Уставный капитал кредитной организации и роль инспектирования в организации надзора за его формированием

б) величины превышения доходов над расходами.

Основанием для отказа в приобретении акций (долей) кредитной организации являются:

недостаточность собственных средств (имущества) приобретателя для приобретения акций (долей) кредитной организации;

неудовлетворительное финансовое положение приобретателя;

иные случаи, предусмотренные законодательством Российской Федерации.

Источников информации для анализа являются следующие документы:

документ, полученный у источника выплаты дохода (в частности, справка о доходах физического лица, выдаваемая налоговым агентом по форме, установленной законодательством Российской Федерации);

копия налоговой декларации по налогу на доходы физических лиц (далее - налоговая декларация), представляемая в налоговый орган в случаях, определенных законодательством Российской Федерации, заверенная в установленном порядке и содержащая отметку налогового органа о ее регистрации с указанием даты представления (при направлении налоговой декларации по почте дополнительно представляется копия квитанции об отправке заказного письма с описью вложения; при передаче по телекоммуникационным каналам связи - копия квитанции на бумажном носителе о приеме налоговой декларации в электронном виде);

иные документы, подтверждающие источники происхождения собственных средств (имущества) приобретателя.

если источником происхождения собственных средств (имущества) приобретателя для оплаты акций (долей) кредитной организации являются полученные приобретателем в установленном законодательством Российской Федерации порядке доходы в ходе осуществления предпринимательской деятельности, представляются следующие документы:

копия документа, подтверждающая государственную регистрацию приобретателя в качестве индивидуального предпринимателя;

копия лицензии на отдельные виды деятельности (в случае, если виды деятельности, от которых получен доход, подлежат лицензированию в соответствии с законодательством Российской Федерации);

копия налоговой декларации и (или) копия налоговой декларации по единому налогу, уплачиваемому в связи с применением упрощенной системы налогообложения (далее - налоговая декларация по единому налогу), заверенная в установленном порядке и содержащая отметку налогового органа о ее принятии и дате представления (при направлении декларации по единому налогу по почте дополнительно представляется копия квитанции об отправке заказного письма с описью вложения, при передаче по телекоммуникационным каналам связи - копия квитанции на бумажном носителе о приеме налоговой декларации по единому налогу в электронном виде);

подтверждение выполнения обязательств перед федеральным бюджетом, бюджетами субъектов Российской Федерации и местными бюджетами (за исключением приобретателя, применяющего упрощенную систему налогообложения, учета и отчетности, или приобретателя, применяющего систему налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности) и (или) подтверждение выполнения обязательств по уплате единого налога (подтверждение выполнения обязательств по уплате единого налога на вмененный доход для определенных видов деятельности) - для приобретателя, применяющего упрощенную систему налогообложения, учета и отчетности или систему налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности, выданное налоговым органом - для приобретателя - учредителя создаваемой путем учреждения кредитной организации и для приобретателя более 20 процентов акций (долей) кредитной организации;

копия заключения аудиторской организации (индивидуального аудитора) по результатам проведения аудита о достоверности бухгалтерской отчетности приобретателя за период, необходимый для подтверждения достаточности его собственных средств (доходов) для оплаты акций (долей) кредитной организации, если приобретатель подлежит обязательной ежегодной аудиторской проверке в соответствии со статьей 7 Федерального закона "Об аудиторской деятельности";

иные документы, подтверждающие источники происхождения собственных средств (имущества) приобретателя.

В отношении нерезидентов - учредителей (участников) кредитных организаций наряду с вышеперечисленными требованиями

2.2.2 Требования к участию нерезидентов в уставном капитале банка

В Федеральном законе "О Центральном банке РСФСР (Банке России)" Законе "Об иностранных инвестициях в РСФСР" была предусмотрена возможность создания банков с участием иностранного капитала. Это же предусматривалось и в ныне утративших силу Методических указаниях "О создании и деятельности банков на территории РСФСР" от 13 февраля 1991 г. № 02-15 (в ред. письма ЦБ РФ от 14 марта 1996 г. № 252). Однако, к реализации положений этих нормативных актов Банк России возвратился лишь в 1993 г., когда Совет директоров Банка России 20 марта 1993 г. одобрил предложение об условиях открытия банков с участием иностранных инвестиций на территории Российской Федерации и установил на 1993 г. лимит участия иностранного капитала в банковской системе России в размере 12%. Этот лимит действует и в настоящее время.

В целях регулирования вопросов создания совместных банков в апреле 1993 г. Банк России утвердил Условия открытия банков с участием иностранных инвестиций на территории Российской Федерации (утратили силу). В этом документе совместный банк определялся как банк, уставный капитал которого формируется за счет средств резидентов -- российских юридических и физических лиц и нерезидентов -- иностранных юридических и физических лиц.

Указанные документы представляют интерес с точки зрения участия нерезидентов в формировании уставного капитала совместного банка. Как предусматривалось Условиями, «сумма взноса хотя бы одного из иностранных акционеров (пайщиков) в уставный капитал совместного банка (если доля иностранных инвестиций в их уставном капитале составляет более 50%) должна быть не меньше суммы, эквивалентной 2 млн. долл. США по курсу Банка России на дату внесения денежных средств в капитал. Впоследствии минимальный размер уставного капитала совместного банка был определен Банком России (до деноминации) в размере 30 млрд. руб, при этом сумма взноса одного из участников -- нерезидентов такого банка -- должна была быть не менее 1,0 млрд. руб. Право устанавливать минимальный размер уставного капитала вновь регистрируемых банков с иностранными инвестициями было предоставлено Банку России Федеральным законом "О банках и банковской деятельности".

