Уставный капитал кредитной организации и роль инспектирования в организации надзора за его формированием

В случае несоблюдения сроков представления документов для регистрации увеличение уставного капитала общества признается несостоявшимся.

Если увеличение уставного капитала общества с ограниченной ответственностью не состоялось, общество обязано в разумный срок вернуть участникам общества и третьим лицам, которые внесли вклады деньгами, их вклады, а в случае невозврата вкладов в указанный срок также уплатить проценты в порядке и в сроки, предусмотренные статьей 395 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Участникам общества и третьим лицам, которые внесли неденежные вклады, общество обязано в разумный срок вернуть их вклады, а в случае невозврата вкладов в указанный срок также возместить упущенную выгоду, обусловленную невозможностью использовать внесенное в качестве вклада имущество.

Еще одной особенностью формирования уставного капитала общества с ограниченной ответственностью является возможность ограничения уставом общества максимального размера доли участника общества, а также изменение соотношения долей участников общества, которая предусмотрена ст. 14 Закона.

Общество вправе, а в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом, обязано уменьшить свой уставный капитал.

Уменьшение уставного капитала общества может осуществляться путем уменьшения номинальной стоимости долей всех участников общества в уставном капитале общества и (или) погашения долей, принадлежащих обществу.

Общество не вправе уменьшать свой уставный капитал, если в результате такого уменьшения его размер станет меньше минимального размера уставного капитала, определенного в соответствии Законом на дату представления документов для государственной регистрации соответствующих изменений в уставе общества, а в случаях, если в соответствии с настоящим Федеральным законом общество обязано уменьшить свой уставный капитал, на дату государственной регистрации общества.

Уменьшение уставного капитала общества путем уменьшения номинальной стоимости долей всех участников общества должно осуществляться с сохранением размеров долей всех участников общества.

Законом предусмотрены три обстоятельства, влекущие обязанность общества уменьшить уставный капитал. Это, во-первых, неполная оплата уставного капитала общества в течение года с момента его государственной регистрации, при этом общество должно или объявить об уменьшении своего уставного капитала до фактически оплаченного его размера и зарегистрировать его уменьшение в установленном порядке, или принять решение о ликвидации общества.

Во-вторых, процедура уменьшения уставного капитала должна быть осуществлена, если по окончании второго и каждого последующего финансового года стоимость чистых активов общества окажется меньше его уставного капитала. В этом случае уставный капитал должен быть уменьшен до размера, не превышающего стоимости чистых активов общества.

Если по окончании второго и каждого последующего финансового года стоимость чистых активов общества окажется меньше минимального размера уставного капитала, установленного Законом на дату государственной регистрации общества, общество подлежит ликвидации.

В течение тридцати дней с даты принятия решения об уменьшении своего уставного капитала общество обязано письменно уведомить об уменьшении уставного капитала общества и о его новом размере всех известных ему кредиторов общества, а также опубликовать в органе печати, в котором публикуются данные о государственной регистрации юридических лиц (для кредитных организаций это «Вестник Банка России»), сообщение о принятом решении. При этом кредиторы общества вправе в течение тридцати дней с даты направления им уведомления или в течение тридцати дней с даты опубликования сообщения о принятом решении письменно потребовать досрочного прекращения или исполнения соответствующих обязательств общества и возмещения им убытков.

Государственная регистрация уменьшения уставного капитала общества осуществляется только при представлении доказательств уведомления кредиторов в порядке, установленном настоящим пунктом.

Если в предусмотренных Законом случаях общество в разумный срок не примет решение об уменьшении своего уставного капитала или о своей ликвидации, кредиторы вправе потребовать от общества досрочного прекращения или исполнения обязательств общества и возмещения им убытков.

Увеличение уставного капитала для покрытия понесенных банком убытков не допускается. Это общее правило предусмотрено ст. 100 ГК РФ.

Уставный капитал банка, как и любого другого общества с ограниченной ответственностью либо акционерного общества, может быть уменьшен. Федеральные законы "Об акционерных обществах" и "Об обществах с ограниченной ответственностью" отмечают, что в одних случаях уменьшение уставного капитала -- это право общества, в других -- его обязанность.

Таким образом, общее законодательство четко формулирует последовательность действий при уменьшении уставного капитала общества: 1) принятие решения; 2) уведомление кредиторов ("всех", "всех известных").

1.2.2 Порядок изменения размера уставного капитала кредитной организации, действующей в форме акционерного общества

Процедура изменения размера уставного капитала кредитной организации, действующей в форме акционерного общества, регламентируется Федеральным законом «Об акционерных обществах» и Инструкцией Банка России от 22.07.2002 № 102-И «О правилах выпуска и регистрации ценных бумаг кредитными организациями на территории Российской Федерации».

В соответствии с Законом уставный капитал общества может быть увеличен двумя способами: путем увеличения номинальной стоимости акций или размещения дополнительных акций.

Решение об увеличении уставного капитала общества путем увеличения номинальной стоимости акции принимается общим собранием акционеров.

Решение об увеличении уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций принимается общим собранием акционеров или советом директоров (наблюдательным советом) общества, если в соответствии с уставом общества ему предоставлено право принимать такое решение.

Решение совета директоров (наблюдательного совета) общества об увеличении уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций принимается советом директоров (наблюдательным советом) общества единогласно всеми членами совета директоров (наблюдательного совета) общества, при этом не учитываются голоса выбывших членов совета директоров (наблюдательного совета) общества.

