответствии с Федеральным законом в порядке, определяемом Правительством РФ.

Во вторую очередь производятся расчеты по выплате выходных пособий и оплате труда с лицами, работающими по трудовому договору, в том числе по контракту, и по выплате вознаграждений по авторским договорам. При определении размера этих требований принимается во внимание непогашенная задолженность, образовавшаяся на момент принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом.

В третью очередь удовлетворяются требования кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника. Здесь при определении размера требований кредитора учитывается задолженность должника по обязательству в части, обеспеченной указанным залогом. Задолженность должника по обязательству в части, не обеспеченной залогом имущества должника, учитывается в составе требований кредиторов пятой очереди.

В четвертую очередь удовлетворяются требования по обязательным платежам в бюджет и во внебюджетные фонды. При определении размера требований по обязательным платежам учитывается задолженность, образовавшаяся на момент принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом. Суммы штрафов (пени) и иных финансовых (экономических) санкций подлежат удовлетворению в составе требований кредиторов пятой очереди.

В пятую очередь производятся расчеты с другими кредиторами в соответствии с законом. При ликвидации банков или других кредитных учреждений, привлекающих средства граждан, в первую очередь удовлетворяются требования граждан, являющихся кредиторами банков или других кредитных учреждений, привлекающих средства граждан.

Расчеты с кредиторами конкурсный управляющий производит в соответствии с реестром их требований. Размер требований кредиторов устанавливается по тем же правилам, как это делается при процедурах наблюдения и внешнего управления, о которых сказано выше. Требования каждой очереди кредиторов удовлетворяются после полного удовлетворения требований предыдущей очереди. При недостаточности денежных средств должника они, как правило, распределяются между кредиторами соответствующей очереди пропорционально суммам требований, подлежащих удовлетворению. Требования кредиторов, заявленные после закрытия реестра требований кредиторов, удовлетворяются из имущества должника, оставшегося после удовлетворения требований кредиторов, заявленных в установленный срок.

Требования кредиторов первой и второй очередей, в том числе после закрытия реестра требований кредиторов, подлежат удовлетворению. До полного удовлетворения указанных требований удовлетворение требований кредиторов соответствующей очереди приостанавливается. В таком же порядке подлежат удовлетворению требования кредиторов других очередей, заявленные в установленный срок, но не признанные конкурсным управляющим, в отношении которых имеется вступившее в законную силу решение арбитражного суда об их удовлетворении.

Требования кредиторов, не удовлетворенные по причине недостаточности имущества должника, считаются погашенными. Погашенными считаются также требования кредиторов, не признанные конкурсным управляющим, если кредитор не обращался в арбитражный суд либо такие требования признаны арбитражным судом необоснованными. Кредиторы, чьи требования не были удовлетворены в полном объеме в ходе конкурсного производства, имеют право требования к третьим лицам, получившим незаконно имущество должника. Указанное требование может быть предъявлено в течение десяти лет после окончания производства по делу о банкротстве.

7. После завершения расчетов с кредиторами конкурсный управляющий обязан представить в арбитражный суд отчет о результатах проведения конкурсного производства. К отчету прилагаются: документы, подтверждающие продажу имущества должника; реестр требований кредиторов с указанием размера погашенных требований кредиторов; документы, подтверждающие погашение требований кредиторов.

Оканчивается конкурсное производство вынесением арбитражным судом определения, принимаемого им после рассмотрения отчета конкурсного управляющего. Определение, которое конкурсный управляющий должен представить в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, является основанием для внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о ликвидации должника. С момента внесения этой записи полномочия конкурсного управляющего прекращаются, конкурсное производство считается завершенным, а должник -- ликвидированным.

8. Поскольку банкротство граждан -- явление совершенно новое для России, а с их банкротством чаще всего как раз и будут иметь дело хозяйствующие субъекты, полезно обратить внимание на некоторые особенности заключительной стадии конкурсного производства в отношении граждан. В конкурсную массу не включается имущество гражданина, на которое в соответствии с гражданским процессуальным законодательством Российской Федерации не может быть обращено взыскание. Арбитражный суд вправе по мотивированному ходатайству гражданина и иных лиц, участвующих в деле о банкротстве, исключить из конкурсной массы и имущество, на которое может быть обращено взыскание, если оно является неликвидным либо доход от его реализации не повлияет существенным образом на удовлетворение требований кредиторов. Общая стоимость имущества гражданина, исключаемого в таком порядке из конкурсной массы, не должна превышать сто минимальных размеров оплаты труда.