В настоящее время Банком России устанавливается минимальный размер уставного капитала для создаваемых кредитных организаций, который действует для всех учреждаемых кредитных организаций независимо от участия нерезидентов в их уставном капитале.

Как предусмотрено действующей редакцией Федерального закона "О банках и банковской деятельности" размер (квота) участия иностранного капитала в банковской системе Российской Федерации устанавливается федеральным законом по предложению Правительства Российской Федерации, согласованному с Банком России. Указанная квота рассчитывается как отношение суммарного капитала, принадлежащего нерезидентам в уставных капиталах кредитных организаций с иностранными инвестициями, и капитала филиалов иностранных банков к совокупному уставному капиталу кредитных организаций, зарегистрированных на территории Российской Федерации.

Банк России прекращает выдачу лицензий на осуществление банковских операций банкам с иностранными инвестициями, филиалам иностранных банков при достижении установленной квоты.

Кредитная организация обязана получить предварительное разрешение Банка России на увеличение своего уставного капитала за счет средств нерезидентов, на отчуждение (в том числе продажу) своих акций (долей) в пользу нерезидентов, а участники кредитной организации - резиденты - на отчуждение принадлежащих им акций (долей) кредитной организации в пользу нерезидентов. Указанные сделки по отчуждению акций (долей) нерезидентам, совершенные без разрешения Банка России, являются недействительными, за исключением случаев, предусмотренных частью пятой настоящей статьи.

Банк России имеет право наложить запрет на увеличение уставного капитала кредитной организации за счет средств нерезидентов и на отчуждение акций (долей) в пользу нерезидентов, если результатом указанного действия является превышение квоты участия иностранного капитала в банковской системе Российской Федерации.

Заявление о намерении увеличить уставный капитал кредитной организации за счет средств нерезидентов и об отчуждении акций (долей) в пользу нерезидентов рассматривается Банком России в двухмесячный срок со дня подачи заявления. Результатом его рассмотрения является разрешение Банка России на проведение указанной в заявлении операции или мотивированный отказ в письменной форме. В случае, если Банк России не сообщил о принятом решении в течение установленного срока, указанная операция считается разрешенной.

Предварительное разрешение Банка России на увеличение уставного капитала за счет взносов нерезидентов, а также на продажу (переуступку) уже (выпущенных акций (существующих долей участия в капитале) акционерами (участниками) --резидентами в пользу нерезидентов кредитные организации обязаны получать в порядке, установленном Положением "Об особенностях регистрации кредитных организаций с иностранными инвестициями и о порядке получения предварительного разрешения Банка России на увеличение уставного капитала зарегистрированной кредитной организации за счет средств нерезидентов", утвержденным приказом Банка России от 23 апреля 1997 г. № 02-195.

Этим документом определено, что если в результате такого участия нерезидентам будет принадлежать до 1% (включительно) долей в уставном капитале банка, то разрешение выдается территориальным учреждением Банка России, если более 1% -- центральным аппаратом Банка России.

При этом заявление банка об участии нерезидентов в формировании его уставного капитала должно содержать указание на нерезидентов - предполагаемых учредителей кредитной организации (полное официальное наименование для юридических лиц; фамилия, имя, отчество для физических лиц), их место нахождения, правовой статус (гражданство (подданство) для физических лиц), точный размер предполагаемого участия каждого нерезидента в уставном капитале кредитной организации (в числовом и процентном выражении). При приобретении нерезидентом более 10 процентов уставного капитала создаваемой кредитной организации - резидента заявление должно содержать информацию об учредителях такого юридического лица - нерезидента с указанием их места нахождения и кратким описанием направления их деятельности.

Учредители (участники) кредитной организации - нерезиденты - вправе осуществлять полностью или частично оплату уставного капитала создаваемых и действующих кредитных организаций в иностранной валюте в безналичной или наличной формах в порядке, установленном законодательством Российской Федерации. Оплата акций (долей) кредитных организаций в иностранной валюте в порядке, установленном законодательством Российской Федерации и настоящим Указанием, не требует получения резидентами разрешения Банка России на осуществление валютных операций, связанных с движением капитала.

Юридические лица-нерезиденты не могут осуществлять оплату акций (долей) кредитных организаций в иностранной валюте в наличной форме.

Учредители (участники) кредитных организаций, являющиеся нерезидентами, оплачивают акции (доли) со своих валютных счетов в уполномоченных кредитных организациях - резидентах либо со счетов в банках-нерезидентах.

Кредитные организации для зачисления поступающих от учредителей (участников) средств в иностранной валюте в оплату акций (долей) открывают в установленном порядке корреспондентские счета во Внешторгбанке или Сбербанке России с режимом ведения счетов, соответствующим их наименованиям. При оплате банком-нерезидентом не менее 50% размещаемых акций (долей) кредитной организации - резидента, признаваемой в соответствии с законодательством Российской Федерации по результатам размещения акций (долей) дочерней по отношению к банку-нерезиденту, кредитная организация для зачисления средств в иностранной валюте, поступающих в оплату размещаемых ею акций (долей), может открывать в установленном порядке корреспондентские счета в таких банках-нерезидентах.

Оплата нерезидентами акций (долей) кредитных организаций в иностранной валюте осуществляется после получения разрешения Банка России, предусмотенного Положением Банка России от 23.04.97 N 437 "Об особенностях регистрации кредитных организаций с иностранными инвестициями и о порядке получения предварительного разрешения Банка России на увеличение уставного капитала зарегистрированной кредитной организации за счет средств нерезидентов".