Дополнительные акции могут быть размещены обществом только в пределах количества объявленных акций, установленного уставом общества

Решение вопроса об увеличении уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций может быть принято общим собранием акционеров одновременно с решением о внесении в устав общества положений об объявленных акциях, необходимых в соответствии с Законом для принятия такого решения, или об изменении положений об объявленных акциях.

Решением об увеличении уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций должны быть определены количество размещаемых дополнительных обыкновенных акций и привилегированных акций каждого типа в пределах количества объявленных акций этой категории (типа), способ размещения, цена размещения дополнительных акций, размещаемых посредством подписки, или порядок ее определения, в том числе цена размещения или порядок определения цены размещения дополнительных акций акционерам, имеющим преимущественное право приобретения размещаемых акций, форма оплаты дополнительных акций, размещаемых посредством подписки, а также могут быть определены иные условия размещения.

Одновременно с решением об увеличении уставного капитала акционерного общества собрание акционеров может принять решение о неприменении преимущественного права приобретения размещаемых акций.

Законом выделены два способа размещения дополнительных акций: посредством подписки и конвертации. В случае увеличения уставного капитала общества за счет его имущества общество должно осуществлять размещение дополнительных акций посредством распределения их среди акционеров.

Открытое общество вправе проводить размещение акций и эмиссионных ценных бумаг общества, конвертируемых в акции, посредством как открытой, так и закрытой подписки. Уставом общества и правовыми актами Российской Федерации может быть ограничена возможность проведения закрытой подписки открытыми обществами.

Закрытое общество не вправе проводить размещение акций и эмиссионных ценных бумаг общества, конвертируемых в акции, посредством открытой подписки или иным образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц.

Размещение акций посредством закрытой подписки осуществляется только по решению общего собрания акционеров об увеличении уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций, принятому большинством в три четверти голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров, если необходимость большего числа голосов для принятия этого решения не предусмотрена уставом общества.

Размещение посредством открытой подписки обыкновенных акций, составляющих более 25 процентов ранее размещенных обыкновенных акций, осуществляется только по решению общего собрания акционеров, принятому большинством в три четверти голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров, если необходимость большего числа голосов для принятия этого решения не предусмотрена уставом общества.

Размещение посредством открытой подписки конвертируемых в обыкновенные акции эмиссионных ценных бумаг, которые могут быть конвертированы в обыкновенные акции, составляющие более 25 процентов ранее размещенных обыкновенных акций, осуществляется только по решению общего собрания акционеров, принятому большинством в три четверти голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров, если необходимость большего числа голосов для принятия этого решения не предусмотрена уставом общества.

Акционеры общества имеют преимущественное право приобретения размещаемых посредством открытой подписки дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, в количестве, пропорциональном количеству принадлежащих им акций этой категории (типа).

Акционеры общества, голосовавшие против или не принимавшие участия в голосовании по вопросу о размещении посредством закрытой подписки акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, имеют преимущественное право приобретения дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, размещаемых посредством закрытой подписки, в количестве, пропорциональном количеству принадлежащих им акций этой категории (типа). Указанное право не распространяется на размещение акций и иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, осуществляемое посредством закрытой подписки только среди акционеров, если при этом акционеры имеют возможность приобрести целое число размещаемых акций и иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, пропорционально количеству принадлежащих им акций соответствующей категории (типа).

Список лиц, имеющих преимущественное право приобретения дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, составляется на основании данных реестра акционеров на дату принятия решения, являющегося основанием для размещения дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции. Для составления списка лиц, имеющих преимущественное право приобретения дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, номинальный держатель акций представляет данные о лицах, в интересах которых он владеет акциями.

Лица, включенные в список лиц, имеющих преимущественное право приобретения дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции общества, должны быть уведомлены о возможности осуществления ими преимущественного права в порядке, предусмотренном Законом для сообщения о проведении общего собрания акционеров.

Уведомление должно содержать сведения о количестве размещаемых акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, цене их размещения или порядке определения цены размещения (в том числе о цене их размещения или порядке определения цены размещения акционерам общества в случае осуществления ими преимущественного права приобретения), порядке определения количества ценных бумаг, которое вправе приобрести каждый акционер, сроке действия преимущественного права, который не может быть менее 45 дней с момента направления (вручения) или опубликования уведомления. Общество не вправе до окончания указанного срока размещать дополнительные акции и эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в акции, лицам, не включенным в список лиц, имеющих преимущественное право приобретения дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции.

Лицо, имеющее преимущественное право приобретения дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, вправе полностью или частично осуществить свое преимущественное право путем подачи в общество письменного заявления о приобретении акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, и документа об оплате приобретаемых акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции. Заявление должно содержать имя (наименование) акционера, указание места его жительства (места нахождения) и количества приобретаемых им ценных бумаг.

Если решение, являющееся основанием для размещения дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, предусматривает их оплату неденежными средствами, лица, осуществляющие преимущественное право приобретения, вправе по своему усмотрению оплатить их деньгами.

Увеличение уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций может осуществляться за счет имущества общества. Увеличение уставного капитала общества путем увеличения номинальной стоимости акций осуществляется только за счет имущества общества.