Решение арбитражного суда о признании гражданина банкротом и об открытии конкурсного производства и исполнительный лист об обращении взыскания на имущество гражданина направляются судебному приставу -- исполнителю для осуществления продажи имущества должника. Продаже подлежит все имущество гражданина, за исключением имущества, не включенного в конкурсную массу. Требования кредиторов удовлетворяются в той же очередности, которая установлена п. 3 ст. 25 ГК РФ в отношении банкротов -- индивидуальных предпринимателей. После завершения расчетов гражданин освобождается от дальнейшего исполнения требований кредиторов, заявленных при осуществлении процедуры признания гражданина банкротом. Исключение из этого правила установлено лишь для требований кредиторов о возмещении вреда, причиненного жизни и здоровью, о взыскании алиментов, а также иных требований личного характера, не погашенных в порядке исполнения решения арбитражного суда, либо погашенных частично, либо не заявленных при осуществлении процедуры признания гражданина банкротом. Все они сохраняют силу и могут быть предъявлены после окончания производства по делу о банкротстве гражданина соответственно в полном объеме либо в непогашенной их части.

9. В установленных Федеральным законом случаях должник-банкрот, в виде исключения из общих правил, ликвидируется в более неблагоприятных для него условиях. Как правило, это бывает связано с грубыми нарушениями должником, осуществлявшим предпринимательскую деятельность, действующего законодательства. Так, ликвидация организации, осуществлявшей незаконную деятельность по привлечению денежных средств граждан, и удовлетворение требований ее кредиторов могут производиться только в ходе конкурсного производства. В случае недостаточности имущества должника-организации, осуществлявшей незаконную деятельность по привлечению денежных средств граждан, для удовлетворения требований граждан-вкладчиков руководители и учредители (участники) этой организации-должника солидарно несут субсидиарную ответственность по требованиям граждан-вкладчиков.

§ 6. Мировое соглашение

1. Мировое соглашение -- весьма перспективная и желательная для современной российской экономики процедура, позволяющая достигать в условиях наименьшей конфликтности компромисс между лицами, участвующими в деле о банкротстве. Она максимально соответствует и интересам развития рыночных отношений в целом, придавая им должную стабильность.

Право спорящих сторон окончить дело миром -- традиционно в отечественном законодательстве. Институт мирового соглашения закреплен в действующем Гражданском процессуальном кодексе РСФСР, принятом Верховным Советом РСФСР 11 июня 1964 г. (см. ст. 34, 93, 165, 293, 364), и был отражен в Законе о несостоятельности (банкротстве) (см. ст. 39--43). В Федеральном законе "О несостоятельности (банкротстве)" этот институт упорядочен наиболее полно. Законодателем учтена практика, накопленная арбитражными судами в его применении по делам о банкротстве, выявленные ею достоинства и недостатки прежнего нормативно-правового регулирования. Нормы о мировом соглашении "рассеяны" по всему тексту Федерального закона, и, кроме того, им отведена специальная глава VII, которая так и называется "Мировое соглашение".

2. Федеральный закон по-новому трактует само понятие мирового соглашения, что значительно расширяет возможности его применения. Прежде оно сводилось к достижению договоренности между должником и кредиторами относительно отсрочки и (или) рассрочки причитающихся кредиторам платежей или скидки с долгов. Открытию конкурсного производства предшествовало решение арбитражного суда о признании должника несостоятельным (банкротом) и его принудительной ликвидации.

Теперь в мировом соглашении надо различать должное и возможное. Мировое соглашение должно содержать положения о размерах, порядке и сроках исполнения обязательств должника и (или) о прекращении обязательств должника предоставлением отступного, новацией обязательства, прощением долга либо иными способами, предусмотренными гражданским законодательством Российской Федерации. Мировое соглашение может содержать условия: об отсрочке или о рассрочке исполнения обязательств должника; об уступке права требования должника; об исполнении обязательств должника третьими лицами; о скидке с долга; об обмене требований на акции; об удовлетворении требований кредиторов иными способами, не противоречащими федеральным законам и иным правовым актам Российской Федерации. Условия мирового соглашения для конкурсных кредиторов, не принимавших участия в голосовании по вопросу о заключении мирового соглашения, а также голосовавших против его заключения, не могут быть хуже, чем для конкурсных кредиторов той же очереди, голосовавших за его заключение.

3. В Федеральном законе более полно и четко установлены необходимые предпосылки и форма мирового соглашения, сняты существовавшие ранее ненужные ограничения.

А. Из анализа Закона о несостоятельности (банкротстве) следовало, что мировое соглашение заключается со времени возбуждения в арбитражном суде производства по делу о банкротстве и до вынесения судом окончательного решения по делу. Теперь мировое соглашение как процедура банкротства допускается и в ходе наблюдения, и внешнего управления, и конкурсного производства. Ранее последнее уже по своему определению исключало подобную возможность. Конкурсное производство рассматривалось, как процедура, направленная на принудительную или добровольную ликвидацию несостоятельного предприятия, в результате которой осуществляется распределение конкурсной массы между кредиторами. Изложенными обстоятельствами объясняется и то, что в Федеральном законе нигде широко не афишируется, что конкурсное производство ведет к ликвидации должника. В первый и последний раз об этом сказано в ст. 119, заключающей гл. VI "Конкурсное производство" и устанавливающей: запись о ликвидации должника в едином государственном реестре юридических лиц делается на основании определения арбитражного суда о завершении конкурсного производства. Таким образом, мировое соглашение может заключаться вплоть до вынесения указанного определения.