При оплате акций (долей) кредитных организаций средствами в иностранной валюте может использоваться единая европейская валюта евро и национальная валюта следующих стран: Австралия, Австрия, Бельгия, Великобритания, Германия, Греция, Дания, Ирландия, Испания, Италия, Канада, Люксембург, Нидерланды, Новая Зеландия, Норвегия, Португалия, США, Финляндия, Франция, Швеция, Швейцария, Япония.

Сведения об участии нерезидентов в уставном капитале российских кредитных организаций отражены в Приложениях 2-4.

2.2.3 Роль инспекционных проверок в организации надзора за формированием уставного капитала кредитной организации

Особое внимание во время проведения инспекционной проверки кредитной организации уделяется оценке правомерности формирования капитала банка. Для качественного анализа деятельности банка очень важно понимание того, кто принимает решения в кредитной организации вне зависимости от того, какую официальную позицию занимает то или иное лицо (лица). Необходимо правильно оценить влияние фактов опосредованного владения акциями (долями) на возможность определения ключевых решений в деятельности кредитной организации.

Таким образом, важнейшая проблема отражения в финансовой отчетности банков суммы собственного средств заключается в степени прозрачности учредителей и реальности составляющих элементов капитала банка. Банки, преуспели в имитации исполнения законодательства.

Результатом работы инспектора при проведении проверки правильности формирования капитала является экспертная оценка операциям и сделкам, связанным с формированием капитала банка. Эта оценка труднее тем, что требует применения мотивированного суждения и соответствующего отношения к возможности сформулировать такое мотивированное суждение со стороны законодателя. Инспектор должен ясно отдавать себе отчёт в том, что на основании его мотивированного суждения применяются меры воздействия. Акт инспекционной проверки является документов банковского надзора, по материалам которого принимаются определённые меры наказания в зависимости от нарушения.

Таким образом, инспектору необходимо знать границы применения субъективного суждения, критерии мотивированного суждения и инструменты по его выработке и применению.

Сейчас началось постепенное внедрение в банковский надзор метода содержательного подхода. Одним из шагов этого стало введение в действие Положения Банка России от 10.02.2003 №215-П «О методике определения собственных средств (капитала) кредитных организаций», вводящего понятие «ненадлежащие активы», которые определены не как жесткая формула соотношения тех или иных балансовых счетов, а исходя из принципа формирования активов.

В соответствии Положением № 215-П предусматривается исключение из расчета капитала той части источников собственных средств (уставного капитала, эмиссионного дохода, прибыли и других), для формирования которой были использованы ненадлежащие активы.

Под ненадлежащими активами в целях определения величины собственных средств (капитала) кредитных организаций понимается имущество, предоставленное инвестору самой кредитной организацией (прямо либо через третьих лиц), а также имущество, предоставленное другими лицами, в случае, если кредитная организация приняла на себя риски понесения потерь, возникшие в связи с предоставлением указанного имущества.

Способы формирования уставного капитала с использованием ненадлежащих активов не всегда очевидно проявляют себя через показатели бухгалтерской отчетности. Они осуществляется сотрудниками банка целенаправленно и разрабатываются заранее. Насколько детально они разработаны, зависит уже, как от квалификации ее разработчика, так и от ее срочности - необходимости для банка. Такие операции всегда скрыты от взгляда проверяющего, поэтому в ходе инспекционной проверки его стремление к поиску “негатива” реализуется в первую очередь. Признаки использования схем, как правило, становятся очевидными, когда в своей деятельности банк уже столкнулся с проблемами, последствия которых уже нашли свое отражение в его бухгалтерской отчетности.

Схемы фиктивной капитализации (см. Приложения 6-15) постоянно совершенствуются и усложняются, могут включать в себя несколько уровней юридических лиц, в том числе и нерезидентов, взаимосвязь которых с кредитной организацией без встречной проверки доказать невозможно.

Выявление и анализ признаков необоснованного формирования уставного капитала кредитной организации с использованием ненадлежащих активов либо с применением учредителями (участниками) подозрительных операций, требующих повышенного внимания и несущих в себе риск отмывания незаконных доходов, возможно только в ходе инспекционой проверки.

Для решения этой задачи в ходе изучения материалов по формированию уставного капитала важно определить круг контрагентов кредитной организации, которые могут прямо или косвенно принимать участие в формировании уставного капитала кредитной организации и обратить внимание на операции и сделки, наиболее часто используемые кредитной организацией (ее учредителями) для формирования чистых активов учредителей (участников) кредитной организации.

В этих целях следует установить учредителей (участников) кредитной организации, являющихся клиентами кредитной организации, обороты по расчетным (текущим, корреспондентским) счетам которых, открытым в данной кредитной организации, как правило незначительны по сравнению с величиной денежных средств, внесенных в оплату акций (долей) кредитной организации.

В ходе анализа операций, проводимых по расчетным (текущим, корреспондентским) счетам учредителей (участников) кредитной организации, открытым в данной кредитной организации, а также основных контрагентов учредителей (участников) кредитной организации. необходимо отследить источники поступления денежных средств на расчетные (текущие, корреспондентские) счета указанных лиц (операции, проводимые внутри кредитной организации, либо операции, проводимые с использованием корреспондентских счетов), и характер проводимых операций по указанным счетам, который дает основание полагать, что следствием проведения указанных операций явилось необоснованное формирование уставного капитала кредитной организации (хозяйственная деятельность, покупка векселей, предоставление займа и т.п.).

