Уставный капитал кредитной организации и роль инспектирования в организации надзора за его формированием

Полезной была бы публикация отчетов независимых оценщиков, например, в журнале "Банковское дело в России". Такая процедура предусмотрена акционерным законодательством Европейского Союза.

Следует отметить особые требования, предъявляемые к зданиям (помещениям) для размещения банка, которые.

Это касается в первую очередь технической укрепленности помещений для совершения кассовых операций в здании банка. Если в банке предусмотрено наличие хранилища ценностей клиентов, то требования к устройству и технической укрепленности кассового узла повышаются, что специально предусмотрено в ряде документов Банка России.

Как правило, правовой статус учредителя при внесении им здания (помещения) в уставный капитал значения не имеет. Однако в отношении приватизированного по конкурсу предприятия может быть предусмотрено ограничение в виде запрещения отчуждать конкретное имущество (в частности, здание) в течение определенного времени. Здание (помещение) также не может быть вкладом в уставный капитал, если право распоряжения им ограничено в соответствии с законодательством или ранее заключенными договорами.

8. Статьей 66 ГК РФ предусмотрено, что вкладом в имущество хозяйственного общества могут быть, в частности, имущественные права либо иные права, имеющие денежную оценку. Пленум Верховного Суда РФ и Пленум Высшего Арбитражного Суда РФ Постановлением от 1 июля 1996 г. № 6/8 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" разъяснили, что "вкладом в уставный капитал не может быть объект интеллектуальной собственности (патент, объект авторского права, включая программные продукты и т.п.) или "ноу-хау", поскольку в качестве вклада в имущество хозяйственного товарищества или общества могут вноситься имущественные права либо иные права, имеющие денежную оценку. Поэтому в качестве вклада может быть признано только право пользования таким объектом, передаваемое обществу или товариществу в соответствии с лицензионным договором, который должен быть зарегистрирован в порядке, предусмотренном законодательством".

Не вдаваясь в оценку толкования указанным постановлением ст. 66 ГК РФ, заметим лишь, что применительно к банкам вкладом в уставный капитал могут быть только то неденежное имущество, перечень которого утвержден Банком России (ст. 11 Федерального закона «О банках и банковской деятельности»).

В отличие от действующего Федерального закона "О банках и банковской деятельности" Закон РСФСР "О банках и банковской деятельности в РСФСР" от 2 декабря 1990 г. № 395-1 не устанавливал ограничений при внесении учредителями банка в уставный капитал права пользования зданием (помещением), в котором находился банк. В связи с этим при анализе источников формирования уставного капитала банка важно обратить внимание на время его создания, что может быть проиллюстрировано следующим примером. Так, вкладом в уставный капитал одной из кредитных организаций, зарегистрированной в Тверской области, с 1993 года являются право пользования помещением в течение 5 лет, которое до этого банк арендовал, оцененное решением собрания акционеров на сумму 25 тысяч рублей (без учета деноминации). Доля этой формы оплаты акций в настоящее время в связи с произошедшим увеличением уставного капитала банка до 30 миллионов рублей стала мизерной.

Рассуждая о структуре уставного капитала банка, нельзя не отметить то обстоятельство, что редакция закона "О банках и банковской деятельности", действовавшая до 19.06.2001, вообще не предусматривала права Банка России определять структуру неденежной части уставного капитала, закрепляя лишь полномочия на установление предельного размера неденежной части. Конкретизация этих норм Банком России была законодательно урегулирована путем внесения изменений в Федеральный закон «О банках и банковской деятельности» в 2001 году.

Рассмотренная структура уставного капитала банка имеет отличия от структуры уставного капитала других хозяйственных обществ, в которых в роли такого вклада "может выступать любое оборотоспособное имущество, включая и имущественные права. Основным критерием допустимости тех или иных вкладов в уставный капитал является их способность увеличивать сумму активов общества".

В течение всего периода развития банковской системы в Российской Федерации менялись нормы, регулирующие предельный размер части уставного капитала кредитной организации, оплаченного имуществом в неденежной форме.

Телеграммой Банка России от 21 февраля 1994 г. № 47-94 было предусмотрено, что доля материальных средств (оборудование, другие основные производственные средства и материальное имущество, используемые банком в его основной деятельности) в уставном капитале банка не должна превышать 20% в первые два года работы банка, а в последующие годы составлять не более 10%. Указанное ограничение не распространялось на размер доли внесенного имущества в оплату акций (вклада) в виде банковского здания (помещения). Инструкцией Банка России № 49, которая отменила указанную телеграмму Банка России, также было определено, что предельный размер неденежной части уставного капитала кредитной организации не должен превышать 20% в первые два года ее деятельности и 10% -- в последующие годы (с учетом сумм, направленных в уставный капитал по результатам капитализации переоценки неденежной части уставного капитала). Но если ранее в расчет неденежной части уставного капитала включалась и стоимость банковского здания, то с вступлением в силу Инструкции № 75-И эта стоимость при оценке соблюдения банком этой нормы не учитывалась.

Еще одно важное уточнение в определение предельного размера неденежной части уставного капитала было внесено письмом Банка России от 18 октября 1997 г. № 520: при создании банка эта часть уставного капитала не должна превышать 20%, а при каждом последующем увеличении уставного капитала -- 10% от размера увеличения капитала. Таким образом, в каждых 100 единицах прироста уставного капитала соотношение денежной и неденежной частей должно составлять соответственно 90 и 10%.