Сумма, на которую увеличивается уставный капитал общества за счет имущества общества, не должна превышать разницу между стоимостью чистых активов общества и суммой уставного капитала и резервного фонда общества.

При увеличении уставного капитала общества за счет его имущества путем размещения дополнительных акций эти акции распределяются среди всех акционеров. При этом каждому акционеру распределяются акции той же категории (типа), что и акции, которые ему принадлежат, пропорционально количеству принадлежащих ему акций. Увеличение уставного капитала общества за счет его имущества путем размещения дополнительных акций, в результате которого образуются дробные акции, не допускается.

Общество вправе, а в случаях, предусмотренных Законом, обязано уменьшить свой уставный капитал до величины, не превышающей стоимости его чистых активов, а именно в том случае, если по окончании второго и каждого последующего финансового года в соответствии с годовым бухгалтерским балансом, предложенным для утверждения акционерам общества, или результатами аудиторской проверки стоимость чистых активов общества оказывается меньше его уставного капитала.

Сокращение стоимость чистых активов общества по окончании второго и каждого последующего финансового года в соответствии с годовым бухгалтерским балансом, предложенным для утверждения акционерам общества, или результатами аудиторской проверки до размера, меньшего, чем минимального уставного капитала, общество обязано принять решение о своей ликвидации.

Уставный капитал общества может быть уменьшен путем уменьшения номинальной стоимости акций или сокращения их общего количества, в том числе путем приобретения части акций, в случаях, разрешенных Законом.

Уменьшение уставного капитала общества путем приобретения и погашения части акций допускается, если такая возможность предусмотрена уставом общества.

Общество не вправе уменьшать свой уставный капитал, если в результате такого уменьшения его размер станет меньше минимального размера уставного капитала, определенного в соответствии Федеральным законом «Об акционерных обществах» на дату представления документов для государственной регистрации соответствующих изменений в уставе общества, а в случаях, если в соответствии с настоящим Федеральным законом общество обязано уменьшить свой уставный капитал, - на дату государственной регистрации общества.

Решение об уменьшении уставного капитала общества путем уменьшения номинальной стоимости акций или путем приобретения части акций в целях сокращения их общего количества принимается общим собранием акционеров.

В течение 30 дней с даты принятия решения об уменьшении своего уставного капитала общество обязано письменно уведомить об уменьшении уставного капитала общества и о его новом размере кредиторов общества, а также опубликовать в печатном издании, предназначенном для публикации данных о государственной регистрации юридических лиц (для кредитных организаций в «Вестнике Банка России»), сообщение о принятом решении. При этом кредиторы общества вправе в течение 30 дней с даты направления им уведомления или в течение 30 дней с даты опубликования сообщения о принятом решении письменно потребовать досрочного прекращения или исполнения соответствующих обязательств общества и возмещения им убытков.

Для государственной регистрации изменений в уставе общества, связанных с уменьшением уставного капитала общества, должны быть представлены доказательства уведомления кредиторов.

Глава 2. Контроль и надзор за формированием уставного капитала кредитной организации

2.1 Антимонопольные правила формирования уставного капитала кредитной организации

Статья 32 Закона "О банках и банковской деятельности" запрещает банкам заключение соглашений и осуществление согласованных действий, направленных на монополизацию рынка банковских услуг, а также на ограничение конкуренции в банковском деле. Приобретение акций (долей) банка не должно противоречить антимонопольным правилам, соблюдение которых в сфере банковских услуг контролируется Государственным антимонопольным комитетом РФ совместно с Банком России.

К сожалению, следует отметить, что правовых актов по антимонопольному регулированию сферы банковской деятельности крайне недостаточно. Федеральный закон "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" (в ред. Закона от 6 мая 1998 г. № 70-ФЗ) регулирует отношения, связанные с монополистической деятельностью и недобросовестной конкуренцией на рынках ценных бумаг и финансовых услуг, только в тех случаях, когда они оказывают влияние на конкуренцию на товарных рынках. В противном случае эти отношения регулируются иными законодательными актами Российской Федерации. Сложность реализации указанной нормы состоит в том, что, во-первых, ни законодательство, ни ведомственные нормативные акты Министерства Российской Федерации по антимонопольной политике и Банка России не раскрывают понятие "влияние на конкуренцию", в чем оно должно выражаться, какими при этом следует руководствоваться критериями и т. п. Нераскрытие понятийного аппарата открывает путь субъективизму при оценке материалов со всеми вытекающими последствиями. Во-вторых, отсутствуют и законодательные акты, ограничивающие монополистическую деятельность и конкуренцию на рынке финансовых услуг.

Изложенное позволяет сделать вывод о том, что в сфере банковской деятельности необходимы специальные антимонопольные правовые акты. Принятие совместного акта Министерства РФ по антимонопольной политике и поддержке предпринимательства и Банка России позволит обеспечить правовую регламентацию в соответствующей области.

В этом отношении представляет интерес приказ ГАК РФ от 22 июля 1997 г. № 100, которым утверждено Положение о порядке представления в антимонопольные органы ходатайств о согласовании проведения операций на рынке банковских услуг в соответствии с указанной выше ст. 32 Закона "О банках и банковской деятельности". Применительно к уставному капиталу банка антимонопольные органы (при уставном капитале банка свыше 30 млн. рублей) рассматривают и согласовывают (дают согласие либо не дают) два вида ходатайств банков: во-первых, о выпуске акций и, во-вторых, о приобретении долей (акций) банков.

