Банковское право

В Россию понятие «лизинг» пришло во время Второй мировой войны, когда в 1941--1945 гг. по 1еапд-1еазе осуществлялись поставки американской техники.

Однако настоящая революция в арендных отношениях про изошла в Америке в начале 50-х гг. В аренду стали массово сдаваться средства производства: технологическое оборудование, машины и механизмы, суда, самолеты и т.д. Правительство США, по достоинству оценив это явление, оперативно разработало и реализовало государственную программу его стимулирования. И первым акционерным обществом, для которого лизинговые операции стали основным видом деятельности, стала созданная в 1952 г. в Сан-Франциско американская компания 1Ы1ес1 8(;а(;е8 Ьеазкщ Согрогаиоп, основанная Г. Шонфельдом. Коммерческие банки США начали принимать участие в лизинговых операциях в начале 60-х гг.

Начало развития лизинговых операций на отечественном внутреннем рынке можно определить серединой 1989 г., что было связано с переводом предприятий на арендные формы хозяйствования. Первым шагом в формировании правил применения лизинга стали Основы законодательства СССР и союзных республик об аренде от 23 ноября 1989 г. № 810-1 и письмо Госбанка СССР «О плане счетов бухгалтерского учета» от 16 февраля 1990 г. № 270, в котором был представлен порядок отражения лизинга в бухгалтерском учете. Развитие сети коммерческих банков способствовало внедрению лизинговых операций в банковскую практику.

Российские лизинговые компании начали образовываться с се редины 1990 г. В октябре 1994 г. была создана Российская ассоциация лизинговых компаний -- «Рослизинг». А в 1994 г. «Рослизинг» стал корреспондентским членом Европейской ассоциации лизинговых компаний -- ЬЕА8Е1ЖОРЕ.

Итак, термин «лизинг» произошел от английского глагола «1о 1еазе», что означает арендовать, брать в аренду. Чем же лизинг отличается от аренды, хорошо известной в России?

Под арендой понимается сдача имущества во временное владение и пользование за определенную плату. Как правило, арендодатель сдает в аренду собственное имущество, возмещая через арендные платежи свои затраты и получая прибыль. Таким образом, под арендой, как краткосрочной, так и долгосрочной, всегда понимались двухсторонние отношения (арендодатель -- арендатор). Применение же нового термина «лизинг» было вызвано желанием выделить новый вид аренды -- финансовый. И все действия Правительства РФ, связанные с развитием лизинговых отношений в России, касаются финансового лизинга. Первый нормативный документ -- Указ Президента РФ от 17 сентября 1994 г. № 1929, касающийся лизинга, -- называется «О развитии финансового лизинга в инвестиционной деятельности».

В случае финансового лизинга между производителем имущества и его пользователем возникает финансовый посредник, который и берется финансировать сделку.

Но любое определение лизинга является ограниченным и не учитывает всех форм проявления этого гибкого кредитного инструмента. Приведем еще одно определение лизинга, данное ЬЕА8Е1ЛЮРЕ: «Лизинг -- это договор аренды завода, промышленных товаров, оборудования, недвижимости для использования их в производственных целях арендатором, в то время как товары покупаются арендодателем и он сохраняет за собой право собственности».

Таким образом, лизинг представляет собой соглашение между собственником имущества (арендодателем) и арендатором о передаче имущества в пользование на оговоренный период по установленной ренте, выплачиваемой ежегодно, ежеквартально или ежемесячно.

Предметом договора лизинга могут быть любые неупотребляемые вещи, используемые для предпринимательской деятельности, кроме земельных участков и других природных объектов (ст. 666 Гражданского кодекса РФ).

Лизинговые операции приравниваются к кредитным и регулируются теми же правами и нормами, что и кредитные. Однако лизинг отличается от кредита тем, что после окончания срока лизинга (договора) и выплаты всей обусловленной договором суммы сбыт лизинга остается собственностью лизингодателя (если в договоре не предусмотрен выкуп объекта лизинга по остаточной стоимости или передаче в собственность лизингополучателю). При кредите банк оставляет за собой право собственности на объект как залог суммы.

Различают две формы лизинга:

- внутренний -- лизингодатель, лизингополучатель и продавец (поставщик) являются резидентами РФ;

- международный -- лизингодатель или лизингополучатель является нерезидентом РФ.

Если лизингодателем является резидент РФ, т.е. предмет лизин га находится в его собственности, то договор международного лизинга регулируется Федеральным законом «О лизинге» и законодательством РФ.

Если лизингодателем является нерезидент РФ, т.е. предмет лизинга находится в его собственности, то договор международного лизинга регулируется федеральными законами в области внешне экономической деятельности.

К основным типам лизинга относятся:

- долгосрочный, осуществляемый в течение трех и более лет;

V среднесрочный, осуществляемый в течение от полутора лет;

- краткосрочный, осуществляемый в течение полутора лет.

Среди основных видов лизинга можно назвать: финансовый, возвратный и оперативный.