В настоящее время в соответствии с Инструкцией № 109-И размер вкладов в виде имущества в неденежной форме в уставный капитал создаваемой путем учреждения кредитной организации не может превышать 20 процентов ее уставного капитала, а для действующей кредитной организации - не более 20 процентов уставного капитала с учетом увеличения.

Особенностью правового регулирования банковской сферы является еще одна специальная норма. Федеральным законом "О банках и банковской деятельности" предусмотрено, что учредители банка не имеют права выходить из состава участников банка в течение первых трех лет с момента его регистрации.

Этот запрет представляет особый интерес, поскольку ни Гражданский кодекс РФ, ни Федеральные законы "Об акционерных обществах" и "Об обществах с ограниченной ответственностью" не предусматривают такой обязанности для акционеров (участников). Напомним в этой связи, что в Постановлении Совета Министров СССР от 19 июля 1990 г. № 590 (ныне отмененном), утвердившем Положение об акционерных обществах и товариществах с ограниченной ответственностью, было предусмотрено, что учредители должны быть держателями акций в размере не менее 25% уставного капитала в течение двух лет. Поэтому можно согласиться с точкой зрения, что законодательно установленный запрет на отчуждение учредителями акционерного общества своего пакета акций в течение, например, первых двух лет с момента учреждения акционерного общества мог бы стать существенным залогом прав будущих акционеров и кредиторов компании.

Введение запрета на выход учредителей, т. е. инициаторов создания банка, из состава участников банка может преследовать одну цель: повысить их ответственность за работу банка и результаты его деятельности, не допустить уменьшения его уставного капитала, способствовать повышению стабильности работы банка. Более того, запрет на выход учредителей из состава участников банка, на наш взгляд, может быть связан с необходимостью возложения на них каких-то дополнительных обязанностей. Например, если кредитная организация оказывается в тяжелом положении, то участники банка должны оказать ей финансовую помощь. Такая норма, безусловно, способствовала бы повышению устойчивости как отдельной кредитной организации, так и всей банковской системы в целом. Понятие "должен" - означает обязанность, невыполнение которой влечет соответствующую ответственность. Безусловно, данная позиция требует тщательной юридической проработки в увязке с нормами гражданского и административного права.

Многие юристы, в том числе С.Ю. Кравцова, утверждают, что понятие "уставный капитал банка": подразумевает «определяемый Банком России и закрепляемый в учредительных документах минимальный размер имущества, гарантирующий интересы кредиторов и состоящий из вносимых акционерами (участниками) средств, характер которых для приобретения акций (долей) определяется Банком России, удостоверяющих обязательственные права акционеров (участников) к банку».

Среди взглядов экономистов по этому вопросу представляется более точным определение, данное в учебнике «Банковское дело» авторским коллективом Финансовой академии при Правительстве РФ под руководством О.И. Лаврушина, согласно мнению которых «уставный капитал коммерческого банка -- это денежное выражение размера имущества, которым банк должен обладать как юридическое лицо и как хозяйствующая единица, т.е. это тот размер имущества, только при наличии которого вновь создаваемый банк может быть вообще зарегистрирован в качестве юридического лица и получить первую, простейшую банковскую лицензию и которым банк отвечает перед своими кредиторами в конечном счете (т.е. если для выполнения своих обязательств, для оплаты долгов у банка не останется иных средств)» «Деньги, кредит, банки» под ред О.И. Лаврушина М «Финансы и статистика» 2004 г.. Причем это является определением не уставного капитала, а минимального размера уставного капитала как экономического норматива для учреждаемых и возникающих в результате реорганизации кредитных организаций.

Тем не менее, в это трактовку хотелось бы внести ряд уточнений.

Во-первых, очевидна необходимость разделения понятий «уставный капитал банка как часть собственных средств» (или имущества, если придерживаться юридической терминологии) конкретной кредитной организации и «минимальный размер уставного капитала вновь создаваемой кредитной организации» как экономический норматив. Если первое понятие означает денежное выражение имущества банка, сформированного его акционерами (участниками), т.е. уже существующего, то второе представляет собой одно из необходимых (но не достаточных условий) создания кредитной организации, т.е. является юридической и экономической нормой.

В этом смысле уместно провести аналогию с нормативом достаточности капитала, устанавливаемого Банком России, общим для всех кредитных организаций, и фактически сложившимся соотношением капитала и активов, взвешенных с учетом риска, которое индивидуально для каждого банка и находится в постоянной динамике.

Учитывая вышесказанное, представляется целесообразным рассматривать уставный капитал кредитной организации вообще как денежное выражение минимально допустимого размера имущества кредитной организации, гарантирующего интересы кредиторов и состоящего из номинальной стоимости размещенных акций (долей в уставном капитале), порядок формирования которого регулируется Банком России.

Тем самым мы уходим от ошибочного, на наш взгляд, утверждения, что размер уставного капитала кредитной организации определяется Банком России, ибо он может не совпадать (быть больше) с минимальным размером уставного капитала даже на стадии создания банка, а также сможем избежать неточностей, связанных с применением в отношении определения уставного капитала требований к содержанию учредительных документов, которые обязывают оговаривать в них размер уставного капитала, поскольку уставный капитал акционерного банка начинает «работать» с момента регистрации итогов выпуска акций. Кроме того, немаловажно различать понятия «вклад в уставный капитал» и «номинальная стоимость» доли в уставном капитале» для общества с ограниченной ответственностью и понятия «цена размещения акции» и «номинальная стоимость акции» применительно к акционерному обществу.

Таким образом, очевидна роль уставного капитала как основы жизнеспособности и жизнедеятельности кредитной организации.