В Положении не указаны абсолютные доли при согласовании приобретения акций и объемов эмиссии при выпуске акций. Да в этом и нет необходимости, поскольку антимонопольные органы руководствуются действующим порядком. Антимонопольные органы совместно с Банком России на основании Инструкции Банка России от 22 июля 2002 г. № 102-И "О правилах выпуска и регистрации ценных бумаг кредитными организациями на территории Российской Федерации" рассматривают ходатайства по выпуску ими акций в случае, если уставный капитал банка составит не менее 30 млн. руб.

Что же касается приобретения долей (акций) банков, то в соответствии с Инструкцией Банка России от 14 января 2004 г. № 109-И при приобретении и (или) получении в доверительное управление в результате одной или нескольких сделок одним юридическим или физическим лицом либо группой юридических и (или) физических лиц, связанных между собой соглашением, либо группой юридических лиц, являющихся дочерними или зависимыми по отношению друг к другу, более 20% долей (акций) банка приобретатель должен получить заключение (предварительное согласие федерального антимонопольного органа) о соблюдении антимонопольных правил при совершении данной сделки. Но письмом Банка России от 29 мая 2000 года № 113-Т определено, что юридические или физические лица обязаны получить предварительное согласие федерального антимонопольного органа на совершение сделок по приобретению более 20 процентов акций (долей) в уставном капитале кредитной организации в случае, если размер уставного капитала такой кредитной организации превышает 160 млн. рублей.

В соответствии с п.1.2. Положения "О порядке представления в антимонопольные органы ходатайств о согласовании проведения операций на рынке банковских услуг в соответствии со ст.32 Закона Российской Федерации "О банках и банковской деятельности", утвержденного приказом ГАК России от 22.07.97 г. N 100, ходатайства кредитных организаций с уставным капиталом более 2 млн. рублей представляются на рассмотрение в МАП России.

Необходимо обратить внимание на следующее обстоятельство, имеющее значение для акционеров (участников) банка. В ст. 6 (п. 4) Закона "Об акционерных обществах" предусмотрено, что общество, приобретающее более 20% голосующих акций другого общества, обязано незамедлительно опубликовать сведения об этом в порядке, установленном Федеральной комиссией по ценным бумагам и фондовому рынку и федеральным антимонопольным органом. Закон "Об обществах с ограниченной ответственностью" в ст. 6 (п. 4) также предусматривает, что общество, которое приобрело более 20% голосующих акций акционерного общества или более 20% уставного капитала другого общества с ограниченной ответственностью, обязано незамедлительно опубликовать сведения об этом в органе печати, в котором публикуются данные о государственной регистрации юридических лиц.

Положением, утвержденным постановлением ФКЦБ от 14 мая 1996 г. № 10 "О порядке опубликования сведений о приобретении акционерным обществом более 20% голосующих акций другого акционерного общества", предусмотрено, что акционерное общество, которое приобрело более 20% голосующих акций другого акционерного общества (за исключением случаев приобретения акций при учреждении акционерного общества), обязано опубликовать соответствующие сведения в "Приложении к Вестнику Федеральной комиссии по ценным бумагам и фондовому рынку при Правительстве Российской Федерации" в течение месяца с момента их приобретения. При этом публикация акционерным обществом осуществляется при приобретении более 20% голосующих акций другого акционерного общества и при любом увеличении доли владения голосующими акциями этого общества до уровня, кратного 5%, свыше 20%.

Федеральным законом "О рынке ценных бумаг" также предусмотрено, что владелец эмиссионных ценных бумаг какого-либо эмитента обязан дать информацию об этом в открытой печати в случае:

а) вступления во владение 20% или более любого вида эмиссионных ценных бумаг эмитента;

б) увеличения (уменьшения) своей доли владения любым видом эмиссионных ценных бумаг эмитента до уровня, кратного каждым 5%, свыше 20% этого вида ценных бумаг. И если в названном Приложении отсутствуют публикации акционеров банка, то это свидетельствует либо о том, что приобретение более 20% акций банка вообще не имело места, либо о неработающей правовой норме

В Положении не оговаривается конкретный процент, который должен быть согласован с антимонопольными органами при приобретении долей (акций) кредитной организации, так как Банк России при получении уведомления о приобретении менее 20% долей (акций) банка может по своему усмотрению направлять приобретателя для получения согласования по сделке в ГАК России. Это происходит в том случае, если Банк России считает, что согласование с антимонопольными органами приобретения доли, меньшей, чем 20%, необходимо с точки зрения проверки антимонопольных правил.

Важно подчеркнуть, что банк, обращаясь с ходатайством о согласовании эмиссии акций, подтверждает, что отсутствуют договоры между ним и участниками (предполагаемыми участниками) банка, акционерами (пайщиками) в форме договоров доверительного управления, совместной деятельности, поручения, залога или иных договоров, на основании которых одно лицо имеет право: а) распоряжаться более чем 20% голосов, приходящихся на акции в уставном капитале другого лица -- участника договора; б) определять условия ведения предпринимательской деятельности другого лица -- участника договора; в) осуществлять функции исполнительного органа другого лица -- участника договора.

Выступая в качестве своеобразного фильтра, антимонопольные органы не допускают (дают отрицательное заключение) нарушения антимонопольных правил и предотвращают попадание банков в зависимость от небольшой группы лиц.