Для подтверждения обоснованности сделанных выводов должна быть собрана информация о датах и суммах операций, номера платежных документов (движение денежных средств на даты, предшествующие дате внесения денежных средств в оплату акций (долей) кредитной организации в суммах сопоставимых с величиной денежных средств (разовым перечислением либо отдельными суммами), внесенных в оплату акций (долей) кредитной организации).

Как правило, участниками сделок по формированию уставного капитала банка ненадлежащими активами являются:

кредитные организации - корреспонденты, в том числе банки - нерезиденты, деловая репутация которых вызывает сомнения, имеющие инвестиционные рейтинги ниже категории ВВВ по классификации Standard & Poor's или соответствующие рейтинги других агентств (;

учредители (участники) кредитной организации, входящие в состав одной (одного) банковской группы (банковского холдинга);

аффилированные лица кредитной организации

Транспарентность (прозрачность) структуры собственного капитала кредитной организации, как качественная характеристика, отражает возможность определения ее реального владельца, что не просто дает представление о происхождении банковского бизнеса, но и позволяет судить о том, в чьих интересах в данный момент этот бизнес функционирует.

Целью оценки структуры собственного капитала кредитной организации на предмет ее прозрачности является определение ее реальных собственников и подтверждение достоверности сведений, предоставляемых кредитной организацией в Банк России о своих учредителях (участниках).

Более того, зная нового реального владельца кредитной организации по итогам перераспределения долей участия в уставном капитале можно сделать предположение о дальнейшем ее развитии или даже о вероятности осуществления каких-то рискованных банковских операций. В этом отношении существенные изменения в структуре собственников банка, как правило, всегда подготавливают какие-то изменения для него в будущем, а значит, для проверяющего являются объектами пристального внимания.

Реальных владельцев юридического лица можно определить как лиц, осуществляющих контроль над юридическим лицом или оказывающих влияние на его решения и (или) получающих выгоды от собственности. Однако, в некоторых случаях контроль над кредитной организацией осуществляется косвенно через юридических лиц, которые являются лишь промежуточными звеньями в длинной цепочке номинальных собственников. Перераспределение среди них долей участия в уставном капитале банка не отражает действительного перемещения контроля за деятельностью банка и связанных с этим экономических интересов.

Следует упомянуть еще и о том, что банковский бизнес это достаточно дорогой и рискованный бизнес, а деньги, вложенные в уставный капитал банка, должны всегда приносить определенную выгоду. Если собственнику не всегда выплачиваются дивиденды или даже не начисляются вообще, у проверяющего должен возникнуть естественный интерес к тому, в чем заключается его экономическая выгода от участия в капитале банка, и не является ли участие данного экономического субъекта способом решения проблем в его хозяйственной деятельности. Практика показывает, что решение этих проблем может заключаться в совершении банковских операций на нерыночных условиях, таких как льготная ставка процентов по предоставляемым кредитам, высокая доходность по собственным векселям банка и так далее.

Еще одной особенностью оценки правомерности операций, связанных с увеличением размера собственного капитала, заключается в том, что проверяющему приходится обращаться к огромной массе первичной информации и рассматривать банковские операции последовательно, то есть фактически двигаться от частного к общему, в результате чего сам процесс исследования часто приобретает длительный и разрозненный характер, и, в конечном итоге, становится поверхностным и увеличивает риск пропуска нарушения. Такое течение проверки затрудняет представление банковских операций в своей взаимосвязи, у проверяющего возможно и возникают подозрения использования банком схем фиктивной капитализации, но к концу проверки они так и остаются подозрениями.

Делая обобщающие выводы, можно сказать, что формирование и увеличение размера собственного капитала может затрагивать движения по широкому спектру балансовых счетов, и многие виды активных и пассивных операций, связанные с кредитованием и учетом векселей, формированием и использованием финансового результата, переоценкой и так далее. Поэтому процессы, лежащие в основе изменений качественных и количественных параметров собственного капитала могут послужить своеобразным “клубком операций“, который можно распутывать в любую сторону и выходить на самые разные нарушения (если они действительно имели место). В этой связи основная методологическая задача, которую должен решить для себя проверяющий во время инспекционной проверки, заключается в том, чтобы проникнуть в сущность проводимых операций, понять их взаимосвязь, выстроить из них единую логическую схему, описать ее и дать оценку на предмет их правомерности.

Проверка правильности отражения по счетам бухгалтерского учета операций, связанных с формированием уставного капитала осуществляется с использованием балансового счетов: 102 - "Уставный капитал кредитных организаций, созданных в форме акционерного общества, сформированный за счет обыкновенных акций", 103 - "Уставный капитал кредитных организаций, созданных в форме акционерного общества, сформированный за счет привилегированных акций", 104 - "Уставный капитал кредитных организаций, созданных в форме общества с ограниченной (дополнительной) ответственностью" (с разбивкой по собственникам долей), 105 - "Собственные доли уставного капитала (акции), выкупленные кредитной организацией".

Эмиссионный доход кредитной организации, действующей в форме акционерного общества, включается в расчет основного капитала после регистрации Банком России отчета об итогах выпуска ценных бумаг, а для действующей в форме общества с ограниченной (дополнительной) ответственностью - после регистрации изменения величины уставного капитала.