1.2 Размер уставного капитала кредитной организации и порядок его изменения

Можно выделить три стадии определения размера уставного капитала кредитной организации. Первая стадия связана с учреждением банка, когда минимальный размер уставного капитала определен нормативным актом Банка России. Для банков при их создании планка начального размера уставного капитала постоянно возрастает, так как Банк России ежеквартально устанавливает минимальный размер уставного капитала для вновь создаваемых банков. Реализация этого права Банком России имеет некоторые особенности: во-первых, решение Банка России об изменении минимального размера уставного капитала вступает в силу не ранее чем через 90 дней после его официальной публикации; во-вторых, для вновь регистрируемых банков применяется норматив минимального размера уставного капитала, действующий на день сдачи документов на регистрацию и получение лицензии; в-третьих, решение Банка России об изменении уставного капитала обратной силы не имеет, т. е. действующие банки не обязаны приводить размер своего уставного капитала в соответствие с новыми требованиями.

Банк, не обеспечивающий предусмотренный Банком России минимальный размер уставного капитала, не может быть зарегистрирован. Однако следует иметь в виду, что при реорганизации в форме преобразования, т.е. изменении организационно-правовой формы банка (акционерное общество становится обществом с ограниченной ответственностью, и наоборот) для возникающего в результате этого банка не применяется норматив минимального размера уставного капитала, действующий на момент новой регистрации банка, поскольку преобразование банка означает появление нового юридического лица. В этом случае переход акций в доли или долей -- в акции осуществляется в форме обмена либо в форме конвертации, но не в форме купли-продажи. Это обстоятельство имеет существенное значение для реорганизуемого банка, ибо Банк России согласовывает только сделки с долями (акциями), совершенными путем заключения договора купли-продажи.

Вторая стадия связана с фиксацией фактического размера уставного капитала или, точнее, его регистрацией. Общим для всех хозяйственных обществ, в том числе и для банков, является то, что размер уставного капитала определяется в учредительных документах (уставе, учредительном договоре). Однако, если для хозяйственных обществ (кроме банков регистрация учредительных документов и их изменений, в т.ч. связанных с изменением размера уставного капитала, осуществляется территориальным управлением ФНС РФ, как это предусмотрено Федеральным законом «О государственной регистрации юридических лиц», то решение о государственной регистрации изменений размера уставного капитала кредитной организации принимается территориальным учреждением Банка России и только после этого соответствующие документы направляются в уполномоченный регистрирующий орган, Эта процедура сопряжена с представлением значительного количества документов и за период с 1991 года значительно усложнилась.

Так, в Методических указаниях Банка России "О создании и деятельности банков на территории РСФСР", утвержденных приказом ЦБ РФ от 13 февраля 1991 г. № 02-15 (в ред. письма ЦБ РФ от 14 марта 1996 г. № 252), предусматривалось, что доля учредителей создаваемого банка в уставном капитале должна составлять не менее 25% в течение первых двух лет после создания банка. В настоящее время это условие исключено из нормативных документов, и, как об этом будет сказано далее, минимальная доля участников (акционеров) вообще не определяется.

В письме Банка России от 17 февраля 1995 г. № 145 (в ред. письма ЦБ РФ от 16 февраля 1996 г. № 241) было предусмотрено, что при рассмотрении вопросов, связанных с правомерностью формирования уставного капитала вновь создаваемых банков, акционеры (участники) -- юридические лица должны были представить в территориальное учреждение Банка России копию документа, подтверждающего государственную регистрацию банка. Годом позже письмом Банка России от 16 февраля 1996 г. № 239 (в ред. письма ЦБ РФ от 21 февраля 1997 г. № 413) было установлено новое требование -- предоставление в территориальное учреждение Банка России уже нотариально удостоверенной копии документа, подтверждающего государственную регистрацию юридического лица. Далее. В первом письме юридическое лицо обязывалось представить годовую отчетность (бухгалтерский баланс и отчет о прибылях и убытках) за два последних года деятельности; отчетность должна быть подтверждена аудиторской фирмой или аудитором, работающим самостоятельно. Во втором письме предусматривалось, что годовые бухгалтерские отчеты должны представляться уже за последние три года деятельности.

Третья стадия связана с оплатой уставного капитала в размере, определенном договорами купли-продажи между банком-эмитентом и покупателем акций, после принятия общим собранием (советом директоров) решения об эмиссии акций и принятии юридического (физического) лица в состав акционеров.

Договором купли-продажи акций предусматриваются взаимные права и обязанности банка-эмитента и покупателя: банк-эмитент передает покупателю акции, т. е. вручает их в соответствии с двусторонним актом приемки-передачи акций; покупатель уплачивает покупную цену. В договоре купли-продажи акций одним из условий является ответственность сторон за неисполнение или ненадлежащее исполнение договора. Типичным нарушением договора купли-продажи акций является просрочка в их оплате покупателем, поскольку банк не заинтересован в нарушении срока передачи акций. Как правило, в этом случае в соответствии с ч. 2 п. 4 ст. 34 Закона "Об акционерных обществах" в договоре купли-продажи предусматривается уплата неустойки (штрафа, пени), размер которой устанавливается в процентах от цены договора. Однако ответственность покупателя в договоре нередко формулируется не конкретно, а в общем виде -- в соответствии с действующим законодательством.

Тем не менее, если акции переданы покупателю, но он их не оплатил, есть все основания для привлечения покупателя к имущественной ответственности за просрочку исполнения денежного обязательства в соответствии со ст. 395 ГК РФ в размере учетной ставки Банка России. Наступление ответственности должно стать обязательным последствием неисполнения любого договора купли-продажи. Неисполнение покупателем своей обязанности по оплате акций может существенно повлиять на права других акционеров, уже исполнивших свои обязанности.