2.2 Система надзора Банка России за формированием уставного капитала кредитных организаций

Федеральный закон "О Центральном банке Российской федерации (Банке России)" определил, что Банк России является органом надзора за деятельностью кредитных организаций, за соблюдением ими банковского законодательства, нормативных актов Банка России.

Не вдаваясь в теоретическое осмысление проблемы надзора, важно подчеркнуть, что, во-первых, осуществление Банком России надзора за банками предусмотрено законом; во-вторых, такой надзор является, безусловно, необходимым, учитывая особую роль банков в экономике, в системе платежей, и крайне негативное воздействие банкротства банка вообще на банковскую систему и на его вкладчиков в частности, что подтвердил банковско-финансовый кризис в августе 1998 г.

В России банковский надзор включает три основных компонента (хотя в классическом варианте их два):

лицензирование банковской деятельности;

текущий надзор, который в свою очередь включает два элемента: дистанционного надзора и инспектирования;

санирование и контроль за процедурами ликвидации кредитных организаций, у которых отозваны лицензии на осуществление банковских операций.

Фиктивное формирование уставного капитала должно пресекаться на стадии лицензирования деятельности кредитных организаций:

при рассмотрении пакета документов, представляемых кредитными организациями для подтверждения оплаты уставных капиталов, в случае возникновения сомнений в достоверности информации о достаточности ресурсов учредителей (участников) кредитных организаций для оплаты ими соответствующих взносов в уставный капитал кредитной организации (проведение проверок до регистрации);

при проведении оценки финансового положения приобретателя акций (долей) кредитной организации в случаях, предусмотренных Положениями Банка России от 19.03.2003 №218-П "О порядке и критериях оценки финансового положения юридических лиц-учредителей (участников) кредитных организаций" и от 19.04.2005 № 268-П "О порядке и критериях оценки финансового положения физических лиц-учредителей (участников) кредитных организаций;

для осуществления контроля за правомерностью оплаты приобретателями акций (долей) кредитной организации, Банк России (территориальное учреждение Банка России) проводит непосредственно в данной кредитной организации обязательную проверку источников средств, вносимых в оплату ее акций (долей), финансового положения приобретателей этих акций (долей) и наличия у них собственных средств (чистых активов), достаточных для оплаты приобретаемых ими акций (долей) кредитной организации, в следующих случаях:

а) при увеличении уставного капитала кредитной организации более чем на 20 процентов от ранее зарегистрированного размера ее уставного капитала;

б) при наличии предусмотренных федеральными законами и нормативными актами Банка России оснований предполагать, что оплата акций (долей) кредитной организации произведена с нарушением установленных требований.

Несмотря на достаточно жесткий порядок проверки увеличения уставного капитала, закрепленный нормативными актами Банка России, кредитные организации находят слабые места и прибегают к совершенствованию схем фиктивной капитализации.

Ослабление банковской системы любой страны представляет угрозу финансовой стабильности как в данной стране, так и за ее пределами. Поэтому созданный в 1975 г. Базельский комитет по банковскому регулированию, объединяющий руководителей банковского надзора и центральных банков 11 стран -- Бельгии, Канады, Франции, Германии, Японии, Нидерландов, Швеции, Швейцарии, Великобритании, США, Люксембурга, разработал перечень базовых принципов эффективного банковского надзора (Базельские принципы), которыми руководствуются перечисленные и многие другие страны.

В соответствии с Инструкцией Банка России № 109-И процедура уведомления Банка России о приобретении более 5 % акций (долей в уставном капитале) кредитной организаций практически сохранилась в прежнем виде с одной лишь особенностью, что в контексте ст. 11 Федерального закона «О банках и банковской деятельности» под «приобретением» понимается не только сделки, в результате которых меняется владелец акций (доли в уставном капитале) банка, но и получение их в доверительное управление. Уведомление, направляемое в территориальное учреждение Банка России, осуществляющее надзор за деятельностью банка, составляется по форме, установленной Приложением 2 к Инструкции Банка России № 109-И, как это предусмотрено Федеральными законами "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)" и "О банках и банковской деятельности". При этом уведомление должны представлять и те учредители (участники) банка, которые единолично не владеют более 20 % акций (долей) банка, но входят в состав группы лиц, имеющей или намеревающейся приобрести такую долю.

Таким образом, сведения, содержащиеся в нем в определенной мере позволяют оценить соблюдение приобретателем требований Закона по получению предварительного согласия Банка России на приобретение более 20 %акций (долей в уставном капитале) кредитной организации.

Согласие Банка России требуется при приобретении участником (акционером) единолично или в составе группы лиц более 20% долей (акций) в уставном капитале банка и при любом последующем приобретении долей (акций) этой кредитной организации.

Обязанность получения предварительного согласия Банка России на приобретение более 20% долей (акций) банка лежит на приобретателе или приобретателях, связанных между собой соглашением, являющихся дочерними или зависимыми по отношению друг к другу (ст. 105 и 106 ГК РФ), либо на уполномоченном лице. Это ходатайство представляется в территориальное учреждение Банка России, осуществляющее надзор за деятельностью банка, доли (акции) которого приобретаются приобретателем (одним из связанных между собой приобретателей) либо уполномоченным лицом.

В ходатайстве о возможности приобретения более 20% долей (акций) должно быть указано на отсутствие или на наличие связи приобретателей долей (акций) с другими приобретателями и (или) владельцами долей (акций) банка, а также на характер такой связи: о наличии соглашения (о согласованных действиях), об участии в капитале друг друга либо об иной форме связи.