Под эмиссионным доходом кредитной организации следует понимать:

- положительную разницу между стоимостью акций (долей) при их продаже первым владельцам (при их оплате участниками при увеличении уставного капитала) и номинальной стоимостью акций (долей, по которой они учтены в составе уставного капитала);

- разницу между стоимостью акций (долей) по официального курса иностранной валюты по отношению к рублю, установленного Банком России на дату зачисления средств в оплату уставного капитал, и стоимостью акций (долей), установленной в решении о выпуске акций (об оплате долей иностранной валютой);

- разницу (при оплате облигациями) между рыночной стоимостью облигаций федерального займа с постоянным купонным доходом на день их зачисления на счета депо кредитной организации и фактической стоимостью этих облигаций при оплате акций (долей).

Проверка правильности отражения на счетах бухгалтерского учета операций, связанных с формированием и использованием эмиссионного дохода, осуществляется на основе данных балансового счета 10602 - “Эмиссионный доход” (в корреспонденции со счетом по учету расчетов с прочими кредиторами по лицевым счетам покупателей акций.

К операциям, которые требуют особого внимания в ходе проверки, следует отнести: операции кредитной организации с другими кредитными организациями - ее учредителями (участниками), в том числе с банками - нерезидентами; с учредителями (участниками) кредитной организации - ее клиентами; с учредителями (участниками) кредитной организации, входящими в состав банковской группы (банковского холдинга); с аффилированными лицами кредитной организации.

Для достижения определенных нами целей проверки, рекомендуется рассмотрение вопросов в следующей последовательности:

- соблюдение порядка регистрации изменений учредительных документов и в составе акционеров (участников) кредитной организации. Наличие и соответствие требованиям нормативных актов и положениям учредительных документов, решений, принятых общим собранием акционеров (участников) кредитной организации об изменении величины уставного капитала и составе акционеров (участников); При этом используются: устав, учредительный договор, протоколы общих собраний акционеров, протоколы заседания Совета директоров и Правления банка, документы по регистрации изменений в устав банка.

- соответствие зарегистрированного, объявленного и оплаченного уставного капитала, при выявлении расхождений устанавливаются их причины;

- соответствие величины уставного капитала, отраженного в балансе, решениям, принятым общим собранием акционеров банка, и фактически оплаченному в соответствии с первичными документами и данными бухгалтерского учета. Необходимо проверить порядок оплаты акций (долей) каждого участника по данным ежедневных оборотных ведомостей, лицевым счетам собственников акций (долей) и первичным документам, а также определить достоверность бухгалтерского учета операций по формированию уставного капитала;

- соблюдение требований нормативных актов, предъявляемых к участникам банка, определение крупных участников, аффилированных лиц и характеристика взаимосвязей между ними;

- соответствие структуры уставного капитала кредитной организации требованиям банковского законодательства (удельный вес неденежной части в уставном капитале, использование средств третьих лиц, нерезидентов и бюджетных средств.

В ходе оценки правомерности операций, связанных с изменениями уставного капитала банка, осуществляется проверка всех запрашиваемых документов в полном объеме: реестр акционеров, договоры купли-продажи акций (договоры о взносе участников в уставный капитал); проспекты эмиссий и отчеты об итогах выпусков ценных бумаг; документы, подтверждающие регистрацию изменения уставного капитала; акты оценки переданных в уставный капитал объектов основных средств; банковское досье на акционеров (участников); первичные бухгалтерские документы по взносам в уставный капитал (платежные поручения, приходные кассовые ордера); выписки по расчетным счетам участников банка до взноса ими средств в уставный капитал; лицевые счета по начисленным дивидендам.

Объем проверки на предмет финансовой устойчивости акционеров (участников) банка зависит от их количества и размера уставного капитала кредитной организации. В частности, обязательной проверке подлежат: все участники, имеющие более 5% акций (долей) в уставном капитале банка в случае незначительного их числа, - в полном объеме; новые участники, независимо от доли участия, вступившие в течение проверяемого периода, - в полном объеме. Участники, имеющие менее 5% акций (долей) уставного капитала подлежат выборочной проверке. При этом используются следующие документы:

- балансы участников (учредителей) банка на последнюю отчетную дату с отметкой органов Государственной налоговой службы Российской Федерации;

- балансы участников (учредителей) банка на дату внесения средств в уставный капитал кредитной организации, документы, подтверждающие достаточность собственных средств (чистых активов) участников - юридических лиц;

- аудиторские заключения о достоверности финансовой отчетности участников - юридических лиц с приложением балансов и отчетов о прибылях и убытках за последний год деятельности (за исключением юридических лиц, с момента государственной регистрации которых прошло менее 1 отчетного года);

- расчеты показателя чистых активов (собственных средств) участников - юридических лиц и коэффициента текущей ликвидности на требуемые даты;

- платежные поручения учредителей (участников) банка на перечисление денежных средств в оплату акций или долей участия в уставном капитале проверяемой кредитной организации и уточняются источники поступления денежных средств на расчетный счет учредителя (участника), являющегося клиентом данной кредитной организации, на момент перечисления средств в оплату акций (долей) кредитной организации;

- нотариально удостоверенную копию свидетельства о праве собственности кредитной организации на здание (помещение), переданное учредителем в качестве оплаты доли (акций) в уставном капитале кредитной организации;

- реестр участников банка (по юридическим лицам, с указанием Ф.И.О. руководителей, места нахождения и доли участия в уставном капитале);

- информация об участниках банка по физическим лицам;

- учредительные документы юридических лиц - участников банка (с изменениями на последнюю отчету дату);

- информация о наличии участников (групп) связанных соглашением и лицах оказывающих существенное влияние на решения принимаемые органами управления банка (на последнюю отчетную дату);

- карточки с образцами подписей и оттиска печати по юридическим лицам - участникам банка и их участникам.