Решение о заключении мирового соглашения от имени конкурсных кредиторов принимается собранием кредиторов большинством голосов от общего числа конкурсных кредиторов и считается принятым при условии, если за него проголосовали все кредиторы по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника. Решение о заключении мирового соглашения со стороны должника принимается гражданином-должником или руководителем должника, внешним управляющим или конкурсным управляющим. Важной новеллой здесь является то, что сейчас в мировом соглашении допускается участие третьих лиц, которые принимают на себя права и обязанности, предусмотренные мировым соглашением.

Б. Мировое соглашение заключается в письменной форме. Оно подписывается со стороны должника гражданином-должником или руководителем должника, внешним управляющим или конкурсным управляющим, а от имени кредиторов -- лицом, уполномоченным собранием кредиторов. Если в мировом соглашении участвуют третьи лица, с их стороны мировое соглашение подписывается этими лицами или их представителями.

В. Закон о несостоятельности (банкротстве) устанавливал одно обязательное условие мирового соглашения. В течение двух недель после утверждения мирового соглашения арбитражным судом кредиторы должны получить удовлетворение своих требований в размере не менее 35 процентов суммы долга. Размер удовлетворения требований возрастал с увеличением рассрочки платежей и определялся соглашением сторон. Условие было весьма обременительно для должника, но пересматривать его участники соглашения не могли. Введение в законодательство без особой нужды мало оправданных жестких принудительных мер к должнику создает лишь видимость наведения порядка в платежной дисциплине. Их применение неизбежно усиливает напряженность во взаимоотношениях предпринимателей и иных субъектов социального общения в ущерб достижению возможного компромисса между ними, ограничивает свободу участников рыночных отношений, а в данном случае -- сужает базу для заключения мировых соглашений. В новом Федеральном законе такого обязательного условия мирового соглашения больше нет.

Распространению практики мировых соглашений существенно мешало и правило прежнего законодательства, гласившее, что "мировое соглашение может быть заключено лишь в отношении требований четвертой и последующих очередей". Сейчас эта планка понижена. Мировое соглашение может быть заключено после погашения задолженности по требованиям кредиторов первой и второй очередей.

4. Надлежаще оформленное мировое соглашение должник, внешний управляющий или конкурсный управляющий в течение пяти дней с момента его заключения представляет в арбитражный суд вместе с заявлением об утверждении мирового соглашения. К заявлению должны быть приложены: текст мирового соглашения; протокол собрания кредиторов, принявшего решение о заключении мирового соглашения; список всех конкурсных кредиторов с указанием их адресов "и сумм задолженности; документы, подтверждающие погашение задолженности по требованиям кредиторов первой и второй очередей; письменные возражения конкурсных кредиторов, которые не принимали участия в голосовании по вопросу о заключении мирового соглашения или голосовали против заключения мирового соглашения.

О дате рассмотрения заявления об утверждении мирового соглашения арбитражный суд извещает заинтересованные стороны. Неявка извещенных лиц не препятствует рассмотрению дела о банкротстве.

Мировое соглашение вступает в силу для должника и конкурсных кредиторов, а также для третьих лиц, участвующих в мировом соглашении, со дня его утверждения арбитражным судом и является для должника, конкурсных кредиторов и третьих лиц, участвующих в мировом соглашении, обязательным. Односторонний отказ от исполнения вступившего в силу мирового соглашения не допускается.

Утверждение мирового соглашения арбитражным судом в ходе наблюдения или внешнего управления является основанием для прекращения производства по делу о банкротстве, а в ходе внешнего управления, кроме того, -- основанием для прекращения моратория на удовлетворение требований кредиторов. В случае когда мировое соглашение утверждено арбитражным судом в ходе конкурсного производства, решение арбитражного суда о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства не подлежит исполнению.

С момента утверждения мирового соглашения арбитражным судом прекращаются полномочия временного управляющего, внешнего управляющего, конкурсного управляющего. Внешний управляющий, конкурсный управляющий должника -- юридического лица исполняют обязанности руководителя должника до момента назначения (избрания) руководителя должника.

Однако арбитражный суд может и не утвердить поступающее к нему мировое соглашение. В одних ситуациях это является его правом, а в других -- обязанностью. Суд обязан отказать в утверждении мирового соглашения, если окажется непогашенной задолженность по требованиям кредиторов первой и второй очередей, а вправе он это сделать в следующих случаях: нарушения установленного порядка заключения мирового соглашения; несоблюдения формы мирового соглашения; нарушения прав третьих лиц; противоречия условия мирного соглашения федеральным законам и иным правовым актам Российской Федерации. Вынесение арбитражным судом определения об отказе в утверждении мирового соглашения не препятствует заключению нового мирового соглашения.

Утвержденное арбитражным судом мировое соглашение может быть им же признано недействительным или расторгнуто. Мировое соглашение по заявлению должника, кредитора или прокурора может быть признано недействительным, если оно содержит условия, предусматривающие преимущества для отдельных кредиторов, равно как ущемление прав и законных интересов отдельных кредиторов, или если исполнение мирового соглашения может привести должника к банкротству, а также при наличии иных оснований недействительности сделок, предусмотренных гражданским законодательством Российской Федерации. Признание мирового соглашения недействительным является основанием для возобновления производства по делу о банкротстве должника.