Установленные Законами "Об акционерных обществах" и "Об обществах с ограниченной ответственностью" сроки оплаты уставного капитала (50% -- к моменту регистрации общества, а оставшаяся часть -- в течение года с момента регистрации) отличаются от сроков, установленных Законом "О банках и банковской деятельности". В целях повышения ответственности банка перед клиентами и контрагентами последний из названных законов устанавливает более сокращенный срок оплаты уставного капитала акционерами (участниками) -- в течение одного месяца после регистрации банка они обязаны оплатить 100% уставного капитала.

Минимальный размер уставного капитала хозяйственного общества, закрепленный в нормативных актах либо фактически оплаченный, обеспечивает имущественные интересы контрагентов общества в размере этого минимального размера. Надо отметить, что если по отношению к хозяйственным обществам мы в дальнейшем не найдем норм, регулирующих положение уставного капитала, то по отношению к банку ситуация иная.

До 1993 г. минимальный размер уставного капитала банка определял его статус. Так, телеграммой Банка России от 6 января 1993 г. № 3-93 (утратила силу) предусматривалось, что на 1 июля 1993 г. все коммерческие банки, имеющие лицензию на осуществление банковских операций, должны располагать минимальным уставным капиталом в размере 100 млн. руб.. Предусматривалось, что, если к указанному сроку банки будут располагать уставным капиталом в размере более 50, но менее 100 млн. руб., они могут быть переведены в разряд прочих кредитных учреждений с ограничением круга выполняемых операций (без права привлечения и размещения средств населения). Если же на 1 июля 1993 г. банки не будут располагать минимальным уставным капиталом в размере 50 млн. руб., то могут быть преобразованы в филиалы банков либо войти в состав другого банка. В противном случае Банк России будет решать вопрос об отзыве у банков лицензии на выполнение банковских операций.

В правовом плане указанная телеграмма интересна тем, что, во-первых, незаконно устанавливалась взаимосвязь между минимальным размером уставного капитала банка и его статусом. Так, определялось три статуса банков: а) банк с полным осуществлением операций, закрепленных в лицензии; б) банк с ограниченными операциями (исключаются операции по счетам населения); в) трансформация банка в филиал (при этом было неясно, о филиале какого банка идет речь). Во-вторых, изменение статуса банка, не располагающего минимальным размером уставного капитала, наступало не автоматически: это было право Банка России, а не его обязанность изменять статус банка.

Уставный капитал банка не является раз и навсегда данной стабильной величиной: он может быть увеличен или уменьшен. Однако увеличение уставного капитала банка (как и его образование) может иметь место только за счет собственных средств акционеров (участников).

Принятие решения об увеличении уставного капитала возможно лишь после регистрации предыдущего изменения величины уставного капитала банка. В банке -- акционерном обществе увеличение уставного капитала связано с дополнительным выпуском акций. Выпуск акций (эмиссия) проходит ряд этапов. Первый этап эмиссии -- принятие решения о выпуске акций для увеличения уставного капитала банка. Решение принимается общим собранием акционеров большинством голосов владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров, или советом директоров (наблюдательным советом) банка единогласно, если в соответствии с решением общего собрания акционеров или с уставом банка ему принадлежит право принятия такого решения в пределах количества объявленных акций. Решение о внесении изменений в устав банка, касающихся количества объявленных акций, принимается общим собранием акционеров большинством в три четверти голосов акционеров -- владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров.

Объявленными акциями называются те, которые общество вправе размещать дополнительно в соответствии со своим уставом. В уставе должны быть определены категории (типы) акций и количество дополнительно размещаемых (объявленных) акций.

Второй этап эмиссии -- регистрация выпуска акций. Для этого банк-эмитент представляет в регистрирующий орган -- Департамент лицензирования деятельности и финансового оздоровления кредитных организаций Банка России или в территориальное учреждение Банка России (в зависимости от объема эмиссии и других критериев, предусмотренных Инструкцией Банка России от 22 июля 2002 г. № 102-И "О правилах выпуска и регистрации ценных бумаг кредитными организациями на территории Российской Федерации") документы для регистрации выпуска акций.

Третьим этапом эмиссии, следующим после регистрации выпуска акций, является размещение акций, т. е. реальное увеличение уставного капитала банка. Оно может осуществляться за счет продажи юридическим и (или) физическим лицам акций с оплатой их денежными средствами путем заключения договора купли-продажи. Вкладом в уставный капитал, как уже отмечалось, может быть здание (помещение). В связи с этим можно сделать вывод, что увеличение уставного капитала возможно за счет обмена юридическими и (или) физическими лицами принадлежащего им на праве собственности здания (помещения) на акции банка. И, наконец, увеличение уставного капитала банка возможно за счет направления им собственных средств (капитализация собственных средств) на приобретение акций банка.

Завершающим, четвертым этапом эмиссии акций, целью которой является увеличение уставного капитала, является регистрация отчета об итогах выпуска акций, который составляется по утвержденной Банком России форме.

Регистрирующий орган после проверки правомерности оплаты уставного капитала банка и при отсутствии связанных с выпуском акций банка претензий регистрирует отчет об итогах выпуска, после чего соответствующие документы направляются в территориальное учреждение Банка России для внесения в устав изменений и дополнений, касающихся увеличения размера уставного капитала. Высший Арбитражный Суд РФ в информационном письме от 21 апреля 1998 г. № 33 "Обзор практики разрешения споров по сделкам, связанным с размещением и обращением акций", отметил, что сделка купли-продажи акций, совершенная до регистрации в установленном порядке решения об их выпуске (эмиссии), недействительна.