Юридическое лицо (в том числе входящее в группу лиц - приобретателей) вправе приобрести более 20 процентов акций (долей) кредитной организации (в том числе на вторичном рынке) в том случае, если оно имеет устойчивое финансовое положение и осуществляет деятельность в течение не менее трех лет.

При этом кредитная организация - приобретатель должна выполнять обязательные резервные требования Банка России.

Территориальное учреждение Банка России имеет право отказать в даче согласия на приобретение более 20 процентов акций (долей) кредитной организации в случае:

установления неудовлетворительного финансового положения приобретателя;

нарушения антимонопольных правил;

наличия в отношении приобретателя вступившего в силу судебного решения, установившего факт совершения этим приобретателем неправомерных действий при банкротстве, преднамеренного и (или) фиктивного банкротства.

Территориальное учреждение Банка России имеет право отказать в даче согласия на приобретение более 20 процентов акций (долей) кредитной организации также и в других случаях, предусмотренных федеральными законами.

Заявителю направляется отказ и в случае, когда ранее судом была установлена вина приобретателя в причинении убытков какой-либо кредитной организации при исполнении им обязанностей члена ее совета директоров (наблюдательного совета) или ее руководителя.

Сделка, в результате которой приобретено более 20 процентов акций (долей) кредитной организации без получения предварительного согласия Банка России, является ничтожной.

Наряду с этим Законом установлен еще ряд ограничений формирования уставного капитала кредитной организации. К их числу относится запрет на использование для этого привлеченных денежных средств. В целях оценки средств, вносимых в оплату уставного капитала кредитной организации, Банк России устанавливает порядок и критерии оценки финансового положения ее учредителей.

Кроме того, только в случаях, предусмотренных федеральными законами, допускается оплата акций (долей в уставном капитале) кредитных организаций за счет средств федерального бюджета и государственных внебюджетных фондов, свободных денежные средства и иных объектов собственности, находящихся в ведении федеральных органов государственной власти.

Для использования на эти цели средств бюджетов субъектов Российской Федерации, свободных денежных средств и иных объекты собственности, находящиеся в ведении органов государственной власти субъектов Российской Федерации требуется принятие законодательного акта субъекта Российской Федерации или решения органа местного самоуправления в порядке, предусмотренном федеральными законами.

В надзорные функции Банка России входит контроль за оплатой акционерами (участниками) банка своей доли в уставном капитале банка. Контроль осуществляется при создании банка и при государственной регистрации изменения величины уставного капитала действующего банка.

Контроль, осуществляемый Банком России за формированием уставного капитала, осуществляется в двух направлениях: одно направление -- за характером средств, используемых для формирования уставного капитала, с тем, чтобы не были использованы средства, не предусмотренные Закон "О банках и банковской деятельности"; другое направление - за размером долей (акций), приобретаемых в уставном капитале, с тем, чтобы не было нарушено антимонопольное законодательство.

Статьей 56 Закона "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)" предусмотрено, что Банк России является органом банковского регулирования и банковского надзора., в связи с чем он осуществляет постоянный надзор за соблюдением кредитными организациями и банковскими группами банковского законодательства, нормативных актов Банка России, установленных ими обязательных нормативов.

Главными целями банковского регулирования и банковского надзора являются поддержание стабильности банковской системы Российской Федерации и защита интересов вкладчиков и кредиторов. Банковский надзор осуществляется дистанционно (на основе анализа представляемой кредитными организациями отчетности) и в ходе проверок их деятельности.

Анализ документов (информации и результатов проверок), в результате которого выявлены недостатки и нарушения в работе банка, дает право Банку России в соответствии со ст. 74 Закона "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)" применить санкции.

Наиболее доступным и в то же время эффективным оценочным показателем следует считать величину собственного капитала, порядок расчета которой установлен национальным банковским законодательством, который, в свою очередь, был разработан на основе предложений Базельского комитета по банковскому надзору в 1988 году с учетом дополнений 1999 года.

Величина собственных средств (капитала) представляет собой сумму капиталов первого, второго и третьего уровней.

Капитал первого уровня составляет наиболее устойчивую часть собственного капитала и включает в себя следующие основные элементы: постоянный акционерный капитал (выпущенные и полностью оплаченные обыкновенные акции, привиле-гированные бессрочные акции с некумулятивным дивидендом); публикуемые резервы (эмиссионный доход, нераспределенная прибыль прошлых лет, общие банковские резервы на покрытие рисков, формируемые из нераспределенной прибыли). При этом, капитал первого уровня уменьшается на стоимость нематериальных активов банка.

Капитал второго уровня составляет менее устойчивые элементы и включает в себя: непубликуемые резервы (часть нераспределенной прибыли прошлых лет); резервы переоценки активов (официальная переоценка стоимости основных средств, резервы переоценки ценных бумаг по их рыночной стоимости); общие резервные отчисления на покрытие убытков будущих периодов, а также общие резервы на покрытие убытков по кредитам; гибридные инструменты, сочетающие в себе характеристики капитала и долга (бессрочные привилегированные кумулятивные акции, долгосрочные привилегированные акции, ценные бумаги с долевым участием и так далее); долгосрочная субординированная задолженность (обычные необеспеченные субординированные долговые обязательства и срочные привилегированные акции со сроком погашения не менее 5 лет). При этом, величина совокупного капитала первого и второго уровней уменьшается на величину инвестиций в неконсолидированные банковские и финансовые дочерние компании.

