Уставный капитал кредитной организации и роль инспектирования в организации надзора за его формированием

Закон "Об акционерных обществах" предусматривает, что решение по всем указанным выше вопросам (п. 1--16) является исключительной компетенцией общего собрания акционеров, т. е. они не могут быть переданы на решение исполнительному органу банка, а также на решение совету директоров (наблюдательному совету) банка. Исключением может быть решение вопроса об увеличении уставного капитала и внесении соответствующих изменений в устав общества.

В соответствии с нормами статьи 33 Закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" к исключительной компетенции общего собрания участников банка, являющегося обществом с ограниченной ответственностью, отнесены следующие вопросы:

определение основных направлений деятельности общества, а также принятие решения об участии в ассоциациях и других объединениях коммерческих организаций;

2) изменение устава общества, в том числе изменение размера уставного капитала общества;

внесение изменений в учредительные документы;

избрание членов Совета директоров и досрочное прекращение их полномочий;

4) образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий, а также принятие решения о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества коммерческой организации или индивидуальному предпринимателю, утверждение такого управляющего и условий договора с ним;

5) избрание и досрочное прекращение полномочий ревизионной комиссии (ревизора) общества;

6) утверждение годовых отчетов и годовых бухгалтерских балансов;

7) принятие решения о распределении чистой прибыли общества между участниками общества;

8) утверждение (принятие) документов, регулирующих внутреннюю деятельность общества (внутренних документов общества);

9) принятие решения о размещении обществом облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг;

10) назначение аудиторской проверки, утверждение аудитора и определение размера оплаты его услуг;

11) принятие решения о реорганизации или ликвидации общества;

12) назначение ликвидационной комиссии и утверждение ликвидационных балансов;

13) решение иных вопросов, установленных Законом "Об обществах с ограниченной ответственностью" и учредительными документами.

Вопросы, отнесенные к исключительной компетенции общего собрания банка, не могут быть переданы на решение его исполнительных органов.

Решение общего собрания акционеров по вопросу, поставленному на голосование, принимается большинством голосов акционеров -- владельцев голосующих акций банка, принимающих участие в собрании, если для принятия решения законом или уставом банка не установлено большее число голосов акционеров.

Подсчет голосов на общем собрании акционеров по вопросу, поставленному на голосование, при решении которого правом голоса обладают акционеры -- владельцы обыкновенных и привилегированных акций банка, осуществляется по всем голосующим акциям совместно, если иное не установлено законом или уставом банка.

Решение по вопросам, указанным в подпунктах. 2, 12--16 пункта 2 ст. 48 Федерального закона «Об акционерных обществах», принимается общим собранием акционеров только по предложению совета директоров (наблюдательного совета) банка, если иное не установлено уставом банка.

Решение по вопросам, указанным в подпунктах 1--3 и 5, принимается общим собранием акционеров банка большинством в три четверти голосов акционеров -- владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров.

Решения общего собрания участников по вопросам, указанным в подп. 2 п. 2 ст. 33 Закона "Об обществах с ограниченной ответственностью", а также по иным вопросам, определенным уставом банка, принимаются большинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников банка, если необходимость большего числа голосов для принятия такого решения не предусмотрена Законом или уставом банка.

Решения по вопросам, указанным в подп. 3 и 11 п. 2 ст. 33 Закона "Об обществах с ограниченной ответственностью", принимаются всеми участниками банка единогласно.

Решения по остальным вопросам принимаются большинством голосов от общего числа голосов участников банка, если необходимость большего числа голосов для принятия таких решений не предусмотрена Законом или уставом банка.

Рассмотренные выше положения позволяют сделать ряд выводов.

Во-первых, поскольку собрание правомочно, если на нем присутствуют акционеры (участники), обладающие в совокупности более чем половиной голосов, постольку акционеры (участники), имеющие интерес к повестке дня собрания, принимают меры к обеспечению этого количества голосов.

Во-вторых, для принятия решения по ряду вопросов, отнесенных к исключительной компетенции общего собрания акционеров, требуется большинство голосов акционеров -- владельцев голосующих акций банка, принимающих участие в собрании. В обществе с ограниченной ответственностью в данном случае требуется большинство голосов от общего числа голосов участников банка.

Для принятия решения по другим вопросам требуется либо две трети голосов от общего числа голосов участников банка, либо единогласное решение всех участников банка, либо большинство в 3/4 голосов акционеров -- владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров.

Таким образом, определение в законе контрольного либо блокирующего пакета акций (т. е. 50% либо 75% + одна акция), необходимых для принятия решения, не дает возможности принять то или иное решение без согласия владельцев таких пакетов, и наоборот. Наличие у владельцев акций в размере 50% + одна акция либо 75% + одна акция дает им возможность принять интересующие их решения. Аналогичный порядок установлен и в банках, организационно-правовой формой которых является общество с ограниченной ответственностью. Здесь также от размера доли участника общества зависит его возможность влиять на решение вопросов в хозяйственном обществе.

В-третьих, решение вопросов о внесении изменений и дополнений в устав банка -- акционерного общества, связанных с увеличением уставного капитала банка, относится к исключительной компетенции общего собрания акционеров, но может быть передано им на решение совету директоров (наблюдательному совету). Передача такого права исполнительному органу в банке -- обществе с ограниченной ответственностью законом не предусмотрена.