Таким образом, эмиссия акций является реальным способом увеличения уставного капитала банка, его активов.

Реализация акций, в свою очередь, может происходить путем капитализации прочих собственных средств банка.

Капитализация как институт, связанный с увеличением уставного капитала банка, представляет особый интерес. Дело в том, что в соответствии с банковским законодательством банк -- акционерное общество является собственником средств созданного в нем резервного фонда, остатков фондов экономического стимулирования по итогам года, нераспределенной прибыли по итогам предыдущего года, средств, полученных банком от продажи акций их первым владельцем по цене выше номинальной стоимости, средств, полученных в результате проведенной по решениям Правительства России переоценки основных средств банка, а также основных средств (учтенных банком на соответствующих счетах за минусом начисленного по ним износа), приобретенных банком за счет средств фондов экономического стимулирования, направленных на производственное и социальное развитие, и др.

Капитализация указанных средств позволяет не только направить их на увеличение уставного капитала банка, но и -- в этом суть проблемы -- одновременно персонифицировать часть собственных и путем увеличения количества имеющихся у акционеров банка акций либо увеличения их номинальной стоимости соответственно увеличить их долю в уставном капитале банка. В результате акционер становится собственником либо большего количества акций, чем то количество, которым он владел до капитализации, либо остается с прежним количеством акций, но имеющих больший номинал.

При этом необходимо иметь в виду два обстоятельства, предусмотренные названной выше Инструкцией Банка России № 102-И. Первое -- решение о капитализации собственных средств банка должно быть принято на общем собрании акционеров. Второе -- общее собрание акционеров устанавливает порядок распределения акций банка пропорционально количеству акций, принадлежащих акционерам.

Сказанное можно проиллюстрировать на следующем примере. Банк, проводя очередную эмиссию акций, реализует их по цене в 2 раза выше номинальной стоимости. В этом случае сумма полученных средств, естественно, увеличивается в 2 раза. При этом половина этих средств, т. е. суммарная номинальная стоимость акций по результатам эмиссии, увеличивает уставный капитал банка, а разница между ценой акции и ее номиналом (т. е. другая половина средств) -- является эмиссионным доходом, который не входит в уставный капитал, но учитывается при расчете экономических нормативов в качестве добавочного капитала.

В случае капитализации эмиссионного дохода дополнительные акции распределяются между всеми акционерами банка пропорционально их долям в уставном капитале.

Указанная схема позволяет банку в ходе одной эмиссии добиваться значительного прироста собственных средств.

Таким образом, понятие "капитализация" можно определить как способ увеличения уставного капитала банка за счет собственных средств.

Экономическое содержание способов увеличения капитала банков

Проблема фиктивной капитализации наблюдалась с момента становления банковского сектора Российской Федерации. Одной из главных причин обычно считают, что у инвестора ограничены возможности для инвестирования средств в уставный капитал. Но если рассматривать российский банковский бизнес как одну из составляющих сфер приложения инвестиций, то по уровню рентабельности банковский сектор не конкурентоспособен. Следовательно, возникает вопрос о причинах того, как кредитные организации смогли привлечь значительные инвестиции в уставные капиталы в период после кризиса 1998 года. Получается, что банковский бизнес кому-то интересен. Даже владельцы «карманных» банков, созданных в 1991 - 1994 годах, утратившие к настоящему времени свои позиции в связи с ухудшением финансового положения, продолжают удерживать банк, не продавая его. Из этого следует вывод, что в банковском секторе существует возможность получения выгоды (непосредственно в денежном выражении и в виде экономии на затратах по банковским операциям) при незначительных вложениях реальных средств, используя схемы фиктивной капитализации.

Фиктивная капитализация проводится в основном через следующие элементы (перечислены по степени распространенности схем):

- уставный капитал, наиболее значимая составляющая, включается в основной капитал. Позволяет проводить увеличение в разовом порядке и в крупных размерах, при этом затраты связаны в основном с регистрацией фирм-посредников и «прогонкой» платежей;

- прибыль кредитных организаций, формируемая с помощью схем и «связанных» с банком структур. Использование данных схем увеличивает объем налогов, проведение операций в крупных размерах и в разовом порядке вызывает подозрение;

- переоценка основных средств. Результаты увеличения включаются в дополнительный капитал, требуют затрат на аудит, независимую оценочную экспертизу, приводят к росту налогооблагаемой базы по имуществу, имеют ограничения по срокам включения в капитал (согласно, последних требований раз в три года);

- субординированные займы, получение которых не требует оценки финансового положения займодавца, но включается лишь в дополнительный капитал и быстро амортизируется.

Таким образом, наименее затратной и более эффективной для банков является схема фиктивного увеличения уставного капитала. Можно выделить два принципиально различных типа среди способов увеличения уставного капитала (схема классификации основных типов увеличения капитала приведена в приложении 5).

Первый. Увеличение капитала происходит за счет роста активов. В этом случае увеличение капитала сопровождается адекватным увеличением одного из видов активов и соответственно, величины баланса. В идеальной ситуации для банка это означает расширение своих возможностей. Однако, при применении фиктивных схем, возникшие на балансе активы не имеют реальной стоимости, их невозможно реализовать за ту цену, по которой они поставлены на баланс. Происходит искусственное «раздувание» капитала и всего баланса.

