Банковское право России

Так, например, банк-эмитент несет ответственность за несвоевременный возврат средств неиспользованного аккредитива.

Имеется два исключения из указанного выше общего правила об ответственности банка-эмитента:

1) при необоснованном отказе исполняющего банка в выплате денежных средств по покрытому или подтвержденному аккредитиву ответственность перед получателем средств может быть возложена на исполняющий банк (п. 2 ст. 872 ГК РФ);

2) в случае неправильной выплаты исполняющим банком денежных средств по покрытому или подтвержденному аккредитиву вследствие нарушения условий аккредитива ответственность перед плательщиком может быть возложена на исполняющий банк (п. 3 ст. 872 ГК РФ).

При этом принятие банком-эмитентом документов по исполнению аккредитива от исполняющего банка без замечаний и возражений не освобождает исполняющий банк от ответственности перед плательщиком по аккредитиву.

Следует также отметить, что исполняющий банк обязан проверить предъявляемые для исполнения аккредитива документы по внешним признакам, на предмет их соответствия требованиям нормативных актов, даже если эти требования не указаны плательщиком по аккредитиву в заявлении на открытие аккредитива. Нотариальное заверение представляемых копий документов не освобождает исполняющий банк от этой обязанности.

8.4.4 Расчеты чеками

Понятие чека

Законодательные нормы, регулирующие использование чеков в платежном обороте на территории РФ, содержатся в ст. 877--885 ГК РФ. Кроме того, продолжает действовать в части, не противоречащей российскому законодательству, Положение о чеках, утвержденное постановлением ЦИК СССР и СНК СССР от 6 ноября 1929 г.

В соответствии с п. 1 ст. 877 ГК РФ чеком признается ценная бумага, содержащая ничем не обусловленное распоряжение чекодателя кредитной организации произвести платеж указанной в ней суммы чекодержателю.

В ст. 878 ГК РФ установлены обязательные реквизиты чека, отсутствие которых лишают его силы чека. К ним относятся:

1) наименование «чек», включенное в текст документа;

2) поручение плательщику выплатить определенную денежную сумму;

3) наименование плательщика и указание счета, с которого должен быть произведен платеж;

4) указание валюты платежа;

5) указание даты составления чека;

6) подпись лица, выписавшего чек (чекодателя либо представителя чекодателя).

При этом чек, не содержащий указание на место его составления, рассматривается как подписанный в месте нахождения чекодателя, а указание о процентах считается ненаписанным.

Кроме того, чек может содержать дополнительные реквизиты, определяемые спецификой банковской деятельности и налоговым законодательством. Форма чека определяется кредитной организацией самостоятельно Пункт 7.12 ч. I Положения о безналичных расчетах в Российской Федерации, утв. ЦБ РФ 03.10.2002 № 2-П..

Документарная форма чека

Признание чека ценной бумагой означает, что он как неэмиссионная ценная бумага не может существовать в электронной (бездокументарной) форме.

Возможность существования ценных бумаг в бездокументарной форме российским законодательством признается только в отношении эмиссионных ценных бумаг и только тех из них, которые являются именными (ст. 16 Закона о рынке ценных бумаг), а также инвестиционных паев и ипотечных сертификатов участия. Причем в данном случае под бездокументарной формой имеется в виду только запись в системе ведения реестра владельцев ценных бумаг или запись по счету депо.

При этом в соответствии с п. 2 ст. 142, п. 1 ст. 149 ГК РФ возможность фиксации прав, закрепленных ценной бумагой, в бездокументарной форме, в том числе с помощью средств электронно-вычислительной техники, может производиться в случаях, определенных законом или в установленном им порядке.

И это неслучайно: ценная бумага является не просто документом, а документом, удостоверяющим определенные права и обладающим определенными обязательными реквизитами, которые и должны закрепляться законом или в установленном им порядке (п. 1 ст. 142, п. 1 ст. 144 ГК РФ).

Кроме того, осуществление или передача прав, удостоверенных ценной бумагой, возможны только при ее предъявлении. Соответственно, тоже требуется законодательное определение этой процедуры применительно к явлениям, не имеющим физически осязаемой формы.

Федеральный закон «Об информации, информационных технологиях и о защите информации» приравнивает электронные сообщения, подписанные электронной цифровой подписью или иным аналогом собственноручной подписи, к документам, за исключением случаев, когда федеральными законами или иными правовыми актами не устанавливается или не подразумевается требование о составлении такого документа на бумажном носителе (см. п. 3 и 4 ст. 11).

Виды чеков. Передача прав, удостоверенных чеком

Поскольку п. 1 ст. 880 ГК РФ содержит отсылку к ст.146 ГК РФ, чек может быть выдан: на предъявителя (предъявительский чек), с указанием платить «по приказу» определенного лица (ордерный чек), на имя определенного лица (именной чек). Чек может быть выдан на имя чекодателя (это как раз касается денежных чеков). Если в чеке не указано, что он выдан с указанием платить «по приказу» или на имя определенного лица, чек считается выданным на предъявителя.

Для передачи другому лицу прав, удостоверенных чеком на предъявителя, достаточно его вручения этому лицу.

Именной чек не подлежит передаче (п. 2 ст. 880 ГК РФ).

Права по ордерному (переводному) чеку передаются путем совершения на нем передаточной надписи (индоссамента).

При этом, по мнению автора, могут совершаться все виды индоссаментов:

а) ордерный (с указанием лица, которому или по приказу которого должно быть произведено исполнение);

б) бланковый (без указания лица, которому должно быть произведено исполнение);

в) препоручительный (не меняет управомоченное по чеку лицо, а лишь содержит поручение иному лицу получить по чеку денежные средства).

Кроме того, следует учитывать, что в отношении передачи прав по чеку путем совершения индоссамента установлен ряд специальных правил:

-- в ордерном (переводном) чеке индоссамент на плательщика имеет силу расписки за получение платежа;

-- индоссамент, совершенный плательщиком, является недействительным;

-- лицо, владеющее ордерным (переводным) чеком, считается его законным владельцем, если оно основывает свое право на непрерывном ряде индоссаментов (п. 3 ст. 880 ГК РФ).