В-четвертых, определение количественного состава совета директоров (наблюдательного совета) банка -- акционерного общества, избрание его членов и досрочное прекращение их полномочий отнесено к исключительной компетенции общего собрания акционеров. Следовательно, количество акций, которым владеет акционер, о чем речь шла выше, предопределяет состав совета директоров.

Совет директоров является наблюдательным органом управления банка в промежутках между общими собраниями акционеров (участников). В компетенцию совета директоров (наблюдательного совета) банка входит решение вопросов общего руководства деятельностью банка, за исключением тех, которые отнесены к исключительной компетенции общего собрания акционеров.

К исключительной компетенции совета директоров (наблюдательного совета) банка -- акционерного общества относится решение следующих вопросов:

1) определение приоритетных направлений деятельности банка;

2) созыв годового и внеочередного общих собраний;

3) утверждение повестки дня общего собрания;

4) определение даты составления списка акционеров, имеющих право на участие в общем собрании, и другие вопросы, отнесенные к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества и связанные с подготовкой и проведением общего собрания акционеров;

5) вынесение на решение общего собрания акционеров банка вопросов, касающихся: реорганизации банка; определения формы сообщения банком материалов (информации) акционерам; дробления и консолидации акций, заключения и совершения крупных сделок и сделок, связанных с приобретением и отчуждением банком имущества; в случаях, предусмотренных законодательством Российской Федерации, приобретения и выкупа банком размещенных акций в установленном порядке; участия банка в холдинговых компаниях, финансово-промышленных группах, иных объединениях коммерческих организаций; на решение общего собрания акционеров выносится также вопрос о неприменении преимущественного права акционера на приобретение акций банка или ценных бумаг, конвертируемых в акции;

6) увеличение уставного капитала банка путем увеличения номинальной стоимости акций или путем размещения банком акций в пределах количества и категории (типа) объявленных акций и внесение соответствующих изменений в устав. Решение совета директоров по этому вопросу должно быть принято единогласно;

7) размещение банком облигаций и иных ценных бумаг;

8) определение рыночной стоимости имущества;

9) приобретение размещенных банком акций, облигаций и иных ценных бумаг в случаях, предусмотренных Законом "Об акционерных обществах";

10) определение количественного состава правления банка и назначение его председателя, первого заместителя и заместителей председателя; досрочное прекращение их полномочий, установление размера выплачиваемых его членам вознаграждений и компенсаций;

11) рекомендации по размеру выплачиваемых членам ревизионной комиссии банка вознаграждений и компенсаций и определение размера оплаты услуг аудитора;

12) рекомендации общему собранию акционеров по размеру дивидендов по акциям и порядку их выплаты;

13) использование резервного и иных фондов банка;

14) утверждение внутренних документов банка, определяющих порядок деятельности органов его управления;

15) создание филиалов и открытие представительств банка;

16) принятие решения об участии банка в других организации.

Вопросы, отнесенные к исключительной компетенции совета директоров (наблюдательного совета) банка, не могут быть переданы на решение его исполнительных органов.

И наконец, в-пятых. Поскольку образование исполнительных органов банка и досрочное прекращение их полномочий может быть отнесено к исключительной компетенции совета директоров акционерного банка (в банке -- обществе с ограниченной ответственностью -- это компетенция общего собрания), то и состав правления, а также его председателя (директора, президента) могут определять те акционеры (участники), которые обладают соответствующим процентом голосов в уставном капитале, о чем речь шла выше. Компетенция исполнительных органов определена Федеральными законами "Об акционерных обществах" и "Об обществах с ограниченной ответственностью" в самом общем виде -- это решение всех вопросов по руководству текущей деятельностью банка, за исключением тех, которые отнесены к исключительной компетенции общего собрания акционеров (участников) или совета директоров (наблюдательного совета).

Особенности текущей деятельности, как правило, в уставах банков не конкретизируются, хотя с этим трудно согласиться. Опыт показывает, что к числу функциями коллегиального исполнительного органа следовало бы отнести:

1) рассмотрение результатов коммерческой деятельности банка, организация кредитования, расчетов, кассового обслуживания, вопросы сохранности денег и ценностей банка, учета и отчетности, внешнеэкономической деятельности; работа с ценными бумагами, обеспечение интересов клиентов и другие вопросы деятельности банка;

2) определение организационной структуры банка, утверждение Положений о филиалах и представительствах, решение вопросов руководства ими;

3) координация деятельности управлений банка;

4) определение конкретных программ деятельности банка;

5) оценка деятельности подразделений банка, их руководителей и отдельных сотрудников;

6) установление характера и объемов операций, подлежащих реализации на ближайший календарный месяц или квартал;

7) контроль за соблюдением законодательства в банке и его филиалах и представительствах;

8) рассмотрение отчетов, материалов ревизий и проверок филиалов банка и принятие по ним решений;

9) решение вопросов подбора, расстановки, подготовки и переподготовки кадров банка;

10) внесение на утверждение совета директоров банка кандидатур высшего менеджмента банка (кандидатур на должности начальников управлений, заместителей председателя правления, а также иных должностных лиц -- членов правления);

11) определение условий оплаты труда и социального обеспечения работников банка;

12) утверждение внутренних нормативных актов, регламентирующих деятельность банка, с последующим вынесением основополагающих документов на утверждение совета директоров банка;

13) подготовка предложений об изменении (увеличении либо уменьшении) уставного капитала банка;

14) консультирование совета директоров банка по любым вопросам, относящимся к компетенции правления банка;

15) при нанесении ущерба банку по вине его работников принятие решения о привлечении их к имущественной ответственности;

16) заслушивание отчетов председателя правления, членов правления, начальников управлений и других высших должностных лиц банка об их деятельности;

17) принятие решения об открытии и закрытии внутренних структурных подразделений банка и его филиалов, утверждение положений о них;

18) рассмотрение других вопросов, внесенных на заседание правления общим собранием акционеров, советом директоров банка, ревизионной комиссией и председателем правления банка.