Второй. Увеличение капитала происходит за счет перераспределения пассивов, при этом величина баланса практически не меняется. То есть привлеченные банком средства меняют свою форму: из возмездных и обычно платных пассивов они становятся безвозмездными и бесплатными. Новых ресурсов банк не получает, но их качество (для банка) существенно улучшается. В результате перераспределения части пассивов из привлеченных в собственные расширения возможностей для кредитования или других вложений не происходит. Как правило, собственник держит в данном банке большие остатки на депозитных и текущих счетах (или они вложены в векселя банка) и трансформация их в уставный капитал не увеличивает объем ресурсной базы. Ее рост возможен лишь при условии, если собственник вновь увеличит остатки на своих счетах в банке до уровня, предшествующего увеличению уставного капитала.

Для того чтобы оценить масштабы каждого типа формирования уставного капитала Центром развития были проанализированы все крупные (не менее 200 млн. руб.) одномоментные (произошедшие в течение одного календарного месяца) увеличения уставных капиталов российских банков за период с января 2000 года по июнь 2002 года включительно. За этот период было отмечено 38 таких увеличений, произведенных 19 банками, на общую сумму 58,3 млрд. руб., что составило 41,9% прироста уставного капитала российских банков за рассматриваемый период.

При крупных увеличениях уставного капитала, как правило, можно экспертным путем определить, во-первых, произошло ли добавление новых активов или перераспределение пассивов (в первом случае происходит скачок величины баланса, во втором - она изменяется слабо), а во-вторых, как изменилась структура баланса: какой вид активов существенно вырос, либо какой вид пассивов уменьшился. В ходе исследования, проведенного Центром развития, все отмеченные крупные увеличения уставного капитала банков были разбиты на соответствующие группы. Результат получился следующий: при увеличении уставных капиталов негосударственных банков реальное увеличение величины банковского баланса происходит лишь в 60% случаев. Другими словами, из каждого нового миллиона рублей уставного капитала на расширение операций, возможно, было направлено не более шестисот тысяч. Так как эти 60% далеко не всегда означают получение банком реальных активов, поскольку именно в этом сегмент попадают основные схемы искусственного увеличения уставного капитала.

Структурный анализ прироста уставного капитала за счет увеличения активов показал, что доля сделок по увеличению уставного капитала, подозрительных на фиктивность, составляет, по расчетам Центра развития, не менее половины. Если предположить, что в более мелких банках сохраняется та же пропорция (предположение даже достаточно мягкое, так как крупные банки, как правило, составляют и международную отчетность, а значит в случае эмиссии, более тщательно контролируются), то из 120 млрд. руб. совокупного прироста уставного капитала негосударственных банков за 2000 - 2002 гг. на фиктивные схемы приходится не менее 40 млрд. руб. По данным Центра развития в середине 2002 года «сомнительная» часть уставного капитала негосударственных банков оценена приблизительно в 70 -80 млрд. руб.

Наиболее распространенные в настоящее время схемы «раздувания» банковского капитала выглядят следующим образом. В начале основными собственниками банка создается несколько (обычно два или три) уровней юридических лиц. Он учреждает несколько акционерных обществ, те в свою очередь, учреждают еще несколько и т. д. На последнем уровне должно иметься не менее пяти юридических лиц, полностью контролируемых доминирующим собственником, что бы не попасть под действие специальной нормы, регулирующей приобретение одним лицом более 20% в уставном капитале банка. Они в конечном итоге и будут зарегистрированы, как новые собственники банка. При желании собственника один из уровней представляет собой фирмы-нерезиденты, чаще всего зарегистрированные на Кипре. Этот уровень не должен быть последним, так как иначе вступают в силу специальные нормы, регламентирующие участие нерезидентов в уставном капитале российских банков.

Оплата капитала при такой схеме обычно происходит за счет средств самого банка. Банк выдает кредит (обычно межбанковский) или покупает ценные бумаги (как правило, векселя) ряда юридических лиц, которые передают полученные средства структурам, на которые и оформляется эмиссия. В случае, если у российского банка имеется контролируемый банк-нерезидент, ситуация упрощается: можно обойтись в рамках операций на взаимных корреспондентских счетах и межбанковского кредита. В результате, в активах банка появляются дополнительные ценные бумаги или кредиты, которые не могут быть реализованы на рыночных условиях и не приносят никакой прибыли.

Как показывает практика, в подавляющем большинстве случаев прирост уставного капитала банка с одновременным эквивалентным увеличением векселей неизвестных предприятий в портфеле этого банка или с выдачей крупных межбанковских кредитов малоизвестным банкам-нерезидентам, зарегистрированным в оффшорных зонах, свидетельствует об искусственном характере этого прироста. Банки, составляющие отчетность по международным стандартам, для «надувания» капитала редко используют выдачу кредитов предприятиям. Так как на подобные цели предоставление кредита на рыночных условиях делает схему слишком затратной, а при льготных условиях кредиты в международной отчетности должны отражаться по справедливой стоимости (дисконтированной по рыночным ставкам). А это может вызвать у любого инвестора сомнения на счет законности бизнеса данного банка.

Практический опыт показывает, что в мелких региональных банках в процессе фиктивного накачивания капитала использовались в основном вексельные схемы и схемы с предоставлением кредитов предприятиям. Данные активы выданы на беспроцентной основе или в лучшем случае процентная ставка составляет 1-3% годовых. Примеры наиболее распространенных схем фиктивного формирования уставного капитала приведены в приложениях 6-15.