Далее, проводится оценка правильности расчета полученного эмиссионного дохода, оценивается своевременность отражения в балансе операций проведенных на вторичном рынке ценных бумаг с акциями кредитной организации путем сопоставления данных выписок из реестра акционеров и лицевых счетов собственников акций, наличие и правильность учета операций по выкупу и перепродаже акций, который должен вестись по балансовому счету 105 - “Собственные доли уставного капитала (акции), выкупленные кредитной организацией ”.

В процессе осуществления оценки качества формирования и увеличения собственного капитала могут быть выявлены нарушения, связанные с использованием ненадлежащих активов; недостоверностью учета и отчетности, которые могут с разной степенью существенности повлиять на значение обязательных экономических нормативов; несвоевременным представлением форм бухгалтерской отчетности, сведений об учредителях (участниках) кредитной организации, и какой-либо другой информации, предусмотренной нормативными актами Банка России; несоблюдением формальных требований законодательства, которые могут выступать обязательными условиями сделок.

Некоторые из них нетипичны, поскольку могли выявляться в ходе экспертизы учредительных документов в момент их регистрации, и могут только на первый взгляд иметь случайный характер, тогда как в своей совокупности с другими нарушениями могут давать представление каких-либо взаимосвязях.

Нарушения инструкции Банка России от 14 января 2004 г. № 109-И “О порядке принятия Банком России решения о государственной регистрации кредитных организаций и выдаче лицензий на осуществление банковских операций” в части соблюдения требований к участникам кредитной организации:

- отсутствие регистрации юридического лица - учредителя (участника) кредитной организации в установленном порядке;

- недостаточность средств у юридического лица - учредителя (участника) для внесения в уставный капитал кредитной организации;

- невыполнение юридическим лицом - учредителем обязательств перед бюджетом, бюджетами всех уровней за последние 3 года;

- внесение изменений в состав участников кредитной организации без согласования с территориальным учреждением Банка России, когда это требует законодательство;

формирование уставного капитала за счет привлеченных средств;

- внесение в уставный капитал имущества, право распоряжения, которым ограничено федеральным законодательством или заключенными ранее договорами;

- внесение в уставный капитал свободных денежных средств и иных объектов собственности, находящихся в ведении федеральных органов власти при отсутствии соответствующего законодательного акта субъекта Российской Федерации;

- внесение в уставный капитал средств федерального бюджета и государственных внебюджетных фондов при отсутствии соответствующего законодательного акта субъекта Российской Федерации;

- превышение предельного размера (норматива) неденежной части уставного капитала создаваемой кредитной организации 20 % от уставного капитала;

- превышение уставного капитала банка над размером собственных средств;

- устав банка не содержит обязательных сведений о порядке реорганизации и ликвидации кредитной организации;

- денежная оценка имущества, внесенного в оплату части уставного капитала кредитной организации при ее создании, не утверждалась общим собранием учредителей;

- приобретение более 20 % акций (долей) кредитной организации без предваритель-ного согласования с Банком России;

- приобретение более 5 % акций (долей) кредитной организации без уведомления Банка России;

- не соответствие сумм фактически оплаченного уставного капитала в разрезе акционеров (участников) суммам, отраженным в списке учредителей (участников) кредитной организации;

уменьшение уставного капитала кредитной организации без уведомления всех кредиторов.

К нарушениям положений Банка России от 19 марта 2003 г. № 218-П “О порядке и критериях оценки финансового положения юридических лиц - учредителей (участников) кредитных организаций” и от 19 апреля 2005 г. № 268-П “О порядке и критериях оценки финансового положения физических лиц - учредителей (участников) кредитных организаций” относятся:

недостоверная оценка финансового состояния приобретателей акций (долей) кредитной организации;

недостоверность сведений о существенных фактах, произошедших в финансово-хозяйственной деятельности приобретателя за период с последней отчетной даты до даты представления этих сведений.

К нарушениям положений Банка России от 14 мая 2003 г. № 227-П “О порядке ведения учета и представления информации об аффилированных лицах кредитных организаций” относятся:

- представление в Банк России недостоверных сведений об аффилированных лицах кредитной организации;

- несвоевременное внесение изменений в список аффилированных лиц кредитной организации.

К нарушениям инструкции Банка России от 22 июля 2002 г. № 102-И “О правилах выпуска и регистрации ценных бумаг кредитными организациями на территории РФ” в части оформления выпуска акций, размещения акций и долей участия:

наличие незарегистрированных в Банке России изменений и дополнений к регистрационным документам выпуска акций;

- неоплата уставного капитала кредитной организации в форме акционерного общества в течение 30 дней с момента выдачи свидетельства о регистрации выпуска;

- не заверен проспект эмиссии независимой аудиторской фирмой;

- проведение кредитной организацией в форме открытого акционерного общества закрытой подписки в случае, если способ размещения акций не определен ни уставом, ни общим собранием акционеров;

- проведение кредитной организацией в форме закрытого акционерного общества открытой подписки на акции;

- осуществление новой эмиссии акций до полной оплаты всех ранее размещенных акций;

- оплата акций кредитной организации при ее учреждении не по номинальной стоимости;

- оплата акций при продаже их первым владельцам по цене ниже номинальной стоимости;

- размещение большего количества ценных бумаг, чем указано в зарегистрированном решении о выпуске и проспекте эмиссии;

- перечисление средств, поступающих в оплату акций кредитной организации, на счета учета уставного капитала до регистрации отчета об итогах выпуска (кроме капитализации собственных средств);

- неоплата размещенных акций в срок, определенный в соответствии с решением об их размещении;

- нарушение установленного 3-х дневного срока перечисления суммы в оплату акций с корреспондентского счета на накопительный счет в Банке России;

- направление на капитализацию средств иных, чем нормативно разрешенные;

- капитализация начисленных, но не выплаченных акционерам дивидендов без согласия акционеров;

распределение акций среди акционеров при капитализации собственных средств кредитной организации не пропорционально количеству принадлежащих им акций.