Компетенция председателя правления (директора, президента) законом не установлена. Она определяется уставом общества, причем части без конкретизации (все вопросы текущей деятельности банка, за исключением вопросов, отнесенных к компетенции Правления).

Как правило, компетенция председателя правления определяется в уставе банка. Это -- руководство деятельностью правления и персональная ответственность за выполнение возложенных на правление обязанностей. Председатель правления банка, осуществляющий действия от имени банка без доверенности, также:

1) издает приказы и другие документы по вопросам деятельности банка;

2) распоряжается в соответствии с действующим законодательством имуществом и средствами банка; представляет банк во всех организациях, в том числе за границей; выдает доверенности; устанавливает порядок подписания договоров, иных сделок и обязательств и выдачи доверенностей от имени банка;

3) утверждает штатное расписание банка;

4) в установленном порядке назначает и увольняет работников банка; устанавливает должностные оклады; поощряет отличившихся работников и налагает дисциплинарные взыскания;

5) утверждает положения о структурных подразделениях аппарата банка;

6) распределяет обязанности между заместителями председателя и членами правления банка.

Председатель правления банка может осуществлять и другие функции (по поручению общего собрания, совета директоров или правления банка).

Председатель правления может поручать решение отдельных вопросов, входящих в его компетенцию, своим заместителям, членам правления, руководителям структурных подразделений банка.

Таким образом, на основании вышеизложенного можно сделать вывод: состав органов управления банка, а, следовательно, его стратегия и тактика предопределяются зафиксированным в уставе банка порядком принятия решений (большинством голосов, большинством в ²/з или в ³/4 голосов, единогласно), что в свою очередь зависит от размера участия (доли) акционера (участника) в уставном капитале банка.

Специфика банка как хозяйственного общества в решении вопросов управления заключается в том, что контроль за соответствием квалификационным требованиям кандидатов на должности руководителей (единоличный исполнительный орган, его заместители, члены коллегиального исполнительного органа), а также главного бухгалтера, его заместителей, руководителя, заместителя руководителя, главного бухгалтера, заместителя главного бухгалтера филиала, осуществляет Банк России (территориальное учреждение) в соответствии с Законом "О банках и банковской деятельности". Контроль заключается в том, что Банк России выражает согласие или несогласие с представленными банком кандидатурами на эти должности. Квалификационные требования к указанным руководителям определяются названным Федеральным законом, а перечень документов, представляемых Банку России за подписью председателя совета директоров банка на согласование указанных лиц, -- Инструкцией Банка России № 109-И.

Таким образом, специфика управления банком заключается в том, что состав его руководителей и главный бухгалтер не только утверждаются органами управления обществом, как это предусмотрено в хозяйственных обществах, но и согласовываются с территориальным учреждением Банка России. Кроме того, заключение Банка России (согласование или несогласование) играет определяющую роль при назначении руководителей и главного бухгалтера банка.

3.2 Влияние выхода акционера (участника) из банка на размер уставного капитала

1. Возможность выхода акционера (участника) из банка требует решения двух вопросов: первый -- о праве акционера (участника) на выход из банка и на связанное с этим право требовать выкупа банком принадлежащих акционеру (участнику) акций (долей); второй -- о последствиях такого выхода для уставного капитала банка. Эти вопросы возникают при выходе акционера (участника) из банка --акционерного общества или общества с ограниченной (с дополнительной) ответственностью. В банке -- открытом акционерном обществе, в котором каждый акционер имеет право самостоятельно, без согласия других акционеров отчуждать принадлежащие ему акции, такой проблемы не возникает. Акционер имеет возможность в любой момент выйти из состава акционеров банка путем продажи своих акций другим акционерам банка или третьим лицам. Следует иметь ввиду, что выход участника из общества как юридическая процедура определен только в законе «Об обществах с ограниченной ответственностью».

2. В банке -- акционерном обществе -- выход акционера из состава банка осуществляется путем продажи собственных акций. Возможны три варианта продажи акций: а) по инициативе акционера, б) по решению органов управления банком -- общего собрания (при уменьшении уставного капитала) или совета директоров (при приобретении акций в пределах 10 % размещенных акций) (это -- право банка), в) по требованию акционера (это -- обязанность банка, возникающая как следствие наличия у акционера права требовать выкупа акций).

Первый вариант -- обычный порядок реализации акционером акций банка определяется п. 3 ст. 7 Закона "Об акционерных обществах" и п. 2 ст. 97 ГК РФ. Однако требует решения вопрос о покупателе акций банка, так как для банка это небезразлично. В Законе "Об акционерных обществах" (ст. 73) предусмотрено, что акционеры закрытого общества имеют право преимущественного приобретения акций, продаваемых другими акционерами общества третьим лицам (по цене предложения третьему лицу).

Таким образом, если акционер банка желает продать принадлежащие ему акции постороннему лицу (не акционеру банка), он вправе это сделать, но лишь после того, как все остальные акционеры откажутся или в установленные сроки не реализуют

преимущественное право приобретения акций по цене и на условиях, предполагаемых для продажи акций третьему лицу.