Расчетные операции с чеками

Согласно п. 2 ст. 877 ГК РФ в качестве плательщика по чеку (лица, производящего платеж) может быть указана только кредитная организация, где чекодатель имеет средства, которыми он вправе распоряжаться путем выставления чеков.

Для осуществления безналичных расчетов могут применяться только чеки, выпускаемые кредитными организациями и являющиеся бланками строгой отчетности Пункты 7.7 и 7.9 ч. I Положения о безналичных расчетах в Российской Федерации, утв. ЦБ РФ 03.10.2002 № 2-П..

Чеки могут использоваться клиентами кредитной организации, выпускающей эти чеки, а также в межбанковских расчетах при наличии корреспондентских отношений между кредитными организациями чекодателя и чекодержателя Пункт 7.10 ч. I Положения о безналичных расчетах в Российской Федерации..

В первом случае чеки используются не только для расчетов между клиентами одной кредитной организации, но и для получения клиентом наличных денег со своего счета.

Если сфера обращения чеков ограничивается кредитной организацией и ее клиентами, чеки используются на основании договора о расчетах чеками, заключаемого между кредитной организацией и клиентом.

Во втором случае речь идет об инкассировании чека (ст. 882 ГК РФ). В межбанковских расчетах чеки применяются на основании договоров, заключаемых с клиентами, и межбанковских соглашений о расчетах чеками в соответствии с внутрибанковскими правилами проведения операций с чеками, разрабатываемыми кредитными организациями и определяющими порядок и условия использования чеков.

Чеки, выпускаемые кредитными организациями, не применяются для расчетов через подразделения расчетной сети Банка России Пункт 7.11 ч. I Положения о безналичных расчетах в Российской Федерации..

В связи с этим, по мнению автора, чеки, выпускаемые кредитными организациями на территории РФ, не могут акцептоваться, поскольку в соответствии с п. 13 Положения о чеках, утвержденного постановлением ЦИК СССР и СНК СССР от 6 ноября 1929 г., акцепт чеков допускался только учреждениями Госбанка СССР.

С использованием чеков также производится выдача наличных денег бюджетополучателям, лицевые счета которых открыты в органах Федерального казначейства См., например: п. 2.3--2.4 Положения об особенностях расчетно-кассового обслуживания территориальных органов федерального казначейства, утв. ЦБ РФ и Минфином России от 13.12.2006 № 298-П / 173н..

Гарантия платежа по чеку (аваль)

Платеж по чеку может быть гарантирован полностью или частично посредством аваля (ст. 881 ГК РФ).

Аваль может даваться любым лицом, за исключением плательщика, путем совершения на лицевой стороне чека или на дополнительном листе надписи «считать за аваль» и указанием, кем и за кого он дан. Если не указано, за кого он дан, то считается, что аваль дан за чекодателя.

Авалист отвечает так же, как и тот, за кого он дал аваль. При оплате чека авалист приобретает права, вытекающие из чека против того, за кого он дал гарантию, и против тех, кто обязан перед последним.

Условия выдачи аваля чека должны определяться в договоре об авале чека между авалистом и тем лицом, за которое он дал аваль.

Оплата чека

Выдача чека чекодателем чекодержателю не погашает денежного обязательства, во исполнение которого он выдан (п. 4 ст. 877 ГК РФ). Это денежное обязательство погашается только при оплате чека.

Чек должен быть предъявлен к оплате в течение 10 дней со дня его выдачи (кроме чеков, используемых при межбанковских расчетах, по которым иной срок может устанавливаться внутрибанковскими правилами Пункт 7.16 ч. I Положения о безналичных расчетах в Российской Федерации, утв. ЦБ РФ 03.10.2002 № 2-П.). При исчислении срока день выдачи чека в расчет не принимается.

Причем отзыв чека до истечения срока его предъявления не допускается (п. 3 ст. 877 ГК РФ).

По истечении указанного срока чек оплате не подлежит (п. 11 Положения о чеках, утвержденного постановлением ЦИК СССР и СНК СССР от 6 ноября 1929 г.).

Предъявлением чека к оплате считается представление чека в банк, обслуживающий чекодержателя, для получения платежа.

Оплата чека производится в порядке, установленном для расчетов по инкассо. Поскольку чек не содержит необходимых платежных реквизитов, для его инкассирования необходимо оформление инкассового поручения.

Зачисление средств по инкассированному чеку на счет чекодержателя производится после получения платежа от плательщика, если иное не предусмотрено договором между чекодержателем и его банком (ст. 882 ГК РФ).

Кредитная организация -- плательщик по чеку обязана удостовериться всеми доступными ей способами в подлинности чека, а также в том, что предъявитель чека является уполномоченным по нему лицом. При оплате индоссированного чека плательщик обязан проверить правильность индоссаментов (передаточных надписей), но не подписи индоссантов (лиц, совершивших передаточные надписи).

Как лицо, оплатившее чек, кредитная организация вправе требовать передачи ей чека с распиской в получении платежа (ст. 879 ГК РФ).

В соответствии со ст. 883 ГК РФ отказ от оплаты чека должен быть удостоверен одним из следующих способов:

1) совершения нотариусом протеста либо составлением равнозначного акта в порядке, установленном законом. При этом такой акт должен быть совершен до истечения срока для предъявления чека к платежу. Если предъявление чека к платежу через нотариуса имело место в последний день срока, протест или равнозначный акт может быть совершен в следующий рабочий день. Исполнительная надпись, предусмотренная ст. 96 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате, нотариусом в этом случае совершаться не может, поскольку ст. 885 ГК РФ предусматривает иные последствия неоплаты чека;

2) отметкой плательщика на чеке об отказе в его оплате с указанием даты представления чека к оплате;

3) отметкой инкассирующей кредитной организации с указанием даты о том, что чек своевременно выставлен и не оплачен.