Расторжение мирового соглашения, утвержденного арбитражным судом, по соглашению между отдельными кредиторами и должником не допускается. Мировое соглашение может быть расторгнуто арбитражным судом при неисполнении должником условий мирового соглашения в отношении не менее одной трети требований кредиторов. Расторжение мирового' соглашения в отношении отдельного кредитора не влечет расторжения мирового соглашения в отношении остальных кредиторов.

В случаях расторжения мирового соглашения или признания его недействительным сообщение об этом публикуется арбитражным судом за счет должника в "Вестнике Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации" и официальном издании государственного органа по делам о банкротстве и финансовому оздоровлению.

§ 7. Внесудебные процедуры

1. Использование во взаимоотношениях должника и кредиторов внесудебных процедур по поводу неплатежей предусматривалось уже Законом о несостоятельности (банкротстве). Этому вопросу отводился особый раздел VII Закона. В новом Федеральном законе такой главы нет, но возможность применения подобных процедур не только допускается, но и в отдельных случаях подробно регламентируется.

Внесудебные процедуры качественно отличны от рассмотренных выше процедур банкротства -- наблюдения, внешнего управления, конкурсного производства, мирового соглашения. Во-первых, что уже следует из самого их названия, они проводятся заинтересованными лицами самостоятельно, без контроля или иных форм вмешательства со стороны судебной власти. Во-вторых, внесудебные процедуры предполагают активное участие в них самого должника и собственника хозяйствующего субъекта-должника. В-третьих, внесудебные процедуры могут использоваться прежде, чем банкротство стало свершившимся фактом. В целом внесудебные процедуры являются способами, позволяющими должнику путем переговоров с кредиторами договориться об улаживании проблемы неплатежей без посредничества суда.

2. Изучение Федерального закона позволяет прийти к выводу, что на практике могут иметь место два вида внесудебных процедур. Первый -- внесудебные процедуры, служащие цели предупреждения банкротства. Опираясь на них, должник и кредиторы до обращения в арбитражный суд вступают в переговоры по выработке мер, направленных на финансовое оздоровление должника и обеспечение условий для продолжения его функционирования в качестве хозяйствующего субъекта. Результаты договоренностей, а они нередко составляют и коммерческую тайну, -- сроки и контроль исполнения, последствия нарушения достигнутых договоренностей и т.д. фиксируются договаривающимися сторонами в специальном соглашении.

Второй вид охватывает внесудебные процедуры по добровольной ликвидации должника. Действующее законодательство знает три формы внесудебных процедур: одна урегулирована в Федеральном законе "О несостоятельности (банкротстве)", другая введена постановлением Правительства РФ от 20 мая 1994 г. № 498 "О некоторых мерах по реализации законодательства о несостоятельности (банкротстве) предприятий ”*третья -- Указом Президента РФ от 2 июня 1994 г. № 1114 "О продаже государственных предприятий-должников"**. Основания, порядок осуществления и иные существенные моменты всех трех процедурных форм -- различны. Рассмотрим каждую из них отдельно.

* Российская газета. 1994. 27 мая.

** СЗ РФ, 1994, № 6, ст. 592.

Но сначала необходимо постараться ответить на вопрос о соответствии двух последних форм Федеральному закону "О несостоятельности (банкротстве)", в частности, не противоречат ли они ему и возможно ли их использование сейчас. В Федеральном законе они не названы, как и нет запрета на применение подобных форм. Формы эти не значились также и в прежнем Законе, а были введены в рыночные отношения спустя почти два года после его принятия. За истекшее время правомерность обеих форм под сомнение не ставилась. Думается, так же надлежит их оценивать и теперь.

Не исключено, конечно, что Президент РФ и Правительство РФ, приведя изданные ими акты в соответствие с Федеральным законом, внесут в названные формы какие-то коррективы. Возможность, необходимость и целесообразность их сохранения объясняются тем, что данные формы распространяются только на государственные предприятия и предприятия, вклад в капитал которых государственной собственности весьма значителен. При этом рассматриваемые две формы открываются, осуществляются и закрываются, хотя и не судебными, но компетентными исполнительными органами государственной власти.

А теперь перейдем к исследованию всех трех форм.

1) а. Добровольное объявление о банкротстве должника зафиксировано в гл. XI Федерального закона. В установленном ею порядке ликвидируются лишь должники -- юридические лица. Граждане-должники, в том числе индивидуальные предприниматели, в несудебном порядке ликвидироваться не могут.