Закон не регламентирует порядок реализации преимущественного права приобретения акций, но предоставляет акционерам решить этот вопрос в уставе общества (п. 3 ст. 7 Закона). При этом срок осуществления преимущественного права не может быть менее 30 и более 60 дней с момента предложения акций на продажу.

При закреплении в уставе банка порядка осуществления преимущественного права приобретения акций могут быть учтены требования ст. 250 ГК РФ, в которой определяется общий правовой режим осуществления преимущественного права покупки.

Акционер, желающий продать принадлежащие ему акции третьему лицу по договору купли-продажи, должен на основании переговоров с потенциальным покупателем определить продажную цену, срок и порядок оплаты, а также иные условия предполагаемой продажи акций, на которых стороны согласны совершить данную сделку. После этого акционер обязан в письменной форме известить совет директоров банка о намерении продать акции третьему лицу с указанием цены и иных условий продажи, а также предложить приобрести акции на данных условиях.

Формально данное извещение будет являться офертой -- предложением заключить договор купли-продажи акций. Совет директоров вправе акцептовать в установленный уставом общества срок (как указано выше, в период от 30 до 60 дней с момента предложения акций на продажу) полученную оферту (посредством сообщения о предложении продажи акций другим акционерам банка), направив продавцу письменный ответ, подтверждающий согласие одного из акционеров приобрести продаваемые акции на предлагаемых условиях. В момент получения продавцом акцепта на приобретение акций со стороны одного из акционеров общества, указанного советом директоров, договор купли-продажи считается заключенным, а потенциальный покупатель акций -- третье лицо -- лишается возможности приобрести эти акции в связи с тем, что одним из акционеров банка было реализовано имеющееся у него право преимущественного приобретения акций.

Однако, если в течение установленного уставом срока никто из акционеров или совет директоров не изъявят желания приобрести акции, продавец вправе заключить договор купли-продажи с посторонним (третьим) лицом. При этом предусмотренная законом обязанность общества предоставить преимущественное право приобретения акций акционерам общества считается исполненной.

Как указывалось выше, действующее законодательство (п. 2 ст. 97 ГК РФ, п. 3 ст. 7 Закона "Об акционерных обществах") предусматривает преимущественное право акционеров на приобретение акций, продаваемых акционером общества другому лицу -- не акционеру, т. е. преимущественное право акционера может быть реализовано только в том случае, когда уступка акций третьему лицу предполагается на основании договора купли-продажи.

Поэтому преимущественное право акционеров не может быть распространено на отчуждение акций третьему лицу на основании договора уступки иным образом, чем продажа, например на основании договора дарения. По своей природе договор дарения является безвозмездной сделкой, и никто не вправе требовать, чтобы находящиеся на правах собственности акции у одного из акционеров были подарены не определенному им лицу (пусть и не являющемуся акционером общества), а кому-то из акционеров.

Прежде всего, следует учитывать, что при заключении сделки купли-продажи акций с нарушением преимущественного права покупки такая сделка не считается недействительной. По действующему законодательству в данном случае формой защиты нарушенного преимущественного права покупки акций является право акционера банка, чье преимущественное право покупки было нарушено, в судебном порядке потребовать перевода на него прав и обязанностей покупателя акций. Указанные последствия определены ст. 250 (п. 3) ГК РФ, которая устанавливает последствия несоблюдения преимущественного права покупки при аналогичном режиме продажи доли в праве общей собственности постороннему лицу.

Таким образом, даже в том случае, когда акционер банка продал принадлежащие ему акции третьему лицу (не акционеру) с нарушением преимущественного права покупки остальных акционеров, какие-либо отрицательные последствия для продавца не наступают. Подобная сделка не может быть признана недействительной, а последующий (в судебном порядке) перевод прав и обязанностей покупателя на какого-либо акционера не затрагивает интересы продавца, а нарушает интересы покупателя.

Это нашло отражение в п. 4 и 8 Постановления Пленумов Верховного Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда РФ № 4/8 «О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах"».

Второй вариант продажи акций акционером осуществляется по решению органов управления банком (общим собранием или советом директоров). В этой форме банк реализует свое право на приобретение акций акционера.

Для акционера -- юридического лица в связи с его предстоящей ликвидацией возможны два пути продажи акций.

Если другие акционеры банка и совет директоров банка отказываются от покупки акций у ликвидируемого юридического лица -- акционера, то возможно следующее развитие ситуации: а) акции банка становятся средством расчетов с кредиторами ликвидируемого юридического лица; б) акции банка после ликвидации юридического лица распределяются между его учредителями. И в том и в другом случае акционером (акционерами) банка становится третье лицо (третьи лица).

Другой случай -- если покупкой акций, находящихся у ликвидируемого юридического лица -- акционера, занимается совет директоров банка, т. е. это случай, когда акционер предлагает банку приобрести его акции по номинальной стоимости, и в соответствии с решением совета директоров банк делает это. При этом совет директоров не вправе принимать решение о приобретении банком акций, если номинальная стоимость акций банка, находящихся в обращении, составит менее 90% уставного капитала. Выкупленные акции не предоставляют право голоса, не учитываются при голосовании, по ним не начисляются дивиденды. Такие акции должны быть реализованы не позднее одного года с даты их приобретения, в противном случае общее собрание должно принять решение об уменьшении уставного капитала банка путем погашения указанных акций либо об увеличении номинальной стоимости остальных акций за счет погашения приобретенных акций с сохранением размера уставного капитала, установленного уставом банка.

В приведенных ситуациях банк решает, какой путь для него предпочтительнее.