К нарушениям федерального закона от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ “Об акционерных обществах” в части порядка размещения акций относятся:

- размещение дополнительных акций общества сверх количества объявленных акций;

- участие в голосовании акций, приобретенных кредитной организацией по решению совета директоров;

- начисление дивидендов по акциям, приобретенным по решению совета директоров;

- начисление дивидендов по акциям, поступившим в распоряжение кредитной организации в результате выкупа;

- выкуп обществом у акционеров размещенных акций на сумму, превышающую 10% стоимости собственных средств (капитала) кредитной организации;

- не уменьшение уставного капитала общества по истечении года с момента выкупа акций, в случае, если они не были реализованы;

- приобретение обществом размещенных акций до полной оплаты уставного капитала;

- принятие советом директоров решений, отнесенных к исключительной компетенции общего собрания акционеров;

- принятие исполнительным органом решений, отнесенных к исключительной компетенции общего собрания акционеров или совета директоров;

- члены правления составляют большинство в совете директоров банка;

- лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа акционерного общества, является председатель совета директоров;

- участие заинтересованного члена совета директоров в голосовании по определению рыночной стоимости имущества;

- установление рыночной стоимости акций или иных ценных бумаг, для которых регулярно публикуются цены спроса и предложения, без учета этой информации;

- не привлечение независимого оценщика для определения рыночной стоимости имущества при выкупе обществом акций у акционера;

несоответствие резервного фонда кредитной организации установленному нормативу.

Нарушения правил ведения бухгалтерского учета в кредитных организациях в соответствие с положением Банка России от 5 декабря 2002 г. № 205-П “О правилах ведения бухгалтерского учета в кредитных организациях, расположенных на территории Российской Федерации” относятся:

- отсутствие в аналитическом учете по балансовым счетам 102 - 104 лицевых счетов в разрезе акционеров (участников) кредитной организации;

- направление акций (долей) участников кредитной организации в уставном капитале на погашение ссуд и просроченных процентов;

- принятие средств юридических лиц в оплату уставного капитала наличными денежными средствами через кассу кредитной организации;

- неверное отражение в бухгалтерской отчетности операций по капитализации собственных средств;

отсутствие учета неоплаченной части уставного капитала кредитной организации на внебалансовом счете 906.

162

Глава 3. Управление уставным капиталом кредитной организации

3.1 Влияние размера доли акционера (участника) в уставном капитале банка на управление кредитной организацией

1. Проблема управления банком является многоплановой и сложной. Прежде всего, требует решения проблема менеджмента банка как рыночной модели управления, которая включает, с одной стороны, управление активами и пассивами банка, ликвидностью, банковскими рисками, инвестициями, собственным капиталом и др. (финансовый менеджмент); с другой стороны, управление персоналом, включающее подготовку и переподготовку кадров, мотивацию труда, общение в коллективе и др. На менеджмент банка, в свою очередь, существенное влияние оказывает формирование органов управления банка и распределение компетенции между ними, рациональная и соответствующая направлению деятельности банка его структура, определение прав, обязанностей и ответственности как подразделений банка, так и его сотрудников.

В процессе управления банком ставится задача обеспечить в его деятельности выполнение координированных и рациональных действий, оперативную и достоверную информацию и т. д.

Об отношении Банка России к качеству управления банками можно судить по принятому им Положению "О порядке составления и представления в Банк России аудиторского заключения по результатам проверки деятельности кредитной организации за год" от 23 декабря 1997 г. № 10-П, где как обязательный элемент аудиторской проверки предусмотрена оценка качества управления банка, что должно быть отражено в аналитической части аудиторского заключения.

1. Применительно к рассматриваемым в настоящей работе проблемам речь будет идти о формировании органов управления банком и распределении компетенции между ними.

2. Значение уставного капитала в решении вопросов, связанных с управлением банком, заключается в том, что принадлежащие акционеру количество акций или участнику -- доля в уставном капитале определяют степень их влияния на решение вопросов, отнесенных к компетенции органов управления.

В Законе "О банках и банковской деятельности" предусмотрено, что в уставе банка должны содержаться сведения о системе органов управления, включая порядок их образования и полномочия. Никаких особенностей их формирования банковское законодательство не содержит, т. е. в этом вопросе действует общее законодательство -- Федеральные законы "Об акционерных обществах" и "Об обществах с ограниченной ответственностью".

Система органов управления банком может быть только четырехзвенная (как предусмотрено ст. 11.1 Федерального закона «О банках и банковской деятельности) -- общее собрание, совет директоров (наблюдательный совет), единоличный и коллегиальный исполнительные органы.

Высшим органом управления банком является общее собрание его акционеров (участников). В литературе высказано мнение, что общее собрание акционеров является не высшим органом управления, а законодательным, с чем нельзя согласиться. Во-первых, вопросы, отнесенные к компетенции общего собрания, не требуют более частого, чем предусмотрено в законе, проведения собраний. Во-вторых, наряду с годовым могут быть созваны и внеочередные собрания акционеров (участников) по инициативе совета директоров, по требованию ревизионной комиссии, аудитора банка либо акционеров, владеющих не менее 10% голосующих акций, или участников, обладающих в совокупности не менее чем '/10 от общего числа голосов участников общества.