Капитал третьего уровня составляет краткосрочная субординированная задолженность.

Величина собственного капитала, как оценочный показатель деятельности банка, применяется не только в надзорных целях, но и в целях банковского менеджмента. В современной банковской практике в зависимости от модели управления рисками принято разделять понятия “экономического” и “резервного” капитала.

Реализация основных положений “Стратегии развития банковского сектора РФ в 2004 году и на период до 2008 года” предусматривает решение ряда первоочередных задач, среди которых стимулирование капитализации национальной банковской системы и обеспечение прозрачности структуры банковского капитала занимает особое место.

В настоящее время формирование необходимых макроэкономических условий для ускорения процесса капитализации банковского сектора является приоритетным в силу ряда серьезных оснований, одним из которых является превышение растущей потребности национальной экономики в финансовых ресурсах над возможностями самой банковской системы, что заставляет крупнейшие российские предприятия все больше обращаться к иностранным кредиторам. Более того, необеспеченной банковскими услугами остается достаточно большая часть территории страны, что с учетом возможного вступления России во Всемирную Торговую Организацию, делает проблему еще более актуальной. По разным оценкам с приходом на российский рынок иностранных банков национальный банковский сектор может потерять 8 - 20% всех привлеченных ресурсов.

В своих инвестиционных решениях инвесторы, как правило, руководствуются рейтинговой оценкой, которая зависит не только от показателей финансовой отчетности, но и от прозрачности структуры собственного капитала. Поэтому отсутствие какой-либо информации о реальных владельцах кредитной организации автоматически делает ее непривлекательной для инвестора. Дополнительно, отсутствие закона об инсайдерской информации, который бы ограничивал ее использование в спекулятивных целях и устанавливал ответственность за несоблюдение этих ограничений, предопределяет высокую волатильность фондового рынка, а значит и высокие рыночные риски.

Увеличение размера собственного капитала банка в идеале предполагает рост его работающих активов и расширение возможностей извлечения прибыли. Однако, этого не происходит если увеличения уставного капитала осуществляется с использованием ненадлежащих активов или за счет перераспределений в структуре пассиве баланса.

Например, если банк вносит в свой уставный капитал собственные средства через связанных с ним юридических лиц, величина его валюты баланса увеличивается, но при этом возникшие на балансе банка активы не имеют реальной стоимости, поскольку не могут быть реализованы по той цене, по какой они были поставлены на баланс.

Нормативные акты Банка России расценивают такую операцию как увеличение уставного капитала с использованием ненадлежащих активов, под которыми понимаются: во-первых, денежные средства или иное имущество, источником которого прямо или косвенно явилось имущество, предоставленное самой кредитной организацией; и во-вторых, имущество, предоставленное другими лицами, в случае если кредитная организация прямо или косвенно приняла на себя риски понесения потерь, возникшие в связи с предоставлением этого имущества. В любом из этих вариантов предполагается исключение стоимости ненадлежащих активов из расчета собственного капитала или их замена.

Во втором варианте в результате перераспределений в структуре пассивов банка ресурсы переходят из одного структурного элемента в другой, (например, из платных депозитов становятся бесплатными долями участия в уставном капитале). В этом случае величина валюты баланса банка не изменяется, так как собственный капитал увеличился за счет уменьшения ресурсной базы, но при этом его качество улучшается.

Инструкция от 14 января 2004 г. N 109-И "О порядке принятия Банком России решения о государственной регистрации кредитных организаций и выдаче лицензий на осуществление банковских операций" регламентирует порядок увеличения уставного капитала действующих банков. На основании этих нормативных актов предусматривается осуществление контроля за правомерностью внесения средств в уставный капитал кредитных организаций до регистрации отчета об итогах выпуска акций кредитными организациями. При выявлении неправомерности формирования уставного капитала после регистрации проспекта эмиссии, в соответствии с требованиями Положения от 10.02.2003 № 215-П, из расчета капитала исключается та часть источников собственных средств, для формирования которой использованы ненадлежащие активы.

Однако, приведение банковской нормативной базы к международным стандартам, позволяющим уменьшать капитал при его явно искусственном характере, и дальнейшее ужесточение требований к новым собственникам вероятнее всего приведет к дальнейшему совершенствованию существующих схем.

По результатам анализа, проведенного Центром развития, был сделан вывод о том, что не менее трети всего прироста уставного капитала российских банков в 2000 - 2002 годах является фиктивным. По другим оценкам фиктивной капитализацией в, масштабы сокращения составят 70-80 млрд. руб. Это означает сокращение капитала российских банков на 13-15%. Для банковской системы в целом такое сокращение не будет слишком значительным, так как уставный капитал не главный источник в приросте собственных средств (его доля составляет около 24%).