Третий вариант продажи акций акционером: акционеры -- владельцы голосующих акций имеют право требовать выкупа банком всех или части принадлежащих им акций, а банк обязан выкупить эти акции. Этот вариант имеет место в двух случаях.

Во-первых, при реорганизации банка или совершении крупной сделки, предметом которой является имущество стоимостью свыше 50% балансовой стоимости активов банка на дату принятия решения о такой сделке, если акционеры голосовали против принятия решения о реорганизации или совершении указанной сделки либо не принимали участия в голосовании.

Во-вторых, при внесении изменений и дополнений в устав банка или утверждении устава банка в новой редакции, ограничивающих права акционеров, если они голосовали против принятия соответствующего решения или не принимали участия в голосовании.

Выкуп акций банком согласно п. 3 ст. 75 Закона "Об акционерных обществах" осуществляется по рыночной стоимости акций, определяемой без учета ее изменения в результате действия банка, повлекшего возникновение права требования оценки и выкупа акций.

Совет директоров банка обязан информировать акционеров о наличии у них права требовать выкупа банком принадлежащих им акций, о цене и порядке осуществления выкупа.

Требования акционеров о выкупе банком принадлежащих им акций должны быть предъявлены не позднее 45 дней с даты принятия соответствующего решения общим собранием акционеров. По истечении указанного срока банк обязан выкупать акции у акционеров, предъявивших требования о выкупе в течение 30 дней.

Общая сумма средств, направляемых банком на выкуп акций, не может превышать 10% стоимости собственных средств банка (чистых активов) на дату принятия решения, которое повлекло возникновение у акционеров права требовать выкупа банком принадлежащих им акций. В случае если общее количество акций, в отношении которых заявлены требования о выкупе, превышает количество акций, которое может быть выкуплено банком с учетом установленного выше ограничения, акции выкупаются у акционеров пропорционально заявленным требованиям.

Выкупленные акции также поступают в распоряжение банка и, как это было отмечено, не предоставляют права голоса, не учитываются при подсчете голосов, по ним не начисляются дивиденды. Такие акции должны быть реализованы не позднее одного года с момента их выкупа, в противном случае общее собрание акционеров должно принять решение об уменьшении уставного капитала банка путем погашения указанных акций.

3. Иная ситуация складывается при выходе участника из банка, организационно-правовой формой которого является общество с ограниченной ответственностью. Согласно ст. 94 ГК РФ и Закону "Об обществах с ограниченной ответственностью" участник общества вправе в любое время выйти из него независимо от согласия других его участников. В Постановлении Пленумов Верховного Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда РФ от 1 июня 1996 г. № 6/8 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса РФ" указано, что условия учредительных документов общества с ограниченной ответственностью, лишающие участника права на выход или ограничивающие его, должны рассматриваться как ничтожные, т. е. не порождающие юридические последствия. Право на выход -- императивное право. При выходе из общества участнику должна быть выплачена действительная стоимость его доли, т.е. стоимость имущества, соответствующая его доле в уставном капитале общества, в порядке, способом и в сроки, предусмотренные Законом "Об обществах с ограниченной ответственностью" и учредительными документами общества. В Законе детально регламентируется процедура оформления выхода акционера из общества и выплаты стоимости доли в уставном капитале.

При выходе акционера из общества выполняются следующие действия:

участник подает заявление о выходе из общества, и с этого момента доля участника переходит к обществу. Эта доля не учитывается при определении результатов голосования на общем собрании акционеров и при распределении прибыли общества;

в течение одного года с даты подачи заявления о выходе перешедшая к обществу доля может быть либо а) распределена среди участников пропорционально их долям в уставном капитале, либо б) продана всем или некоторым участникам, либо в) продана третьим лицам (если это не запрещено уставом). Решение о продаже доли принимается общим собранием единогласно;

после продажи этой доли общее собрание принимает решение об утверждении итогов оплаты долей участниками общества и о внесении соответствующих изменений в учредительные документы общества;

документы для государственной регистрации изменений в учредительных документах, а также документы, подтверждающие оплату проданной доли, предоставляются в регистрирующий орган в течение одного месяца со дня принятия решения.

Процедура выплаты стоимости доли включает следующие действия:

на основании данных бухгалтерской отчетности за год, в течение которого было подано заявление о выходе, рассчитывается часть стоимости чистых активов общества, пропорциональная размеру доли выходящего участника, т. е. ее так называемая действительная стоимость (с согласия выходящего из общества участника ему может быть выдано имущество в натуре такой же стоимости);

действительная стоимость выплачивается в течение шести месяцев с момента окончания финансового года, в течение которого было подано заявление о выходе из общества (если уставом не предусмотрен более короткий срок);

действительная стоимость выплачивается из средств, представляющих собой разницу между стоимостью чистых активов и размером уставного капитала;

если этих средств недостаточно для выплаты стоимости доли, действительная стоимость выплачивается за счет уставного капитала, и общество обязано уменьшить уставный капитал на недостающую сумму.

Возникает вопрос: как рассчитывается действительная стоимость доли участника? При определении доли выходящего из общества участника в стоимости имущества в расчет должна приниматься только стоимость имущества, приобретенного обществом за счет собственных средств.

Наряду с возможностью продажи своей доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью участник вправе переуступить ее третьим лицам либо другим участникам общества иным образом, чем продажа, а путем, например, дарения и т. п. Такой переход доли требует предварительного согласия общества и его участников только в том случае, если это зафиксировано в уставе. В противном случае участник самостоятельно определяет судьбу своей доли.