Каждый акционер -- владелец обыкновенных либо привилегированных акций общества -- в случаях, предусмотренных Законом "Об акционерных обществах" и уставом общества, а также каждый участник общества обладают правом голоса на общем собрании, т. е. правом голосовать при принятии решений. При этом акционер имеет на общем собрании число голосов, соответствующих количеству у него голосующих акций (одна голосующая акция -- один голос), участник -- число голосов, пропорциональное его доле в уставном капитале. Однако уставом банка -- общества с ограниченной ответственностью -- может быть установлен иной порядок определения числа голосов участников общества: один участник -- один голос. Для этого требуется решение общего собрания, принятое всеми участниками банка единогласно.

При проведении общего собрания акционеров (участников) банка, как, впрочем, общего собрания любого общества, крайне важно соблюдение предусмотренной законом либо уставом процедуры, на отдельных наиболее важных вопросах которой необходимо остановиться.

Первый вопрос: сроки проведения общих собраний. Годовое общее собрание банка проводится не ранее чем через два месяца и не позднее чем через шесть месяцев после окончания финансового года. Помимо обязательных годовых банк вправе проводить и внеочередные общие собрания.

Второй вопрос: повестка дня общего собрания. Она определена в законе: на годовом общем собрании решаются вопросы об избрании совета директоров, ревизионной комиссии, утверждении аудитора банка, рассматриваются представляемый советом директоров годовой отчет, бухгалтерский баланс, счета прибылей и убытков и распределение прибылей и убытков банка. В повестку дня общего собрания могут быть включены и другие вопросы. Если в течение предстоящего года уставный капитал предполагается увеличить путем выпуска дополнительных акций, количество которых в связи с этим окажется больше зафиксированного в уставе банка количества размещенных акций, то в повестку дня обязательно включаются вопросы: "Определение количества объявленных акций" и "Внесение изменений в устав банка". Повестка дня внеочередного общего собрания определяется инициаторами созыва такого собрания. Надо, однако, отметить, что вынесение на общее собрание ряда вопросов, имеющих отношение к уставному капиталу банка, уставом банка предоставлено только совету директоров. К таким вопросам относится, например, вопрос о неприменении преимущественного права акционера на приобретение акций банка, о консолидации размещенных акций.

Сформированная повестка дня общего собрания акционеров банка не может быть изменена. Это предусмотрено уставами всех банков. Однако общее собрание участников банка может изменить повестку дня: для этого необходимо, чтобы в общем собрании участвовали все участники банка.

Третий вопрос: правомочность общего собрания. В соответствии с законом общее собрание правомочно, если на момент окончания регистрации для участия в нем зарегистрировались акционеры (их представители), обладающие в совокупности более чем половиной голосов размещенных голосующих акций банка (50% плюс одна акция), за исключением случаев, когда на обсуждение собрания вынесены вопросы требующие единогласного решения всех участников общества с ограниченной ответственностью.

Четвертый вопрос: список акционеров, имеющих право на голосование. Право участвовать в общем собрании предоставляется лишь тем акционерам, которые вошли в список акционеров, имеющих право на участие в общем собрании.

Пятый вопрос: уведомление о созыве общего собрания. Уведомление акционеру может быть направлено не позднее чем за 30 дней до даты проведения общего собрания заказным письмом по адресу, указанному в реестре, либо заказным письмом, а также с помощью соответствующих средств связи, в том числе путем сообщения в печатном органе не позднее чем за 30 календарных дней до даты проведения общего собрания. Возможны иные способы, но главное -- способ уведомления о созыве общего собрания должен быть предусмотрен в уставе банка.

Шестой вопрос: компетенция общего собрания акционеров (участников). Уставы банков воспроизводят ст. 48 Закона "Об акционерных обществах". Так, уставом к компетенции общего собрания акционеров отнесены следующие вопросы:

1) внесение изменений и дополнений в устав банка или утверждение устава банка в новой редакции;

2) реорганизация банка;

3) ликвидация банка, назначение ликвидационной комиссии и утверждение промежуточного и окончательного ликвидационных балансов;

4) определение количественного состава совета директоров банка, избрание его членов и досрочное прекращение их полномочий;

5) определение предельного количества объявленных акций;

6) уменьшение уставного капитала путем уменьшения номинальной стоимости акций, приобретения банком части акций в целях сокращения их общего количества или погашения не полностью оплаченных акций в соответствии со ст. 29 Закона "Об акционерных обществах", а также путем погашения приобретенных или выкупленных банком акций в соответствии с п. 6 ст. 76 указанного закона;

7) определение количественного состава и избрание членов ревизионной комиссии банка и досрочное прекращение их полномочий;

8) утверждение аудитора банка;

9) утверждение годовых отчетов, бухгалтерских балансов, счета прибылей и убытков банка, распределение прибылей и убытков;

10) порядок ведения общего собрания;

11) определение количественного состава и образование счетной комиссии;

12) определение формы сообщения банком материалов (информации) акционерам;

13) дробление и консолидация акций;

14) заключение сделок в случаях, предусмотренных ст. 83 указанного закона;

15) совершение крупных сделок, связанных с приобретением и отчуждением банком имущества, в случаях, предусмотренных ст. 79 указанного закона;

16) приобретение и выкуп банком размещенных акций в случаях, предусмотренных указанным законом.

Устав банка наряду с указанными выше вопросами может быть отнесено к компетенции общего собрания принятие решения об образовании исполнительных органов управления и досрочном прекращении их полномочий.