Финансовый лизинг характеризуется длительным сроком кон тракта (5--10 лет) и амортизацией всей или большей части стоимости оборудования. Фактически финансовый лизинг представляет собой форму долгосрочного кредитования покупки. По истечении срока действия финансового лизингового контракта арендатор может вернуть объект аренды, продлить соглашение или заключить новое, а также купить объект лизинга по остаточной стоимости (обычно она носит чисто символический характер).

По объектам сделок лизинг подразделяется на лизинг движимого имущества (дорожный, воздушный и морской транспорт, вагоны, контейнеры, техника связи) и недвижимого имущества (торговые и конторские здания, производственные помещения, склады). При лизинге недвижимости арендодатель строит или покупает недвижимость по поручению арендатора и предоставляет ему ее для использования в экономических и производственных целях. Так же как и в сделках с движимым имуществом, контракт заключается обычно на срок, меньший или равный амортизационному периоду объекта. Арендатор несет все риски, расходы и налоги во время действия контракта. К арендатору переходит риск случайной гибели или случайной порчи арендованного имущества. Ответственность арендатора за данные риски наступает в момент передачи ему арендованного имущества, если иное не предусмотрено договором финансовой аренды (ст. 669 Гражданского кодекса РФ).

По отношению к арендуемому имуществу можно выделить договор чистого лизинга (пе1 1еа$ш8), когда дополнительные расходы по обслуживанию арендуемого имущества берет на себя арендатор, и договор полного лизинга (\уе1 1еазт§), если техническое обслуживание, ремонт, страхование и др. лежат на лизингодателе. В этом случае говорят о лизинге, включающем дополнительные обязательства.

Предметом данного вида лизинга бывают, как правило, специализированное оборудование, некоторые виды строительной техники и т.д. Финансовые учреждения и банки редко используют этот вид лизинга, так как они не обладают необходимой технической базой.

Исходя из особенностей организации отношений между заемщиком и сдающим в наем выделяется прямой лизинг, когда изготовитель или владелец имущества выступают в качестве лица, сдающего его в аренду, и косвенный, при котором сдача в аренду осуществляется через третье лицо.

По методу финансирования различаются: срочный лизинг, при котором осуществляется одноразовая аренда, и возобновляемый {револьверный) лизинг, при котором договор лизинга продолжается по истечении первого срока контракта.

На практике применяются и другие виды лизинга.

Возвратный лизинг (sale and lease back) является разновидностью финансового лизинга, при котором продавец (поставщик) предмета лизинга одновременно выступает и как лизингополучатель. При этом возвратный лизинг в Федеральном законе «О лизинге» называется одним из основных самостоятельных видов лизинга. Он заключается в продаже собственником (промышленным предприятием) оборудования лизинговой компании с одновременным заключением договора лизинга на это оборудование в качестве пользователя. В такой операции только два участника: арендатор имущества (бывший владелец) и лизинговая компания (новый владелец). В результате первоначальный собственник получает от лизинговой компании полную стоимость оборудования, сохраняет за собой право владения и периодически платит за пользование оборудованием. Подобная сделка позволяет предприятию получить денежные средства за счет продажи средств производства, не прекращая их эксплуатации, и использовать их для новых капитальных вложений. Рентабельность данной операции будет тем выше, чем доходы от новых инвестиций больше суммы арендных платежей. Операции возвратного лизинга вызывают уменьшение баланса предприятия, так как они ведут к изменению собственника имущества.

К такой сделке можно прибегать и тогда, когда у предприятия довольно низкий уровень доходов и, следовательно, оно не может полностью воспользоваться льготами по ускоренной амортизации и налогообложению прибыли. Оно совершает сделку, а лизинговая компания получает его налоговые льготы. В ответ она снижает ставку арендной платы.

Кроме того, различают договор лизинга с полной выплатой (full-payout lease) и договор лизинга с частичной выплатой (non full-payout lease). В первом случае выплатой лизинговая компания в течение договора возвращает себе свою стоимость оборудования, т.е. размер периодических платежей начисляется таким образом, чтобы компенсировать стоимость оборудования и принести прибыль. Финансовый лизинг обычно осуществляется с полной выплатой. Во втором случае подразумевается возвращение лизинговой компанией за время договора лишь части стоимости оборудования.

Оперативный лизинг -- пример лизинга с частичной выплатой (одно и то же оборудование сдается лизинговой компанией во временное пользование несколько раз и в итоге компенсируются все расходы компании). Он подразумевает передачу в пользование имущества многоразового использования на короткий и средний срок, как правило, короче экономического срока службы имущества (амортизационного периода). При этом арендатор при соблюдении определенного срока контракта имеет право расторгнуть договор.

После истечения срока оборудование может стать объектом нового лизингового контракта или возвращается арендодателю. Обычно в оперативный лизинг сдается строительная техника (краны, экскаваторы и т.д.), транспорт, ЭВМ и т.д. Довольно часто лизинговая компания берет на себя техническое обслуживание объекта лизинга, т.е. регламентный ремонт, страхование. Таким образом она осуществляет полный сервисный лизинг или частичный сервисный лизинг (в договоре оговаривается разделение обязательств).