Руководитель должника вправе добровольна объявить о банкротстве должника при наличии признаков банкротства. Однако столь радикальная акция не предпринимается им в одиночку, а есть следствие согласованных действий заинтересованных лиц. Во-первых, добровольное объявление о банкротстве должника и его ликвидации может быть сделано на основании решения собственника имущества должника -- унитарного предприятия или органа, уполномоченного в соответствии с учредительными документами должника на принятие решения о ликвидации. Во-вторых, руководитель должника может добровольно объявить о банкротстве должника и его ликвидации только при условии получения письменного согласия всех кредиторов должника. При отсутствии решения собственника имущества должника или согласия хотя бы одного кредитора добровольное объявление о банкротстве не делается, а должник, иные субъекты, обладающие статусом лица, участвующего в деле о банкротстве, могут прибегнуть к разбирательству дела в арбитражном суде.

Особенно строго Федеральный закон стоит на защите прав кредиторов должника. При наличии письменного возражения хотя бы одного из них против ликвидации должника руководитель должника обязан обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании должника банкротом в двухнедельный срок с момента окончания срока для заявления требований кредиторов и возражений кредиторов против ликвидации должника. Любой из кредиторов должника в любой момент до завершения процедуры ликвидации должника может обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании должника банкротом.

Руководитель должника объявляет о банкротстве должника и его ликвидации только после предварительного выполнения всех вышеперечисленных условий. Способом такого объявления служит публикация в "Вестнике Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации" и официальном издании государственного органа по делам о банкротстве и финансовому оздоровлению. В объявлении указывается срок для заявления требований кредиторов и возражений кредиторов против ликвидации должника, который не может быть менее двух месяцев с момента публикации указанного объявления.

В данном курсе лекций мы неоднократно прибегали к двум только что названным трибунам информации. Хочется настойчиво рекомендовать нашим предпринимателям, да и всем гражданам, регулярно знакомиться с их содержанием, особенно с "Вестником Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации", где публикуется много других ценнейших сведений по правовым проблемам нынешней российской экономики.

б. Процесс добровольной ликвидации юридического лица -- должника существенно отличен от того, который был установлен Законом о несостоятельности (банкротстве). Прежде, как и при конкурсном производстве, все начиналось с назначения конкурсного управляющего собственником (собственниками) хозяйствующего субъекта-должника. Кредиторы имели право назначить нового конкурсного управляющего вместо назначенного собственником (собственниками). При этом руководитель хозяйствующего субъекта-должника отстранялся от выполнения обязанностей по управлению хозяйствующим субъектом-должником. Конкурсный управляющий принимал в свое распоряжение имущество должника, управлял им, представлял собранию кредиторов список кредиторов с указанием сумм их требований.

Теперь руководитель должника обязан сам рассмотреть требования кредиторов, включить их в реестр требований кредиторов и приступить к расчетам с кредиторами. Порядок расчетов тот же, что и при конкурсном производстве, за исключением, естественно, тех положений, которые регулируют деятельность арбитражного суда в ходе конкурсного производства (см. § 5 настоящей темы). При ликвидации должника обязанности конкурсного управляющего исполняет председатель ликвидационной комиссии (ликвидатор).

в. Рассматриваемая процедура ликвидации юридического лица, осуществляемая вне государственного контроля, как бы на "честном слове", может сопровождаться разного рода нарушениями должником действующего законодательства. Нарушения могут выражаться: в объявлении руководителем должника о банкротстве должника и его ликвидации при фактическом отсутствии признаков банкротства и иных оснований и условий добровольного объявления о банкротстве должника; в оповещении о добровольной ликвидации лишь узкого круга лиц и недаче объявления, скажем, в "Вестнике Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации"; в уклонении от обращения в арбитражный суд с заявлением о банкротстве должника при наличии письменного возражения (возражений) кредитора против ликвидации должника и т. д. (см. ст. 181--183 Федерального закона). Поэтому в Федеральном законе закреплены особые гарантии соблюдения порядка ликвидации должника. За перечисленные выше нарушения, а также в случаях сокрытия должником имущества, незаконной передачи им своего имущества третьим лицам собственник имущества должника -- унитарного предприятия, учредители (участники) должника, руководитель должника несут перед кредиторами ответственность в размере неудовлетворенных требований кредиторов. Указанные требования кредиторов могут быть предъявлены в течение десяти лет с момента ликвидации должника.

2) а. Вторая форма внесудебных процедур -- добровольная ликвидация федеральных государственных предприятий, а также предприятий, в капитале которых доля (вклад) Российской Федерации составляет более 20%. Положение о порядке принятия решения о добровольной ликвидации таких предприятий-должников утверждено упоминавшимся постановлением Правительства РФ "О некоторых мерах по реализации законодательства о несостоятельности (банкротстве) предприятий" от 20 мая 1994 г. № 498*.

* СЗ РФ, 1994, № 5, ст. 490.