Отказ банка или его участника дать согласие на переход доли иным образом, чем продажа (если необходимость такого согласия предусмотрена в уставе), означает, что общество бязано выплатить действительную стоимость доли (части доли) либо выдать в натуре имущество такой же стоимости в течение одного года с момента перехода доли в собственность общества.

Глава 4. Основные направления совершенствования системы надзора за формированием уставного капитала кредитной организации

Необходимость совершенствования банковского надзора обсуждается, наверное, на протяжении всего периода существования отечественных органов надзора за банковской деятельностью, то есть около пятнадцати лет. За этот период банковская система пережила «черные» вторник и четверг, не один обмен денег, ставки банковского процента под 200 годовых, тотальные неплатежи предприятий, деноминацию, девальвацию - все, что разбалансировало бы любую финансовую систему. Напротив, банковский сектор не только выстоял, обеспечивая экономику базовой функцией расчетов и платежей, но и демонстрирует развитие, вкладывая в эту экономику все больше и больше средств, ускоряя проведение транзакций, расширяя ассортиментный ряд банковских продуктов. Одним словом, приближаясь к потребителям банковских услуг и делая эти услуги более доступными.

Вместе с тем, проблема совершенствования системы банковского надзора остается актуальной, так как интенсивное развитие банковской системы диктует потребность в постоянном совершенствовании надзора. Как известно риски в банковской системе нарастают во время ее подъема, поэтому банковский надзор требует совершенствования тем более тогда, когда банковский сектор демонстрирует ускоренное развитие. В той мере, в какой грамотное управление, надзор и регулирование способствуют укреплению каждого банка в системе, они позволяют всей системе выдержать макроэкономическое напряжение, не входя в кризисное состояние

В Стратегии развития банковского сектора РФ заявлено, что основным принципом совершенствования системы регулирования банковской деятельности, банковского надзора и внешнего аудита является внедрение в полном объеме международно-признанных подходов к их методике и организации.

В рамках решения проблемы повышения капитализации банковского сектора и предотвращения фиктивной капитализации надзорные механизмы должны сочетать в себе и эффективные рычаги воздействия, и стимулирующие меры, побуждающие банки действовать в рамках предписанных норм и позволяющие им самостоятельно определять характер таких действий.

При этом основной вектор движения вперед - это понимание того, что извлечение прибыли и поддержание стабильности - это не взаимоисключающие полюсы, а две составные части банковской деятельности как надзорного органа, так и банков. Надзор, учитывающий необходимость поддержания эффективной работы банков с одной стороны и коммерческая деятельность, осуществляемая с учетом социально-экономической ответственности предпринимательства в банковской сфере - с другой, - это те две составляющие, сбалансированное развитие которых необходимо для становления нормального банковского дела.

За последние два-три года уже очень многое сделано для реализации намеченных планов.

В Стратегии развития банковского сектора Российской Федерации на период до 2008 года в числе важнейших задач названы развитие системы регулирования банковской деятельности и практики осуществления банковского надзора на основе внедрения международно признанных подходов, включая совершенствование системы лицензирования, текущего надзора и процедуры отзыва лицензий.

Все банки, вошедшие к настоящему времени в систему страхования вкладов, должны поддерживать параметры своей деятельности с учетом установленных законом требований на постоянной основе. Соблюдение установленных показателей качества капитала, открытости структуры собственности, эффективности результатов деятельности окажет позитивное влияние на содержание бизнеса банков, а также создаст возможности для работы на международных финансовых рынках с точки зрения укрепления доверия к российской банковской системе.

Много нововведений, касающихся формирования уставного капитала кредитных организаций, содержит вступившая в силу в 2004 году Инструкция Банка России от 14.01.2004 № 109-И, регулирующая порядок принятия Банком России решения о государственной регистрации кредитных организаций и выдаче лицензий на осуществление банковских операций. Новеллами данного нормативного акта, среди прочих, являются:

- установление ограничения предельного размера имущественных (неденежных) вкладов в уставный капитал кредитной организации - не выше 20 % уставного капитала;

- проведение Банком России в кредитной организации проверки источников средств, вносимых в оплату ее акций (долей), а также финансового положения приобретателей акций (долей) и наличия у них собственных средств (чистых активов), достаточных для оплаты приобретаемых акций (долей). Данная норма применяется в случае увеличения уставного капитала кредитной организации более чем на 20 процентов от ранее зарегистрированного размера либо при наличии оснований предполагать, что оплата акций (долей) кредитной организации произведена с нарушением установленных требований;

- предоставление Банку России права запрашивать у учредителей создаваемой кредитной организации любую информацию о финансовом положении и деятельности лиц, способных прямо или косвенно определять решения, принимаемые учредителями кредитной организации, а также право предъявлять к кредитной организации, ходатайствующей о расширении деятельности путем получения лицензий на осуществление банковских операций, требование о представлении информации об участниках и их группах.

Уже определены основные подходы к оценке финансового положения юридических и физических лиц - учредителей (участников) кредитных организаций. Причем по юридическим лицам эта оценка проводится на основе комплексного анализа абсолютных и относительных показателей деятельности приобретателя проводится с учетом характера и масштаба его деятельности, отраслевой и региональной принадлежности. Применение этих норм способствует капитализации банковской системы за счет реальных, а не "фиктивных" инвестиций, повышению открытости структуры прав собственности на акции (доли) кредитных организаций.