2.2.1 Требования к участию юридических и физических лиц в уставном капитале банка

Банковским законодательством и нормативными актами Банка России предусматривается, что степень контроля за финансовым положением акционеров (участников) банков определяется рядом факторов, а именно: статусом самой кредитной организации (учреждаемая или действующая); контрагентом по сделкам приобретения акций (долей в уставном капитале) (сама кредитная организация при увеличении уставного капитала и на вторичном рынке или ее акционер); вхождением приобретателя в состав группы лиц, владеющей более 20 % акций (долей в уставном капитале) банка; наличием заключения кредитной организации о соответствии приобретателя требованиям к финансовому положению; наличием связи приобретателя с кредитной организацией (аффилированности); абсолютным (свыше 600 тысяч рублей) и относительным (до 0,5 %, от 0,5 до 5 %, от 5 до 20 % включительно, свыше 20 %) размером участия приобретателя в уставном капитале кредитной организации.

Причем определены приоритеты одних факторов перед другими. Так, относительный размер участия в уставном капитале перестает иметь решающее значение, если установлено, что приобретатель является аффилированным лицом по отношению к кредитной организации или входит в состав группы лиц, которая владеет или намерена приобрести более 20 % акций (долей в уставном капитале) банка, если идет речь о приобретении акций (долей в уставном капитале) создаваемой путем учреждения (т. н. «вновь создаваемой») кредитной организации, а также если приобретение акций (долей в уставном капитале) происходит непосредственно у кредитной организации при увеличении уставного капитала или при реализации ею ранее выкупленных или приобретенных у других акционеров (участников) акций (долей в уставном капитале). Следует отметить, что эти критерии одинаково действуют как в отношении юридических, так и в отношении физических лиц - акционеров (участников) банка.

Порядок оценки финансового положения в связи с участием в уставном капитале кредитной организации для юридических лиц установлен Положением Банка России от 19 марта 2003 года № 218-П, для физических лиц - Положением Банка России от 19 апреля 2005 года № 268-П.

При определении возможностей участия в уставном капитале банка юридического лица за основу берутся два аспекта:

· определение достаточности чистых активов (собственных средств) приобретателя для приобретения долей (акций) кредитной организации (в том числе вновь создаваемой) в целях контроля за отсутствием фактов приобретения долей (акций) кредитной организации за счет привлеченных средств;

· установление отсутствия оснований для отказа в приобретении долей (акций) кредитной организации в связи с неудовлетворительным финансовым положением приобретателя в определенных Положением случаях.

Оценка удовлетворительности финансового положения приобретателя производится на основе анализа абсолютных и относительных показателей, осуществляемого по следующим направлениям:

- анализ финансовой устойчивости;

- анализ платежеспособности (ликвидности);

- анализ деловой активности и эффективности деятельности.

Независимо от соблюдения других требований финансовое положение приобретателей не может быть признано удовлетворительным в следующих случаях:

- если в отношении них имеются вступившие в силу решения судебных органов о признании их несостоятельными (банкротами);

- при наличии у них задолженности перед федеральным бюджетом, бюджетами субъектов Российской Федерации и местными бюджетами (без учета решений уполномоченного органа о реструктуризации их задолженности по обязательным платежам в федеральный бюджет, в бюджеты субъектов Российской Федерации и местные бюджеты);

- при наличии картотеки неоплаченных расчетных документов к их расчетным счетам длительностью свыше 10 дней;

- если для оценки финансового положения приобретателя требуется представление данных за три последних года деятельности и из представленной информации можно сделать вывод об отсутствии у приобретателя реальных активов, выручки от продажи товаров, продукции, работ и услуг, а также сведений об осуществлении деятельности, предусмотренной уставом, за три года, предшествующих дате направления документов в Банк России.

Источником информации для анализа финансового положения являются бухгалтерская отчетность и другая официальная информация приобретателя.

Финансовое положение приобретателя признается удовлетворительным при отсутствии подтвержденных финансовыми (либо иными) показателями признаков существенных финансовых трудностей, связанных с коммерческой деятельностью приобретателя и влияющих на его способность исполнять в полном объеме и в срок принятые на себя обязательства.

Оценка финансового положения приобретателя - физического лица (которое единолично или в составе группы лиц, связанных соглашением, является или становится учредителем (участником) кредитной организации в результате приобретения акций (долей) кредитной организации) осуществляется в целях установления:

· достаточности собственных средств (имущества) приобретателя для приобретения акций (долей) кредитной организации (в том числе создаваемой путем учреждения) в целях контроля за отсутствием фактов приобретения акций (долей) кредитной организации за счет привлеченных средств;

· отсутствия оснований для отказа в приобретении акций (долей) кредитной организации в связи с неудовлетворительным финансовым положением приобретателя.

Доходами, которые могут быть использованы приобретателем для оплаты акций (долей) кредитной организации, признаются полученные им средства (имущество) от источников в Российской Федерации и за пределами Российской Федерации, перечисленные в статьях 208 и 217 Налогового кодекса Российской Федерации, а также средства (имущество), полученные приобретателем на иных законных основаниях и имеющих документальное подтверждение.

В качестве дохода приобретателя могут рассматриваться доходы, соответствующие величине начисленных и полученных (причисленных к вкладу) процентов по вкладу (депозиту), открытому на имя приобретателя акций (долей), сами же денежные средства на банковских счетах или во вкладах не могут рассматриваться как доход.

Величина собственных средств (имущества) приобретателя признается достаточной для оплаты акций (долей) кредитной организации, а финансовое положение приобретателя удовлетворительным при условии, что стоимость приобретаемых акций (долей) кредитной организации меньше (или равна) меньшей из следующих двух величин:

а) денежной оценки заявленного необремененного имущества, которым располагает приобретатель за вычетом текущих (срочных, просроченных) обязательств;