Порядок извещения о неоплате чека установлен в ст. 884 ГК РФ.

Чекодержатель обязан известить своего индоссанта и чекодателя о неплатеже в течение двух рабочих дней, следующих за днем удостоверения отказа от оплаты чека. При удостоверении отказа от оплаты чека нотариусом извещение чекодателя также производится самим нотариусом на основании ст. 96 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате.

Каждый индоссант должен в течение двух рабочих дней, следующих за днем получения им извещения, довести до сведения своего индоссанта полученное им извещение.

В тот же срок направляется извещение авалисту тем лицом, за кого дан аваль.

Не пославший извещение в указанный срок не теряет своих прав. Однако он обязан возместить убытки, которые могут произойти вследствие неоплаты чека. При этом размер этих убытков не может превышать сумму чека.

Согласно ст. 885 ГК РФ в случае отказа плательщика от оплаты чека чекодержатель вправе по своему выбору предъявить иск (об оплате суммы чека, издержек, процентов за пользование чужими денежными средствами) к одному, нескольким или ко всем обязанным по чеку лицам (чекодателю, авалистам, индоссантам), которые несут перед ним солидарную ответственность. Такое же право принадлежит обязанному по чеку лицу после того, как оно оплатило чек.

Иск чекодержателя может быть предъявлен в течение шести месяцев со дня окончания срока предъявления чека к платежу. Регрессные требования по искам обязанных лиц друг к другу погашаются с истечением шести месяцев со дня, когда соответствующее обязанное лицо удовлетворило требование, или со дня предъявления ему иска (в случае, когда решение о взыскании принято, но не исполнено).

При этом необходимо учитывать, что утрата возможности взыскания по чеку (например, в связи с истечением шестимесячного срока на предъявление требований) не лишает чекодержателя права требовать оплаты основного обязательства в общем порядке.

8.4.5 Расчеты по инкассо

Общие вопросы расчетов по инкассо

В соответствии с п. 1 ст. 874 ГК РФ при расчетах по инкассо кредитная организация (банк-эмитент) обязуется по поручению клиента осуществить за счет клиента действия по получению от плательщика платежа.

Согласно п. 2 ст. 874 ГК РФ банк-эмитент, получивший поручение клиента, вправе привлекать для его исполнения другую кредитную организацию (исполняющий банк).

Сфера применения расчетов по инкассо не ограничивается только гражданско-правовыми обязательствами. В частности, в рамках расчетов по инкассо производится взыскание с юридических лиц неуплаченных в срок налогов и сборов (недоимок), а также сумм пеней, начисленных за задержку их уплаты (ст. 46 и 75 НК РФ).

Расчеты по инкассо осуществляются на основании платежных требований, оплата которых может производиться по распоряжению плательщика (с акцептом) или без его распоряжения (в безакцептном порядке), а также на основании инкассовых поручений, оплата которых производится без распоряжения плательщика (в бесспорном порядке).

Получатель средств (взыскатель) представляет в кредитную организацию указанные расчетные документы при реестре переданных на инкассо расчетных документов определенной формы, составляемом в двух экземплярах.

По общему правилу платежные требования и инкассовые поручения предъявляются получателем средств (взыскателем) к счету плательщика через кредитную организацию, обслуживающую получателя средств -- взыскателя Пункт 8.3 ч. I Положения о безналичных расчетах в Российской Федерации, утв. ЦБ РФ 03.10.2002 № 2-П..

Исключение составляют случаи, когда инкассовые поручения налоговых и таможенных органов, а также инкассовые поручения, основанные на исполнительных документах, могут предъявляться непосредственно в кредитную организацию, обслуживающую должника (п. 2 и 4 ст. 46 НК РФ, ч. 1 ст. 8 Федерального закона «Об исполнительном производстве» Применительно к взысканию на основании исполнительных документов это подтверждено определением Кассационной коллегии Верховного Суда РФ от 24.02.2005 № КАС 05-49.).

Банк-эмитент, принявший на инкассо расчетные документы, принимает на себя обязательство отправить их по назначению. Данное обязательство, а также порядок и сроки возмещения затрат по доставке расчетных документов отражаются в договоре банковского счета с клиентом Пункт 8.6 ч. I Положения о безналичных расчетах в Российской Федерации, утв. ЦБ РФ 03.10.2002 № 2-П..

При неполучении платежа по платежному требованию, инкассовому поручению либо извещения о постановке в картотеку банк-эмитент может по просьбе получателя (взыскателя) средств направить в исполняющий банк запрос в произвольной форме о причине неоплаты указанных расчетных документов не позже рабочего дня, следующего за днем получения соответствующего документа от получателя средств (взыскателя), если иной срок не предусмотрен договором банковского счета Пункт 8.12 ч. I Положения о безналичных расчетах в Российской Федерации..

Допускается частичная оплата платежных требований, инкассовых поручений, находящихся в картотеке по внебалансовому счету № 90902 «Расчетные документы, не оплаченные в срок» Пункт 8.10 ч. I Положения о безналичных расчетах в Российской Федерации..

Расчеты платежными требованиями, оплачиваемыми с акцептом плательщика

В платежном требовании, оплачиваемом с акцептом плательщика, в поле «Условие оплаты» получатель средств проставляет «с акцептом».

Срок для акцепта платежных требований определяется сторонами по основному договору. При этом данный срок должен быть не менее пяти рабочих дней Пункт 10.1 ч. I Положения о безналичных расчетах в Российской Федерации, утв. ЦБ РФ 03.10.2002 № 2-П..

Последний экземпляр платежного требования используется для извещения плательщика о поступлении платежного требования. Указанный экземпляр расчетного документа передается плательщику для акцепта не позже следующего рабочего дня со дня поступления в кредитную организацию платежного требования. Передача платежных требований плательщику осуществляется исполняющим банком в порядке, предусмотренном договором банковского счета.