Специфична уже цель их добровольной ликвидации. Последняя осуществляется во внесудебном порядке по взаимному согласию между предприятием-должником и кредиторами в целях удовлетворения требований кредиторов и предотвращения негативных социальных последствий в связи с несостоятельностью (банкротством) предприятий. Другое кардинальное отличие состоит в процедурах принятия решения о добровольной ликвидации. Отправным пунктом для подготовки к применению процедур добровольной ликвидации служит решение Федеральной службы России по финансовому оздоровлению и банкротству о признании структуры баланса предприятия неудовлетворительной и об отсутствии реальной возможности восстановить его платежеспособность. Но если подготовка к применению процедур добровольной ликвидации этих предприятий осуществляется и по другим основаниям, скажем, вследствие его переговоров с кредиторами, она также должна проводиться с ведома Федеральной службы России по финансовому оздоровлению и банкротству: руководитель предприятия-должника обязан не позднее чем за 15 дней до момента проведения собрания кредиторов уведомить об этом Федеральную службу и представить ей те же документы и сведения, которые направляются должником в арбитражный суд в случае постановки им вопроса о возбуждении производства по делу о своем банкротстве.

На основании проведенного анализа экономического состояния предприятия Федеральная служба России по финансовому оздоровлению и банкротству вправе и сама инициировать начало подготовки к применению процедур добровольной ликвидации, что оформляется особым распоряжением. Получив его, руководитель предприятия в течение трех дней обязан: издать приказ об организации всех необходимых мероприятий по выполнению распоряжения Федеральной службы; организовать проведение собрания кредиторов, назначить дату его проведения и разослать известным предприятию кредиторам соответствующие извещения; организовать проведение общего собрания (конференции) трудового коллектива, избирающего своего представителя для участия в процедурах добровольной ликвидации. Собрание кредиторов проводится не позднее 15 дней с момента получения распоряжения Федеральной службы. Дата проведения общего собрания (конференции) трудового коллектива назначается не позднее чем за 3 дня до проведения собрания кредиторов. Непроведение общего собрания (конференции) трудового коллектива не препятствует проведению собрания кредиторов.

Федеральная служба России по делам о несостоятельности и финансовому оздоровлению 12 августа 1994 г. утвердила Примерный регламент собрания кредиторов. Он определяет порядок проведения собрания кредиторов*, созываемого с целью решения вопросов, связанных с добровольной ликвидацией предприятия-должника и отнесенных законодательством о несостоятельности (банкротстве) к его компетенции. В случае принятия собранием кредиторов решения о добровольной ликвидации предприятия указанное решение считается принятым руководителем предприятия и кредиторами совместно. Одновременно с принятием решения о добровольной ликвидации предприятия собрание кредиторов вправе предложить кандидатуру конкурсного управляющего.

* Банкротство предприятий. Сборник нормативных документов. С. 238-240.

Федеральная служба России по финансовому оздоровлению и банкротству в течение трех суток с момента получения решения о добровольной ликвидации федерального государственного предприятия утверждает указанное решение и назначает конкурсного управляющего с учетом предложения руководителя предприятия. Если собрание кредиторов предложило свою кандидатуру конкурсного управляющего, Федеральная служба обязана назначить конкурсным управляющим лицо, предложенное собранием кредиторов. С момента утверждения совместного решения руководителя предприятия и кредиторов о добровольной ликвидации предприятия последнее считается находящимся в процессе ликвидации. Объявление о добровольной ликвидации предприятия публикуется в "Вестнике Высшего Арбитражного Суда РФ".

Если руководитель федерального государственного предприятия в течение установленного срока не выполнил распоряжение Федеральной службы о добровольной ликвидации предприятия либо если оно отклонено собранием кредиторов, Федеральная служба издает распоряжение, содержащее обязательное для руководителя предприятия предписание о внесении в арбитражный суд заявления о возбуждении производства по делу о несостоятельности (банкротстве) предприятия. Руководитель данного предприятия в течение двух недель после получения указанного распоряжения обязан представить в Федеральную службу копию заявления в арбитражный суд о признании предприятия несостоятельным (банкротом) и документ, подтверждающий получение арбитражным судом указанного заявления. В случае, если в установленный срок указанные документы не представлены, Федеральная служба подает в арбитражный суд заявление о признании данного предприятия несостоятельным (банкротом) самостоятельно.

б. Инициирование или даже "навязывание" государством в лице Федеральной службы России по финансовому оздоровлению и банкротству добровольной ликвидации предприятий не ставит в некое бесправное положение кредиторов этих предприятий. Без их свободно выраженного согласия ничего не может быть сделано: ликвидационные мероприятия осуществляются под контролем кредиторов, а начало этих мероприятий откладывается на срок, установленный для подачи кредиторами заявления о несогласии с принятым решением о добровольной ликвидации. Кредитор может заявить о своем несогласии с указанным решением, подав соответствующее заявление конкурсному управляющему. Решение о добровольной ликвидации считается согласованным со всеми кредиторами, если в течение 20 дней с момента опубликования объявления о добровольной ликвидации предприятия конкурсным управляющим не получено ни одного заявления кредитора о несогласии с решением о добровольной ликвидации. Если в указанный срок конкурсным управляющим получено хотя бы одно такое заявление, осуществление ликвидационных мероприятий прекращается. Но тогда процесс ликвидации продолжится в другом месте: Федеральная служба по финансовому оздоровлению и банкротству организует подачу заявления в арбитражный суд о возбуждении производства по делу о несостоятельности (банкротстве) предприятия.