Фиктивная капитализация, даже в малых размерах, отрицательно сказывается на основных показателях деятельности кредитной организации. Проблемы, связанные с капитализацией коммерческого банка на микроуровне, определяются моделью построения взаимоотношений между собственниками (их бизнесом) и банком. Деятельность банков зависит от бизнеса участников: основные ресурсы, направления размещения средств (зачастую внутри замкнутой системы отношений), стратегические вопросы. Следовательно, перспективы деятельности кредитной организации напрямую связаны с планами развития бизнеса участников, с их позицией на рынке. Цели и задачи в деятельности банка, устанавливаемые собственниками и менеджерами, исходят из экономических интересов их участия в банковском бизнесе. Тем самым определяется развитие кредитной организации, которое выражается в структуре активов и пассивов, а так же их объеме, динамике и доходности. При этом банки определенной группы собственников, как правило, не заинтересованы в привлечении сторонних участников. Таким образом, возможность увеличения уставного капитала банка напрямую связана с возможностями и желанием доминирующей группы участников банка. Понимание того, что ожидают участники от вложений в банковский бизнес, позволяет прогнозировать процессы в сфере капитализации и в развитии кредитной организации в целом.

Активы, предоставленные по льготной ставке или равной нулю, являются признаком фиктивной капитализации и свидетельствуют о получении преференций участниками банка и "связанными" с ним структурами, своеобразная компенсация за взносы в уставный капитал. Это ведет к недополучению доходов, занижению прибыли, т.е. негативно отражается на капитализации банковской системы в целом. Международные стандарты учета трактуют активы как нечто, что приносит доход или дает возможность рассчитывать на получение дохода в будущем.

Значительный шаг в противодействии льготному кредитованию сделан Банком России в Положении от 26.03.2004 № 254-П "О порядке формирования кредитными организациями резервов на возможные потери по ссудам, по ссудной и приравненной к ней задолженности". Данное положение вступает в силу с 1 августа 2004 года. В нем установлено, что ссуды, предоставленные юридическим лицам по ставке процента, составляющей по состоянию на дату заключения договора менее двух пятых ставки рефинансирования Банка России, классифицируются не выше, чем в III категорию качества (сомнительные). Резерв формируется в размере от 21% до 50%. С введением данного документа положительным моментом будет удорожание процесса построения схем для банков и учредителей (для одних создание резерва, для других повышение процента по займам).

Следует отметить отдельный аспект фиктивной капитализации, связанный с основными средствами: переоценкой основных средств и оплатой взносов в уставный капитал банковским зданием. Пример схемы внесения недвижимого имущества в уставный капитал банка приведен в приложении 18. Как показывает практика проблема данного вопроса и его решение «упираются» в независимую оценку объекта недвижимости. Действия Банка России сведены практически только к установлению факта аффилированности оценщика и банка, что на практике (с учетом ограниченности признаков аффилированности) трудно доказать. Оспорить заключение оценщика, специально аттестованного и лицензированного, практически невозможно, хотя бы потому, что в функции Банка России не входит данный вид деятельности, и отсутствуют соответствующие специалисты. Кроме того, оценщик работает за вознаграждение и заинтересованность его вполне объяснима. Естественным ограничением объемов переоценки является ставка налога на имущества, но в большинстве случаев экономический эффект для банка от завышенной переоценки и связанных с ней получаемых преимуществ преобладает. Показатель достаточности собственных средств реально не улучшается, но банк получает возможность увеличить лимиты и концентрацию принимаемых им рисков. При возникновении у кредитной организации финансовых трудностей быстро реализовать здание по завышенной стоимости маловероятно.

Рассмотрев способы увеличения уставного капитала кредитной организации можно определить критерии и признаки фиктивного его прироста, которые могут быть использованы как в рамках дистанционного надзора, так и при инспекционных проверках:

1. Увеличение уставного капитала сопровождается одновременным ростом статей рисковых активов (учтенных векселей или предоставленных кредитов), носящих долгосрочный характер.

2. Не происходит соразмерного увеличения получаемых доходов по данной категории вложений при росте их объемов, или при росте объемов доходов рентабельность ссудного или вексельного портфеля становится ниже рыночной.

3. В перечне заемщиков банка (векселедателей) появляются предприятия и организации, ранее не кредитуемые банком, положение в бизнесе которых неизвестно, отсутствует представление об их развитии, другие кредитные организации при прочих равных условиях отказали бы им в кредитовании.

1.2.1 Порядок изменения размера уставного капитала кредитной организации, действующей в форме общества с ограниченной ответственностью

Инструкцией Банка России № 109-И предусмотрено, что увеличение уставного капитала банка -- общества с ограниченной ответственностью -- производится в соответствии с требованиями Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью".

Статья 17 этого закона предусматривает два способа увеличения уставного капитала за счет имущества общества, и (или) за счет дополнительных вкладов участников общества, и (или), если это не запрещено уставом общества, за счет вкладов третьих лиц, принимаемых в общество.

1. Увеличение уставного капитала общества с ограниченной ответственностью за счет его имущества осуществляется по решению общего собрания участников общества, принятому большинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников общества, если необходимость большего числа голосов для принятия такого решения не предусмотрена уставом общества.

Решение об увеличении уставного капитала общества за счет имущества общества может быть принято только на основании данных бухгалтерской отчетности общества за год, предшествующий году, в течение которого принято такое решение.

Сумма, на которую увеличивается уставный капитал общества за счет имущества общества, не должна превышать разницу между стоимостью чистых активов общества и суммой уставного капитала и резервного фонда общества.

При увеличении уставного капитала общества в соответствии с настоящей статьей пропорционально увеличивается номинальная стоимость долей всех участников общества без изменения размеров их долей.