Платежные требования помещаются исполняющим банком в картотеку по внебалансовому счету № 90901 «Расчетные документы, ожидающие акцепта для оплаты» (ранее -- картотека № 1), и находятся там до получения акцепта плательщика, отказа от акцепта (полного или частичного) либо истечения срока акцепта.

Плательщик в течение срока, установленного для акцепта, представляет в этот банк соответствующий документ об акцепте платежного требования либо отказе полностью или частично от его акцепта по основаниям, предусмотренным в основном договоре, с обязательной ссылкой на пункт, номер, дату договора и указанием мотивов отказа.

При неполучении в установленный срок заявления об акцепте или отказе от акцепта платежное требование считается неакцептованным и на следующий рабочий день после истечения срока акцепта возвращается в банк-эмитент.

Другой вариант использования платежных требований данного вида заключается в том, что плательщик может предоставить исполняющему банку в договоре банковского счета право оплачивать платежные требования, предъявленные к его счету любыми или указанными плательщиком кредиторами (получателями средств), при неполучении от него документа об акцепте или отказе от акцепта (полном или частичном) платежного требования в течение срока, установленного для акцепта Пункт 10.4 ч. I Положения о безналичных расчетах в Российской Федерации..

Таким образом, в настоящее время в одном случае применяется предварительный положительный акцепт, т.е. без ярко выраженного согласия плательщика на оплату списание с его счета не производится, а во втором случае, если это прямо предусмотрено договором банковского счета, -- предварительный отрицательный акцепт, т.е. для списания денег со счета достаточно, чтобы плательщик в течение определенного срока не представил в кредитную организацию заявления об отказе от акцепта.

Ранее платежные требования оплачивались в порядке предварительного отрицательного акцепта. Однако его применение на основании акта Банка России было признано Верховным Судом РФ незаконным См.: решение Верховного Суда РФ от 06.11.2001 № ГКПИ 01-1369 и определение Кассационной коллегии Верховного Суда РФ от 27.12.2001 № КАС 01-478..

Решение Верховного Суда РФ по этому вопросу было основано на положении п. 2 ст. 854 ГК РФ, в соответствии с которым «при отсутствии договора между банком и клиентом на списание средств без распоряжения клиента списание денежных средств со счета клиента может быть произведено только в случаях, установленных законом, либо по решению суда. Закона, устанавливающего акцепт в форме молчания, нет».

Расчеты платежными требованиями, оплачиваемыми без акцепта плательщика

Без акцепта плательщика расчеты платежными требованиями осуществляются в случаях:

1) установленных законодательством;

2) предусмотренных сторонами по основному договору при условии предоставления банку, обслуживающему плательщика, права на списание денежных средств со счета плательщика без его распоряжения Пункт 9.4 ч. I Положения о безналичных расчетах в Российской Федерации, утв. ЦБ РФ 03.10.2002 № 2-П..

В платежном требовании на безакцептное списание денежных средств со счетов плательщиков на основании положения законодательства в поле «Условие оплаты» получатель средств проставляет «без акцепта», а также делает ссылку на закон (с указанием его номера, даты принятия и соответствующей статьи), на основании которого осуществляется взыскание.

В платежном требовании на безакцептное списание денежных средств на основании договора в поле «Условие оплаты» получатель средств указывает «без акцепта», а также дату, номер основного договора и соответствующий его пункт, предусматривающий право безакцептного списания.

При безакцептном списании денежных средств со счета в случаях, предусмотренных основным договором, плательщик на основании п. 2 ст. 847 ГК РФ также обязан предоставить в обслуживающий банк сведения о кредиторе (получателе средств), который имеет право выставлять платежные требования на списание денежных средств в безакцептном порядке, наименовании товаров, работ или услуг, за которые будут производиться платежи, а также об основном договоре (дата, номер и соответствующий пункт, предусматривающий право безакцептного списания). При отсутствии этих сведений платежное требование оплачивается в порядке предварительного акцепта со сроком для акцепта пять рабочих дней.

Кредитные организации не рассматривают по существу возражений плательщиков по списанию денежных средств с их счетов в безакцептном порядке Пункты 11.1--11.2 и 11.5 ч. I Положения о безналичных расчетах в Российской Федерации, утв. ЦБ РФ 03.10.2002 № 2-П..

Расчеты инкассовыми поручениями

Инкассовые поручения применяются:

1) в случаях, когда бесспорный порядок взыскания денежных средств установлен законодательством, в том числе для взыскания денежных средств органами, выполняющими контрольные функции;

2) для взыскания по исполнительным документам;

3) в случаях, предусмотренных сторонами по основному договору, при условии предоставления кредитной организацией, обслуживающей плательщика, права на списание денежных средств со счета плательщика без его распоряжения.

Третье основание такое же, как и по платежным требованиям, оплачиваемым без акцепта плательщика. Однако в данном случае речь идет о ситуации, когда кредитная организация одновременно является и кредитором, и организацией, осуществляющей расчеты.

При взыскании денежных средств со счетов в бесспорном порядке в случаях, установленных законом, в инкассовом поручении в поле «Назначение платежа» должна быть сделана ссылка на закон (с указанием его номера, даты принятия и соответствующей статьи).

При взыскании денежных средств на основании исполнительных документов инкассовое поручение должно содержать ссылку на дату выдачи исполнительного документа, его номер, номер дела, по которому принято решение, подлежащее принудительному исполнению, а также наименование органа, вынесшего такое решение. В случае взыскания исполнительского сбора судебным приставом-исполнителем инкассовое поручение должно содержать указание на взыскание исполнительского сбора, а также ссылку на дату и номер исполнительного документа судебного пристава-исполнителя.

Инкассовые поручения на взыскание денежных средств со счетов, выставленные на основании исполнительных документов, принимаются банком взыскателя с приложением подлинника исполнительного документа либо его дубликата Пункты 12.4 и 12.5 ч. I Положения о безналичных расчетах в Российской Федерации, утв. ЦБ РФ 03.10.2002 № 2-П..