в. Выполнение решения о добровольной ликвидации находится под постоянным контролем, наряду с кредиторами, также Федеральной службы России по финансовому оздоровлению и банкротству. Сформированная конкурсным управляющим ликвидационная комиссия обязана не позднее 15 дней с момента начала осуществления ликвидационных мероприятий представить в Федеральную службу для согласования план ликвидации предприятия. Если ликвидируемое предприятие занимает доминирующее положение на любом рынке (федеральном, региональном и т.п.), то план согласовывается еще и с федеральным антимонопольным органом. План, согласованный со всеми необходимыми органами, представляется конкурсным управляющим на утверждение собрания кредиторов.

План должен содержать: полное наименование предприятия, юридический адрес и расчетный счет; сведения о размерах и структуре уставного капитала; сведения о финансовом состоянии предприятия, размерах и структуре его долга; перечень мероприятий по взиманию дебиторской задолженности, признанию или отклонению требований кредиторов, опротестованию сделок должника, ущемляющих интересы кредиторов; перечень объектов социально-культурного и коммунально-бытового назначения, подлежащих передаче соответствующим органам исполнительной власти и органам местного самоуправления; требования по разделению имущества ликвидируемого предприятия на лоты для продажи; способ (способы) продажи имущества ликвидируемого предприятия (имущественных лотов), а также их начальная цена; перечень условий, на которых осуществляется продажа имущества (имущественных лотов); перечень мероприятий по предотвращению негативных социальных последствий ликвидации; порядок осуществления расчетов с кредиторами и распределения денежных средств, оставшихся после удовлетворения требований кредиторов. К плану ликвидации прилагаются бухгалтерский баланс предприятия на момент принятия решения о добровольной ликвидации, а также список кредиторов с указанием сумм их требований. Вся дальнейшая ликвидационная работа проводится в строгом соответствии с планом.

А кто же реализует (продает) имущество ликвидируемого предприятия? Делает это Федеральная служба по финансовому оздоровлению и банкротству либо уполномоченный им посредник, если иное лицо не определено непосредственно планом ликвидации предприятия в соответствии с требованием собрания кредиторов. Средства, вырученные от реализации имущества ликвидируемого предприятия, поступают на счет ликвидационной комиссии и направляются на удовлетворение требований кредиторов. Требования кредиторов удовлетворяется в той же очередности, что и при конкурсном производстве.

г. Завершается добровольная ликвидация федеральных государственных предприятий, а также предприятий, в капитале которых доля (вклад) Российской Федерации составляет более 20%, следующим образом: не позднее 15 дней с момента завершения продажи имущества ликвидируемого предприятия конкурсный управляющий обязан созвать заключительное собрание кредиторов и представить отчет о своей работе. Собрание кредиторов принимает решение об утверждении ликвидационного баланса, отчета об использовании средств, оставшихся после удовлетворения требований кредиторов, и о ликвидации предприятия. В случае, если ликвидационный баланс не утвержден собранием кредиторов, кредиторы вправе в течение 15 дней назначить независимую аудиторскую проверку либо предъявить соответствующий иск конкурсному управляющему. Если в течение указанного срока ни одно из указанных действий не было осуществлено, ликвидационный баланс, представленный конкурсным управляющим, считается утвержденным. Утвержденный в указанном порядке ликвидационный баланс представляется конкурсным управляющим в Федеральную службу и в соответствующий орган регистрации предприятий и является достаточным основанием для исключения предприятия из Государственного реестра.

3) Третья форма внесудебных процедур -- продажа государственных предприятий должников. Согласно части второй ГК РФ продажа предприятий является одним из видов договора купли-продажи (см. п. 5 ст. 454 и § 8 гл. 30 Кодекса). Однако при продаже государственных предприятий-должников в порядке внесудебных процедур применяются иные правовые нормы, что обусловлено спецификой ее целей. Цели этой продажи заметно отличаются и от целей уже рассмотренных выше двух внесудебных процедур. Как сказано в Указе Президента РФ от 2 июня 1994 г. № 1114 "О продаже государственных предприятий-должников", внесудебные процедуры проводятся здесь в целях реализации государственной политики, направленной на предотвращение несостоятельности (банкротства) предприятий и негативных социальных последствий, связанных с реорганизацией и ликвидацией неплатежеспособных предприятий в случае признания их несостоятельными (банкротами). Этим же Указом утверждено Положение о порядке продажи государственных предприятий-должников. Органам местного самоуправления рекомендовано в соответствии с правилами, предусмотренными этим Положением, проводить продажу предприятий-должников, находящихся в муниципальной собственности. Рассмотрим некоторые особенности этой формы внесудебных процедур.

а. Она может быть при определенных условиях применена ко всем государственным предприятиям, то есть к находящимся и в федеральной собственности, и в собственности субъектов Российской Федерации. Что же это за условия, чем они отличаются от тех, при которых используются рассмотренные выше две другие формы внесудебных процедур, под которые также подпадают государственные предприятия? Первое условие. Положение о порядке продажи государственных предприятий-должников распространяется только на предприятия-должники, находящиеся в государственной собственности, по которым на момент принятия решения о признании структуры баланса неудовлетворительной, а предприятий -- неплатежеспособными не утвержден в установленном порядке план приватизации; на находящиеся в государственной собственности пакеты акций предприятий-должников.