В 2003 году издано Указание оперативного характера № 107-Т об условиях отнесения юридических и (или) физических лиц к группе лиц, связанных соглашением, направленное на обеспечение открытости структуры прав собственности на акции (доли) кредитных организаций, разъясняющее понятие группы юридических и (или) физических лиц, связанных соглашением. Это позволило разрешить серьезную и многолетнюю проблему контроля за соблюдением кредитными организациями требований ст. 11 Федерального закона «О банках и банковской деятельности», установленных еще с 1995 года в ст. 60 ранее действовавшей редакции Федерального закона «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)» (в настоящее время ст. 61).

Одним из наиболее важных решений стало принятие Банком России нормативных актов, направленных на повышение качества банковского капитала. При выявлении фактов формирования источников капитала с использованием инвесторами ненадлежащих активов Банк России направляет в кредитную организацию требование об исключении указанных источников собственных средств из расчета капитала. В данных нормативных актах Банка России введено требование об использовании в целях расчета обязательных нормативов деятельности кредитных организаций размера собственных средств (капитала), определенного по результатам проведения оценки Банком России, а также об отражении уточненного размера собственных средств в отчетности кредитных организаций и банковских групп.

Определена процедура предъявления к кредитным организациям требования о корректировке капитала и последовательность действий подразделений Банка России при выявлении фактов либо признаков формирования источников собственных средств (капитала) или их части с использованием инвесторами ненадлежащих активов.

В рамках формирования системы страхования вкладов в 2004 году Банк России продолжил работу по выявлению признаков формирования капитала с использованием ненадлежащих активов. В результате этой работы корректировку собственных средств (капитала) по предложению Банка России произвели 14 кредитных организаций на общую сумму 413,5 млн. рублей. По результатам рассмотрения на Комитете банковского надзора Банка России представленных территориальными учреждениями Банка России материалов по данному вопросу было направлено предписание о корректировки капитала 4 кредитным организациям на сумму 614,2 млн. рублей. В текущем году Комитетом банковского надзора принято решение о корректировке капитала по 8 кредитным организациям на общую сумму 4459 млн. рублей.

К числу мер, которые следует осуществить с целью совершенствования надзора, представляется важным отнести следующее.

1. Проведение Центральным банком РФ оценки качества управления капиталом.

Наряду с требованием соблюдения банками норматива достаточности капитала необходимо стимулирование банков к разработке собственных процессов оценки своей потребности в капитале и стратегии поддержания уровней своего капитала.

Такой подход предлагается и системой Базель II: от банков ожидается, что они будут проводить свою собственную внутреннюю оценку риска и достаточности капитала. В свою очередь, от органов банковского надзора ожидается, что они будут регулярно проводить проверку таких оценок. Этим не преследуется цель передать органам банковского надзора функции управления банками. Скорее, органы банковского надзора должны оценивать степень, в которой банк сумел создать трезвый внутренний процесс оценки достаточности капитала.

Следует отметить, что болезненность кризисных процессов в российской банковской системе на современном этапе усугубляется во многом недостаточным уровнем стратегического планирования и управления банковским капиталом. Многие банки (это в наибольшей степени относится к региональным банкам) до сих пор недооценивают важность формирования системы управления собственным капиталом, в основном довольствуясь наличием в своей структуре служб по управлению рисками или комитетов по управлению активами и пассивами, тогда как стратегия роста капитала должна являться основой стратегического планирования деятельности банка. Именно поэтому от Банка России требуется принятие мер, стимулирующих банки к созданию такой стратегии.

Важнейшей задачей в управлении капиталом банка следует считать разработку стратегии эффективной капитализации - увеличения капитала с учетом баланса интересов регулирующих органов, собственников и менеджеров кредитных организаций, позволяющего достичь разумного равновесия между уровнем риска, доходностью и ликвидностью активов. В этом случае доверие всех заинтересованных сторон возрастает, что будет способствовать укреплению стабильности банка, а также увеличению объема прибыли и размеров прямых инвестиций в уставный капитал.

В настоящее время Банк России при осуществлении надзора проводит оценку качества управления кредитной организацией, в том числе и путем количественной оценки качественных показателей. По нашему мнению необходимо ввести требование об оценке качества стратегического управления капиталом.

Процесс управления собственным капиталом банка должен быть непрерывным и включать следующие основные этапы:

- Анализ процесса формирования собственных средств банка в предшествующем периоде;

- Оценка реального размера собственного капитала;

- Планирование потребности в капитале, в том числе и его прироста за счет увеличения уставного капитала;

- Комплексное управление пассивами и активами банка;

- Определение и реализация дивидендной политики;

- Оценка эффективности использования банковского капитала.

Анализ процесса формирования собственных средств банка в предшествующем периоде предполагает изучение общего объема и структуры формирования собственных финансовых ресурсов, а также соответствие темпов прироста собственного капитала темпам прироста активов. В дальнейшем рассматриваются соотношение внешних и внутренних источников формирования собственного капитала, стоимость привлечения капитала за счет различных источников, эффективность его привлечения. В завершение оценивается достаточность собственных ресурсов, сформированных банком в предплановом периоде.