Кредитные организации не рассматривают по существу возражений плательщиков против списания денежных средств с их счетов в бесспорном порядке. Приостановить взыскание может только орган, его осуществляющий, либо судебный орган Пункты 12.9 и 12.10 ч. I Положения о безналичных расчетах в Российской Федерации..

По общему правилу при взыскании на основании исполнительных документов обязательно оформление инкассового поручения Пункты 12.1 и 12.2 ч. I Положения о безналичных расчетах в Российской Федерации..

Исключения составляют случаи, когда исполнительный документ напрямую предоставляется взыскателем в исполняющий банк на основании ч. 1 ст. 8 и ч. 2 ст. 70 Федерального закона «Об исполнительном производстве», в которых закреплено, что перечисление денежных средств со счетов должника производится на основании исполнительного документа или постановления судебного пристава-исполнителя без представления в кредитную организацию взыскателем или судебным приставом-исполнителем расчетных документов, т.е. в этих случаях оформления инкассового поручения не требуется До вступления в силу действующего Федерального закона «Об исполнительном производстве» данный подход был выработан судебной практикой (см. определение Конституционного Суда РФ от 20.12.2005 № 532-О «Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы открытого акционерного общества “Акционерный коммерческий банк “Энергобанк” на нарушение конституционных прав и свобод статьями 6 и 91 Федерального закона “Об исполнительном производстве”»; решение Верховного Суда РФ от 21.05.1999 № ГКПИ-99-364 и определение Кассационной коллегии Верховного Суда РФ от 01.07.1999 № КАС-99-119, а также определение Кассационной коллегии Верховного Суда РФ от 24.02.2005 № КАС05-49; постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 29.03.2002 № 10103/01)..

В данном случае расчетные документы оформляет сама кредитная организация См.: Положение о порядке приема и исполнения кредитными организациями, подразделениями расчетной сети Банка России исполнительных документов, предъявляемых взыскателями, утв. ЦБ РФ 10.04.2006 № 285-П..

Такой же порядок должен применяться при конфискации денежных средств, полученных в результате совершения преступления и находящихся в кредитных организациях, на основании постановления судебного пристава-исполнителя (ч. 7 ст. 104 Федерального закона «Об исполнительном производстве»).

В связи с этим можно констатировать, что в настоящее время законодательством предусмотрено два порядка взыскания средств по исполнительным листам через кредитные организации.

Первый -- специальный, который предусмотрен Федеральным законом «Об исполнительном производстве» и в соответствии с которым исполнительный документ может быть предъявлен взыскателем или судебным приставом-исполнителем непосредственно в кредитную организацию, обслуживающую должника, без оформления инкассового поручения.

Второй -- общий, предусмотренный гражданским законодательством, когда исполнительный документ предъявляется для исполнения через банк-эмитент с обязательным оформлением инкассового поручения.

Право выбора, каким из этих порядков воспользоваться, принадлежит взыскателю или судебному приставу.

8.4.6 Операции кредитных организаций с платежными картами

Кредитные организации вправе осуществлять эмиссию банковских карт следующих видов: расчетных (дебетовых) карт, кредитных карт и предоплаченных карт. Пункт 1.5 Положения об эмиссии банковских карт и об операциях, совершаемых с использованием платежных карт, утв. ЦБ РФ от 24.12.2004 № 266-П. При этом банковские карты являются разновидностью платежных карт.

Кредитные организации также вправе осуществлять на территории РФ распространение банковских карт других кредитных организаций -- эмитентов и платежных карт эмитентов -- иностранных юридических лиц, не являющихся иностранными банками.

Кроме того, кредитные организации вправе осуществлять так называемый эквайринг, т.е. осуществлять расчеты с торговыми организациями или с организациями, оказывающими услуги, с использованием платежных карт или выдавать наличные денежные средства держателям платежных карт, которые не являются их клиентами. В этом случае кредитные организации действуют как расчетные агенты.

Расчетные (дебетовые) и кредитные карты представляют собой средства идентификации клиента, средства доступа к банковскому счету, а также средства оформления расчетных документов в тех случаях, когда они используются физическими лицами для расчетов за товары (работы, услуги) или для оплаты разрешенных юридическому лицу расходов. При этом они одновременно являются объектом права собственности выпустившей их кредитной организации. Как средство платежа они не рассматриваются.

Иными словами, такие карты являются одним из инструментов дистанционного управления банковским счетом. Они позволяют осуществлять две основные операции: оплачивать товары (услуги) и получать наличные деньги.

Применительно к физическим лицам возможно также использование средств банковских вкладов. Это связано с тем, что по депозитным счетам (счетам по вкладам) физических лиц допускается овердрафт (кредитование счета), а также расчеты платежными поручениями См.: п. 2.1.2 Положения о порядке предоставления (размещения) кредитными организациями денежных средств и их возврата (погашения), утв. ЦБ РФ 31.08.1998 № 54-П, п. 1.3 Положения о порядке осуществления безналичных расчетов физическими лицами в Российской Федерации, утв. ЦБ РФ 01.04.2003 № 222-П..

Учитывая особый порядок документооборота по операциям с названными картами, расчеты с их использованием, по сути, представляют собой отдельную форму безналичных расчетов. При оплате с помощью банковских карт товаров (услуг) организация, реализующая товары или оказывающая услуги, составляет особый расчетный документ по операциям с банковскими картами (слип, чек электронного терминала). Затем экземпляр данного документа в бумажном или электронном виде передается в кредитную организацию, осуществляющую расчеты по таким картам (банк-эквайрер).

Расчетные (дебетовые) и кредитные карты могут использоваться для осуществления кредитования и, следовательно, они не являются предоплаченными финансовыми продуктами.