Вторым условием применения Указа Президента РФ от 2 июня 1994 г. № 1114 является решение о признании структуры баланса неудовлетворительной, а предприятия неплатежеспособным. Поскольку Указ действует в отношении предприятий всех видов государственной собственности -- и федеральной, и субъектов Российской Федерации, то встает вопрос о распределении полномочий по принятию соответствующих решений между федеральными органами государственной власти и органами государственной власти субъектов Российской Федерации.

В Указе на него дан следующий ответ. Решение об обязательной продаже может быть принято: в отношении находящихся в государственной собственности предприятий-должников, а также находящихся в федеральной собственности долей (паев, акций) в капитале предприятий-должников -- Федеральной службой России по финансовому оздоровлению и банкротству; в отношении предприятий-должников и долей (паев, акций) в капитале таких предприятий, находящихся в государственной собственности субъекта Российской Федерации, -- соответствующим органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации, а также Федеральной службой в случае делегирования ей соответствующих полномочий в отношении находящихся в государственной собственности субъекта Российской Федерации долей (паев, акций) в капитале указанных предприятий. Инициатива в принятии решения об обязательной продаже может принадлежать Федеральной службе, предприятию-должнику, кредиторам, имеющим просроченные обязательства предприятия, прокурору, а также Министерству государственного имущества Российской Федерации или его территориальному агентству (по результатам анализа балансов предприятий, осуществляемого при подготовке приватизационных документов), другим министерствам и ведомствам Российской Федерации, соответствующим органам исполнительной власти субъектов Российской Федерации и органам местного самоуправления.

б. Если в результате проведенного анализа причин неплатежеспособности и неудовлетворительной структуры баланса предприятия-должника будет сделан вывод, что ответственным за сложившуюся ситуацию является руководитель этого предприятия, то Федеральная служба по финансовому оздоровлению и банкротству или соответствующий орган субъекта Российской Федерации, признавая предприятие неплатежеспособным и имеющим неудовлетворительную структуру баланса, одновременно принимает решение об увольнении руководителя предприятия-должника как не соответствующего занимаемой должности. В частности, Указом Президента РФ от 2 июня 1994 г. № 1114 установлено, что ответственность за неплатежеспособность предприятия несет его руководитель, если неплатежеспособность предприятия, находящегося в государственной собственности, возникла по обязательствам, не связанным непосредственно с несвоевременной оплатой государственного заказа из федерального бюджета или бюджета субъекта Российской Федерации.

В случае увольнения прежнего руководителя назначение нового в установленном порядке не производится. С момента принятия решения о признании предприятия неплатежеспособным и имеющим неудовлетворительную структуру баланса права по заключению и расторжению контракта с руководителем предприятия-должника переходят Федеральной службе России по финансовому оздоровлению и банкротству или соответствующему органу исполнительной власти субъекта Российской Федерации. В данном случае орган, принявший решение об освобождении прежнего руководителя, заключает с физическим лицом (управляющим) договор на управление предприятием-должником до его продажи новому собственнику.

Существенными (обязательными) условиями договора являются: обязательное согласование с Федеральной службой России по финансовому оздоровлению и банкротству или соответствующим органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации заключаемых от имени предприятия-должника сделок, приводящих к отчуждению либо обременению обязательствами основных фондов предприятия; запрет на внесение активов предприятия-должника в качестве оплаты уставного капитала создаваемых предприятий и организаций; материальную ответственность управляющего за долги предприятия, возникшие после заключения договора; вознаграждение управляющего в размере вознаграждения, которое получал руководитель предприятия-должника, а также доли прибыли, полученной предприятием-должником в период управления. Сделки, заключенные управляющим от имени предприятия-должника с нарушением указанного порядка согласования, признаются недействительными в порядке гражданского судопроизводства.

в. Предприятие есть имущественный комплекс, и объектами продажи по общему правилу могут быть предприятие в целом или его части. Как же продаются государственные предприятия-должники? Указом Президента РФ от 2 июня 1994 г. установлено, что продажа государственных предприятий-должников, признанных неплатежеспособными, осуществляется путем: реализации на коммерческих и инвестиционных конкурсах предприятий-должников с сохранением статуса юридического лица; ликвидации предприятий-должников и последующей реализации на аукционах, коммерческих или инвестиционных конкурсах их имущества (активов); реализации на аукционах находящихся в государственной собственности долей (паев, акций) предприятий-должников. Продажу организуют и выступают в качестве продавцов соответствующие фонды имущества или уполномоченные ими органы. В положении о порядке продажи государственных предприятий должников подробно изложены процедуры продажи предприятий-должников, имущества (активов) предприятий-должников и продажи находящихся в государственной собственности долей (паев, акций) предприятий-должников. Проиллюстрируем их на примере продажи предприятий.