Оценка реального размера собственного капитала должна рассматриваться в качестве необходимого этапа процесса управления собственным капиталом, так как вследствие сложившейся в России практики искусственного «раздувания» капитала рассчитанный по существующей инструктивной методике капитал не дает полной картины состояния банка и не подходит для целей внутреннего анализа. Между тем отход от реальной величины капитала может иметь негативные экономические последствия двоякого рода. Необоснованное завышение капитала приводит к ложной информации о благополучном положении банка и тем самым вводит в заблуждение не только контролирующие органы, но и вкладчиков, акционеров, кредиторов, а также сам банк. Так, банк, исходя из величины собственных средств, расширяет активные операции и подвергается повышенному риску. Если методика определения собственных средств приводит к их занижению, то эффект будет обратным: сузится диапазон активных операций, и как следствие, снизятся доходы банка. Помимо этого, при неправильном определении величины капитала банка оценочные показатели окажутся искаженными.

В данном случае для оценки величины капитала более всего подходит затратный метод, основанный на рыночной оценке активов. При этом в качестве дополнительного корректирующего фактора для более точного планирования и формирования долгосрочной стратегии банка можно использовать доходный метод, базирующийся на показателях генерируемого денежного потока (банк оценивается как объект бизнеса).

Планирование потребности в капитале в свою очередь включает следующие этапы:

ь разработка общего финансового плана банка. На данном этапе определяются плановые показатели, характеризующие размеры банка и уровень его прибыльности в среднесрочной перспективе;

ь определение оптимального размера собственного капитала, необходимого банку с учетом его целей, предполагаемых новых услуг, приемлемой степени подверженности риску и условий государственного регулирования и сохранения рентабельности капитала;

ь определение величины капитала, который можно привлечь за счет внутреннего источника - нераспределенной прибыли. Банку необходимо прогнозировать рост прибыли, чтобы понять, достаточен ли данный рост для обеспечения его потребности в капитале;

ь оценка и выбор наиболее подходящего для потребностей и целей банка источника капитала осуществляется на основе анализа эффективности привлечения капитала за счет того или другого источника. В конечном счете, повышение капитала банка должно приводить к росту рентабельности активов и капитала банка.

Комплексное управление пассивами и активами банка - определение способов и порядка привлечения средств и размещения собственных и привлеченных средств с учетом выбранной стратегии банка, основными составляющими которых являются кредитно-инвестиционная и фондовая политика банка.

При определении и реализации дивидендной политики основной целью служит выявление пропорции между текущим потреблением прибыли собственниками и будущим ее ростом, максимизирующим рыночную стоимость банка и обеспечивающим стратегическое развитие.

Оценка эффективности использования банковского капитала предполагает выбор стратегии управления капиталом и осуществляется по завершении планового периода. Она предусматривает периодический контроль и корректировку. Основной оценкой эффективности использования капитала банка является норма прибыли на совокупный капитал, которая находится в прямой зависимости от прибыльности активов и в обратной зависимости от достаточности капитала. В настоящее время рост нормы прибыли на капитал в результате уменьшения достаточности капитала практически невозможен. Жесткая конкуренция и удорожание кредитных ресурсов препятствуют достижению оптимального уровня отношения капитала к активам. Поэтому главным элементом увеличения нормы прибыли на совокупный капитал остается повышение качества активов.

Оценка качества стратегии управления капиталом должна проводиться надзорными органами на основании официально утвержденной методики с использованием количественных оценок качественных показателей, а также анализа эффективности управления капиталом с точки зрения повышения уровня рентабельности капитала. Наличие качественного стратегического планирования и управления капиталом должно рассматриваться как необходимое требование для осуществления регистрационных и лицензионных процедур, таких как выдача лицензий на расширение деятельности, определение соответствия банка критериям участия в системе страхования вкладов, регистрация проспектов эмиссии и т.п.

В сфере регистрации кредитных организаций и лицензирования банковской деятельности необходимо обеспечить выработку норм, регулирующих вопросы формирования уставного капитала учреждаемых и действующих кредитных организаций, с учетом особенностей геополитического положения страны, не отторгая международный опыт. На основе такого подхода мог бы найти решение вопрос «жизни и смерти» мелких региональных банков, которые, не создавая угрозы интересам кредиторов, способны удовлетворять потребности своих клиентов в банковских услугах.

Тем более, что развитые государства, имеющие большую (по сравнению с масштабами стран Западной Европы) территорию не так категоричны в оценке перспектив деятельности и целесообразности существования мелких банков.

В самом деле, единый размер минимального уставного капитала для банков, создаваемых в Москве и в другом, часто не самом успешном в экономическом отношении регионе, вряд ли оправдан. Законодательство США, например, дифференцирует минимальный размер уставного капитала для учреждаемого банка в зависимости от числа жителей населенного пункта, в котором он создается.

Наряду с этим хочется обратить внимание на очевидную потребность в пересмотре одной из устоявшихся норм банковского законодательства. Речь идет об определенных Федеральным законом «О банках и банковской деятельности» трех организационно-правовых формах юридического лица, в которых может быть создана кредитная организация, а именно: акционерное общество (открытое или закрытое); общество с ограниченной ответственностью; общество с дополнительной ответственностью.

После присоединения России к Базельскому соглашению по вопросам банковского надзора, которое подразумевает отнесение к основному капиталу только акционерного капитала, представляется целесообразным оговорить в Законе, что кредитные организации могут создаваться только в форме акционерного общества, дабы не вводить в заблуждение потенциальных инициаторов создания банка различными подходами к оценке собственных средств. Тем более, что эта норма действует во многих развитых странах. В пользу этого свидетельствуют и бесспорные преимущества акционерного общества, где право требовать выкупа акций возникает у акционера в строго определенных случаях, в то время как обязанность общества с ограниченной ответственностью по выплате действительной стоимости доли участнику, появляется с момента подачи им заявления о выходе из общества.