Предоставление кредитной организацией денежных средств клиентам для расчетов по операциям, совершаемым с использованием расчетных (дебетовых) и кредитных карт, осуществляется посредством зачисления указанных денежных средств на их банковские счета. Исключение составляет предоставление кредитов наличными деньгами физическим лицам-резидентам по их выбору.

Исполнение обязательств по возврату предоставленных кредитов и уплате по ним процентов в безналичном порядке также осуществляется путем списания или перечисления указанных денежных средств с банковских счетов клиентов, открытых в кредитной организации -- эмитенте или другой кредитной организации. Исключение так же составляют физические лица, которые вправе погашать кредиты наличными деньгами через кассу либо через банкомат.

Иные платежные карты кредитных организаций и других эмитентов являются предоплаченными финансовыми продуктами. Ограничений на их эмиссию нет.

При совершении клиентом, которым в данном случае может быть только физическое лицо, операций с использованием предоплаченной карты договор банковского счета (договор банковского вклада) с ним не заключается.

8.5 Особенности осуществления отдельных видов расчетов

8.5.1 Способы посредничества при расчетах

В действующем законодательстве на сегодняшний день имеется две конструкции посредничества в расчетах организаций, не являющихся кредитными.

Первая -- посредничество в принятии средств кредитной организацией.

В этом случае посреднический договор заключается коммерческой организацией с кредитной организацией, осуществляющей перечисление (зачисление) средств на счет лица -- получателя средств. Предметом этого договора является перевод средств. Именно на этот случай распространяется ст. 13.1 Закона о банках и банковской деятельности, согласно которой данная операция признается осуществлением переводов денежных средств по поручению физических лиц без открытия банковских счетов и соответственно относится к банковской операции, предусмотренной п. 9 ч. 1 ст. 5 Закона о банках и банковской деятельности Порядок осуществления таких операций на подзаконном уровне установлен Указанием ЦБ РФ от 20.06.2007 № 1842-У «О порядке осуществления банковских операций по переводу денежных средств по поручению физических лиц без открытия им банковских счетов кредитными организациями с участием коммерческих организаций, не являющихся кредитными организациями»..

Вторая конструкция основана на заключении посреднического договора с лицом, продающим товары (выполняющим работы, оказывающим услуги), а не с его кредитной организацией. Предметом этого договора должно являться заключение договоров и совершение иных юридически значимых действий по поводу этих товаров (работ, услуг). При этом возможно участие посредника в расчетах по этим договорам.

В этих случаях посредник представляет интересы не кредитной организации, а продавца (подрядчика, исполнителя).

Вторая конструкция никакого отношения к банковской деятельности не имеет и может применяться без ограничений на основании договоров поручения, комиссии и агентских договоров в отношениях с участием как юридических, так и физических лиц. В этом случае данные субъекты осуществляют расчеты просто как плательщики и получатели, в том числе через банковские счета в кредитных организациях. В рамках этих обязательств возможны уступка прав требования и перевод долга на основании общих положений гражданского законодательства.

Данные способы необходимо отличать от непосредственного осуществления самих расчетов (наличными деньгами и в безналичном порядке) без участия посредников, не являющихся кредитными организациями, от операций, связанных с использованием предоплаченных платежных карт, а также от кассовых операций кредитных организаций, т.е. операций, связанных с зачислением наличных денег на банковские счета и получением наличных денег с банковских счетов владельцами этих счетов, в том числе через банкоматы.

В отличие от платежных терминалов банкомат -- это устройство, всегда принадлежащее кредитной организации. Под банкоматом понимается электронный программно-технический комплекс, предназначенный для совершения без участия уполномоченного работника кредитной организации операций выдачи (приема) наличных денежных средств, в том числе с использованием платежных карт, и передачи распоряжений кредитной организации о перечислении средств с банковского счета клиента, а также для составления документов, подтверждающих соответствующие операции Пункт 1.3 Положения об эмиссии банковских карт и об операциях, совершаемых с использованием платежных карт, утв. ЦБ РФ 24.12.2004 № 266-П..

Статья 13.1 Закона о банках и банковской деятельности также не распространяется на ситуации, когда платежные терминалы принадлежат самой организации, оказывающей услуги, которые оплачиваются через эти терминалы.

Согласно этой статье коммерческая организация, не являющаяся кредитной организацией, вправе осуществлять без лицензии, выдаваемой Банком России, банковские операции по переводу денежных средств по поручениям физических лиц без открытия банковских счетов (п. 9 ч. 1 ст. 5 Закона о банках и банковской деятельности) в части принятия от физических лиц наличных денежных средств в качестве платы за услуги электросвязи, жилое помещение и коммунальные услуги при одновременном соблюдении следующих условий:

а) при наличии договора с кредитной организацией на осуществление указанных операций от своего имени, но за счет кредитной организации;

б) при осуществлении операций по месту своего нахождения или месту нахождения ее филиалов, оборудованных стационарными рабочими местами;

в) при наличии договора между кредитной организацией и лицом, оказывающим оплачиваемые услуги.

Применительно к данной статье необходимо отметить следующее.

1. Статья 13.1 Закона о банках и банковской деятельности должна распространяться и на платежи физических лиц, проводимые через платежные терминалы.

Это связано с тем, что предметом деятельности их владельцев является только прием наличных денежных средств от населения. Это составляет суть банковской операции, предусмотренной п. 9 ч. 1 ст. 5 Закона о банках и банковской деятельности.

Кроме того, в данной статье не указывается на конкретные способы принятия денежных средств коммерческой организацией. Соответственно это может производиться любыми не запрещенными законодательством способами, в том числе с применением технических устройств.

2. В качестве посредников кредитной организации могут выступать только коммерческие организации, т.е. индивидуальные предприниматели такой деятельностью заниматься не могут.

3. В указанной статье речь идет только о платежах физических лиц, поскольку переводы денежных средств без открытия банковских счетов для юридических лиц запрещены. Это вытекает из п. 9 ч. 1 ст. 5 Закона о банках и банковской деятельности, в котором речь идет о переводах денежных средств без открытия банковских счетов только по поручению физических лиц.