2. Увеличение уставного капитала общества с ограниченной ответственностью за счет внесения дополнительных вкладов участниками общества имеет следующую процедуру.

Решение о таком увеличении уставного капитала должно быть принято общим собранием участников общества большинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников общества, если необходимость большего числа голосов для принятия такого решения не предусмотрена уставом общества. Таким решением должна быть определена общая стоимость дополнительных вкладов, а также установлено единое для всех участников общества соотношение между стоимостью дополнительного вклада участника общества и суммой, на которую увеличивается номинальная стоимость его доли. Указанное соотношение устанавливается исходя из того, что номинальная стоимость доли участника общества может увеличиваться на сумму, равную или меньшую стоимости его дополнительного вклада.

После принятия такого решения каждый участник общества вправе внести дополнительный вклад, не превышающий части общей стоимости дополнительных вкладов, пропорциональной размеру доли этого участника в уставном капитале общества. Срок для внесения дополнительных вкладов участниками общества устанавливается, как правило, в течение двух месяцев со дня принятия общим собранием участников общества соответствующего решения если уставом общества или решением общего собрания участников общества не определен иной срок.

Не позднее месяца со дня окончания срока внесения дополнительных вкладов общее собрание участников общества должно принять решение об утверждении итогов внесения дополнительных вкладов участниками общества и о внесении в учредительные документы общества изменений, связанных с увеличением размера уставного капитала общества и увеличением номинальной стоимости долей участников общества, внесших дополнительные вклады, а в случае необходимости также изменений, связанных с изменением размеров долей участников общества. При этом номинальная стоимость доли каждого участника общества, внесшего дополнительный вклад, увеличивается в соответствии с оговоренным решением собрания участников соотношением.

Документы для государственной регистрации предусмотренных настоящим пунктом изменений в учредительных документах общества, а также документы, подтверждающие внесение дополнительных вкладов участниками общества, должны быть представлены органу, осуществляющему государственную регистрацию юридических лиц, в течение месяца со дня принятия решения об утверждении итогов внесения дополнительных вкладов участниками общества и о внесении соответствующих изменений в учредительные документы общества. Указанные изменения в учредительных документах общества приобретают силу для участников общества и третьих лиц со дня их государственной регистрации органом, осуществляющим государственную регистрацию юридических лиц.

В случае несоблюдения сроков, предусмотренных Законом для утверждения итогов внесения дополнительных вкладов участниками общества и для представления документов для государственной регистрации изменений учредительных документов, увеличение уставного капитала общества признается несостоявшимся.

Как следует из вышесказанного, этот способ увеличения уставного капитала основывается на том, что внесение дополнительного вклада в уставный капитал общества здесь является не обязанностью, а правом каждого из участников, которым он может и не воспользоваться. В результате такого развития событий возникает ситуация, когда по итогам внесения вкладов участниками общества меняется соотношение размеров их долей в уставном капитале, что требует для утверждения итогов внесения вкладов обеспечить единогласное решение всех участников.

3. Общее собрание участников общества может принять решение об увеличении его уставного капитала на основании заявления участника общества (заявлений участников общества) о внесении дополнительного вклада и (или), если это не запрещено уставом общества, заявления третьего лица (заявлений третьих лиц) о принятии его в общество и внесении вклада. Такое решение принимается всеми участниками общества единогласно, поскольку очевидно, что в результате такого увеличения уставного капитала соотношение размеров долей участников общества изменится..

В заявлении участника общества и в заявлении третьего лица должны быть указаны размер и состав вклада, порядок и срок его внесения, а также размер доли, которую участник общества или третье лицо хотели бы иметь в уставном капитале общества. В заявлении могут быть указаны и иные условия внесения вкладов и вступления в общество.

Одновременно с решением об увеличении уставного капитала общества на основании заявления участника общества (заявлений участников общества) о внесении им дополнительного вклада должно быть принято решение о внесении в учредительные документы общества изменений, связанных с увеличением размера уставного капитала общества и увеличением номинальной стоимости доли участника общества (участников общества), подавшего заявление о внесении дополнительного вклада, а в случае необходимости также изменений, связанных с изменением размеров долей участников общества. При этом номинальная стоимость доли каждого участника общества, подавшего заявление о внесении дополнительного вклада, увеличивается на сумму, равную или меньшую стоимости его дополнительного вклада.

Одновременно с решением об увеличении уставного капитала общества на основании заявления третьего лица (заявлений третьих лиц) о принятии его (их) в общество и внесении вклада должно быть принято решение о внесении в учредительные документы общества изменений, связанных с принятием третьего лица (третьих лиц) в общество, определением номинальной стоимости и размера его доли (их долей), увеличением размера уставного капитала общества и изменением размеров долей участников общества. Номинальная стоимость доли, приобретаемой каждым третьим лицом, принимаемым в общество, должна быть равна или меньше стоимости его вклада.

Документы для государственной регистрации предусмотренных настоящим пунктом изменений в учредительных документах общества, а также документы, подтверждающие внесение дополнительных вкладов участниками общества и вкладов третьими лицами в полном размере, должны быть представлены для государственной регистрации, в течение месяца со дня внесения в полном размере дополнительных вкладов всеми участниками общества и вкладов третьими лицами, подавшими заявления, но не позднее шести месяцев со дня принятия предусмотренных настоящим пунктом решений общего собрания участников общества. Указанные изменения в учредительных документах приобретают силу для участников общества и третьих лиц со дня их государственной регистрации органом, осуществляющим государственную регистрацию юридических лиц.