4. Момент исполнения обязательств физических лиц для данного случая определен как момент внесения ими наличных денежных средств в кассу коммерческой организации или приема у них наличных денежных средств терминалом коммерческой организации Пункт 2 Указания ЦБ РФ от 20.06.2007 № 1842-У «О порядке осуществления банковских операций по переводу денежных средств по поручению физических лиц без открытия им банковских счетов кредитными организациями с участием коммерческих организаций, не являющихся кредитными организациями»..

5. В ст. 13.1 Закона о банках и банковской деятельности закрепляется, что коммерческая организация должна действовать по договору с кредитной организацией от своего имени, но за счет кредитной организации. Данные признаки соответствуют признакам договоров комиссии и агентских договоров, к которым применяются правила о комиссии (п. 1 ст. 990, п. 1 ст. 1005 ГК РФ).

Избрание законодателем такой конструкции означает следующее:

а) перед физическими лицами ответственность несет принявшая от них платеж организация (абз. 2 п. 1 ст. 990 и абз. 2 п. 1 ст. 1005 ГК РФ);

б) в свою очередь, коммерческая организация остается ответственной за получение денежных средств перед кредитной организацией как ее комиссионер (агент) (п. 1 ст. 994, п. 1 ст. 1009 ГК РФ).

При этом привлечение субагентов запрещается. Данный запрет установлен Банком России в рамках реализации его полномочий по установлению порядка расчетов, закрепленных в ст. 4 и 80 Закона о Центральном банке РФ Пункт 3 Указания ЦБ РФ от 20.06.2007 № 1842-У «О порядке осуществления банковских операций по переводу денежных средств по поручению физических лиц без открытия им банковских счетов кредитными организациями с участием коммерческих организаций, не являющихся кредитными организациями»..

8.5.2 Особенности безналичных расчетов с участием физических лиц

Критерии выделения данной разновидности расчетов

В данном случае используются следующие критерии Установлены Положением о порядке осуществления безналичных расчетов физическими лицами в Российской Федерации, утв. ЦБ РФ 01.04.2003 № 222-П.:

1) валюта расчетов -- рубли;

2) субъектный состав -- в расчетных отношениях, связанных с перечислением денежных средств через кредитную организацию, хотя бы одним из участников должно являться физическое лицо.

При этом под физическими лицами понимаются лица, имеющие постоянное местожительство в Российской Федерации (т.е. резиденты). Это обусловлено тем, что расчеты в рублях с участием физических лиц, имеющих постоянное местожительство за пределами России (т.е. нерезидентов), признаются валютными операциями (см. п. 9 ч. 1 ст. 1 Федерального закона «О валютном регулировании и валютном контроле») и соответственно регулируются специальными актами Банка России как органа валютного контроля;

3) расчеты не связаны с осуществлением физическим лицами предпринимательской деятельности, т.е. эти расчеты должны быть связаны с удовлетворением физическим лицом своих личных или семейных потребностей.

В отличие от физических лиц безналичные расчеты с участием индивидуальных предпринимателей осуществляются с учетом того, что к ним применяются правила Гражданского кодекса РФ, которые регулируют деятельность юридических лиц, являющихся коммерческими организациями, если иное не вытекает из закона, иных правовых актов или существа правоотношения (п. 3 ст. 23 ГК РФ);

4) расчеты производятся через текущие счета физических лиц, открываемые на основании договоров банковского счета, счета по вкладам физических лиц, открываемые во исполнение договоров банковского вклада, в части совершения по ним некоторых операций, а также без использования банковских счетов (операции банковского перевода).

Индивидуальным предпринимателям открываются расчетные счета Пункт 2.3 Инструкции ЦБ РФ от 14.09.2006 № 28-И «Об открытии и закрытии банковских счетов, счетов по вкладам (депозитам)»..

Операции банковского перевода могут совершаться только физическими лицами (см. п. 9 ч. 1 ст. 5 Закона о банках и банковской деятельности) и соответственно возможность их совершения является одной из основных особенностей расчетов с участием этих субъектов.

Счета, открываемые физическим лицам

Физическим лицам в банках для расчетов, не связанных с осуществлением ими предпринимательской деятельности, должны открываться текущие счета.

Данные счета не предполагают строго целевое расходование средств, т.е. они не являются специальными (целевыми). Средства с этих текущих счетов могут расходоваться на любые не запрещенные законом и нормативными актами Банка России цели.

Основное ограничение по проведению по ним расчетных операций заключается в том, что проводимые по ним операции не должны быть связаны с осуществлением предпринимательской деятельности.

Соответственно на текущие счета физических лиц, поскольку они не являются специальными (целевыми), распространяются положения гл. 45 ГК РФ.

В то же время, поскольку это счета физических лиц, не являющихся предпринимателями, на них не распространяются требования ст. 86 НК РФ об обязанности кредитных организаций сообщать в налоговые органы об открытии и закрытии этих счетов, о предоставлении по ним информации, составляющей банковскую тайну, а также закрепленные в ст. 76 НК РФ полномочия налоговых органов по приостановлению операций по этим счетам.

Разграничение расчетов с участием физических лиц

Учитывая, что речь идет о безналичных расчетах с участием физических лиц, которые не связаны с осуществлением ими предпринимательской деятельности, возникает проблема с разграничением расчетов физических лиц на связанные и не связанные с осуществлением предпринимательской деятельности.

В данном случае необходимо учитывать, что имущество индивидуального предпринимателя юридически не разграничивается на то, которое он использует для осуществления предпринимательской деятельности и на то, которое он использует для личного потребления. Подобное разделение составляет смысл образования юридического лица.

Согласно ст. 24 ГК РФ гражданин отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом, за исключением имущества, на которое в соответствии с законом не может быть обращено взыскание. Перечень имущества граждан, на которое не может быть обращено взыскание, устанавливается ст. 446 ГПК РФ.

Исходя из этого, индивидуальный предприниматель по своему правовому статусу является физическим лицом. Поэтому правила, регулирующие деятельность юридических лиц, могут применяться к нему только в случаях, прямо указанных в законодательстве, при условии, что они вообще могут быть к нему применимы. Примером выражения подобного подхода является уже упоминавшийся п. 3 ст. 23 ГК РФ.

Следовательно, можно сделать следующий вывод.

Юридически разграничить имущество физического лица, в том числе денежные средства на банковских счетах, на то, которое он использует для осуществления предпринимательской деятельности, и на то, которое используется для личного потребления, невозможно. Поэтому, например, при взыскании с физических лиц задолженности, связанной с осуществлением этими лицами предпринимательской деятельности, на основании исполнительных документов, такое взыскание может производиться с текущих счетов данного физического лица.

Также в большинстве случаев невозможно будет разграничить и платежи физического лица. Например, если физическое лицо производит оплату по договору купли-продажи, или, наоборот, на его текущий счет поступила плата по такому договору, то у банка нет ни юридических полномочий, ни реальных возможностей осуществлять проверку, что и для каких целей фактически приобретено (продано) физическим лицом по данному договору.

Исходя из изложенного, получается, что разделение в актах Банка России счетов физических лиц и производимых ими платежей на связанные и не связанные с осуществлением предпринимательской деятельности носит организационно-технический характер для целей бухгалтерского, статистического и иных видов учета и во многом зависит от волеизъявления этого физического лица.

Вместе с тем остается чисто юридический вопрос о том, как должен действовать банк, если очевидно, что перечисление или получение средств физическим лицом связано с осуществлением им предпринимательской деятельности. Например, может ли банк отказать в принятии платежного поручения физического лица на перечисление с текущего счета в бюджет налога на добавленную стоимость, плательщиками по которым являются индивидуальные предприниматели. Или может ли банк отказать в зачислении средств на текущий счет физического лица и вернуть их плательщику, если это плата по договору поставки, по которому поставщиком и соответственно получателем средств должен являться индивидуальный предприниматель.

Применительно к случаям перечисления физическими лицами средств с текущих счетов необходимо учитывать следующее.

В соответствии с п. 3 ст. 845 ГК РФ кредитная организация не вправе устанавливать не предусмотренные законом или договором банковского счета ограничения права клиента распоряжаться денежными средствами по своему усмотрению.

Законом (ст. 848 ГК РФ) установлено, что кредитная организация обязана совершать для клиента операции, предусмотренные для счетов данного вида законом, установленными в соответствии с ним банковскими правилами, если договором банковского счета не предусмотрено иное.

Следовательно, исходя из положений законодательства, банк имеет право отказать в исполнении поручения физического лица на перечисление средств с текущего счета, если очевидно, что эта операция связана с осуществлением предпринимательской деятельности, поскольку ее проведение нарушает режим текущего счета физического лица, установленный Банком России.

Что касается случаев поступления средств на текущий счет физического лица (т.е. получения им имущества), то полномочия банков отказывать в зачислении этих средств на данный счет не предусмотрены ни законом, ни нормативными актами Банка России.

Удостоверение права распоряжаться средствами на текущем счете физического лица

Расчетные документы, заполняемые физическими лицами, принимаются банками к исполнению при наличии на первом экземпляре расчетного документа подписи физического лица, заявленной в Карточке с образцами подписей и оттиска печати.

Хотя в наименовании данной Карточки упоминается оттиск печати, на самом деле речь идет только о закреплении в ней образцов подписей физических лиц, имеющих право распоряжения средствами на текущем счете. Печатей физические лица иметь не обязаны.

Такие карточки оформляются в отношении подписей:

1) владельца счета, с которым заключается договор банковского счета.

При изменении физическим лицом фамилии, имени или отчества должна оформляться новая карточка с образцами подписей;

2) доверенных лиц, которые имеют право распоряжения денежными средствами, находящимися на текущем счете, на основании доверенности Пункты 1.1.6 и 1.1.7 Положения о порядке осуществления безналичных расчетов физическими лицами в Российской Федерации, утв. ЦБ РФ 01.04.2003 № 222-П..

Такая доверенность удостоверяется либо нотариусом, либо уполномоченным сотрудником банка с заверением оттиском печати (законодательное основание для таких действий банка -- абз. 2 п. 4 ст. 185 ГК РФ).

Основные элементы правового режима текущих счетов физических лиц

При осуществлении расчетов по текущим счетам установлена возможность использования физическими лицами, с учетом определенных особенностей, всех предусмотренных Гражданским кодексом РФ форм расчетов: платежными поручениями, по аккредитиву, чеками, по инкассо.

Однако списание денежных средств с текущего счета физического лица осуществляется банком на основании расчетных документов в пределах имеющихся на счете денежных средств Пункты 1.1.2 и 1.1.3 Положения о порядке осуществления безналичных расчетов физическими лицами в Российской Федерации..

Отсюда следует, что картотека неоплаченных расчетных документов к текущему счету физического лица не ведется и при отсутствии средств на этом счете, а также соглашения между банком и физическим лицом о кредитовании счета, эти документы подлежат возврату плательщику или взыскателям. Возврат расчетных документов осуществляется в порядке, предусмотренном для юридических лиц.

Порядок оформления расчетных документов

Физические лица при осуществлении безналичных расчетов должны заполнять расчетные документы в соответствии с требованиями, установленными для юридических лиц. Последствием несоблюдения этих требований является отказ банка в их приеме.

Однако в договоре может быть предусмотрено право банка на составление расчетного документа от имени физического лица. В таком случае физическое лицо будет представлять в банк только заявление по установленной им форме, а банк уже на основании этого заявления будет оформлять расчетные документы, необходимые для проведения расчетной операции Пункт 1.1.11 Положения о порядке осуществления безналичных расчетов физическими лицами в Российской Федерации, утв. ЦБ РФ 01.04.2003 № 222-П..