Так как часто лизинговой компании не хватает собственных средств для осуществления лизинговых операций, то она может привлекать их со стороны. Подобная операция получила название «лизинг с дополнительным привлечением средств». Посчитано, что свыше 85% всех лизинговых сделок являются лизингом с привлечением средств. Арендодатель берет долгосрочную ссуду у одного или нескольких кредиторов на сумму до 80% стоимости сдаваемых в аренду активов (без права регресса на арендатора), причем арендные платежи и оборудование служат обеспечением ссуды. Основной арендодатель получает преимущественное право на получение арендных платежей.

В договоре лизинга обычно обусловливается, что в случае банкротства третьего звена (посредника) арендная плата будет поступать основному арендодателю непосредственно. Подобные сделки получили название «сублизинг». Таким образом, сублизинг -- особый вид отношений, которые возникают в связи с переуступкой прав пользования предметом лизинга третьему лицу, что оформляется договором сублизинга. При сублизинге лицо, осуществляющее данную операцию, принимает предмет лизинга у лизингодателя по договору лизинга и передает его во временное пользование лизингополучателю по договору сублизинга. При этом обязательно согласие лизингодателя в письменной форме. Переуступка лизингополучателем своих обязательств по выплате платежей третьему лицу не допускается.

При международном сублизинге перемещение предмета лизинга через таможенную границу РФ возможно только на срок действия договора сублизинга.

Разновидностью лизинга являются сделки «даблдин», применяемые в международной сфере. Их смысл заключается в комбинации налоговых выгод в двух и более странах. Например, в начале 80-х гг. приобретение ряда самолетов было кредитовано «даблдин» между США и Великобританией. Выгоды от налоговых льгот в Великобритании больше, если арендодатель имеет право собственности, а в США -- если арендодатель имеет только право владения. Лизинговая компания в Великобритании покупает самолет, отдает его в аренду американской лизинговой компании, а та в свою очередь -- местным авиакомпаниям.

В Федеральном законе «О лизинге» (ст. 15) называются еще два вида лизинга -- комплексный и смешанный, однако определения им не даны.

В последнее время получила распространение практика заключения соглашения между производителями оборудования и лизинговыми компаниями. В соответствии с этими соглашениями производитель от лица лизинговой компании предлагает клиентам финансирование поставок своей продукции с помощью лизинга. Таким образом, лизинговая компания использует торговую сеть поставщика, а поставщик расширяет границы сбыта продукции. Это сделки, получившие название «помощь в продаже» (sales-aid).

При постоянном и тесном сотрудничестве предприятий с лизинговыми компаниями возможно заключение соглашений по предоставлению «лизинговой линии» (lease-line). Эти соглашения аналогичны банковским кредитным линиям и позволяют арендатору брать дополнительное оборудование в лизинг без заключения каждый раз нового контракта.

Лизинг обладает рядом преимуществ перед обычной ссудой, что обусловливает его широкое распространение.

Во-первых, лизинг предполагает 100-процентное кредитование и не требует немедленной выплаты платежей. При использовании обычного кредита для покупки имущества предприятие должно было бы около 15% стоимости покупки оплачивать за счет собственных средств. При лизинге контракт заключается на полную стоимость имущества.

Арендные платежи обычно начинаются после поставки имущества арендатору либо позже.

Во-вторых, контракт по лизингу заключить проще, чем получить ссуду. Особенно это касается мелких и средних предприятий. Некоторые лизинговые компании не требуют от арендатора никаких дополнительных гарантий. Предполагается, что обеспечением сделки служит само оборудование. При невыполнении арендатором своих обязательств лизинговая компания сразу же забирает свое имущество.

В-третьих, лизинговое соглашение более гибко, чем ссуда. Ссуда всегда предлагает ограниченные сроки и размеры погашения.

При лизинге арендатор может рассчитать поступление своих доходов и выработать с арендодателем удобную для него схему финансирования. Платежи могут быть ежемесячными, ежеквартальными и т.д., а суммы платежей -- отличаться друг от друга. Иногда погашение осуществляется после получения выручки от реализации товаров, произведенных на оборудовании, взятом в лизинг. Ставка может быть фиксированной и «плавающей».

В-четвертых, риск устаревания оборудования целиком ложится на арендодателя. Арендатор имеет возможность постоянно обновлять свой парк оборудования.

В-пятых, лизинг дает возможность арендатору использовать сразу гораздо больше производственных мощностей, чем при покупке. Временно высвобожденные благодаря лизингу деньги он может пустить на какие-либо другие цели.

В-шестых, поскольку лизинг долгое время служил средством реализации продукции и развития производства, то государственная политика, как правило, направлена на поощрение и расширение лизинговых операций.

В-седьмых, лизинг имеет преимущества учета арендуемого имущества. Основными принципами Европейской ассоциации лизинговых компаний по учету лизинговых операций является опубликование арендатором своих финансовых обязательств, вытекающих из лизинговых соглашений.

Кроме того, Международный валютный фонд не учитывает сумму лизинговых сделок в подсчете национальной задолженности, т.е. существует возможность превысить лимиты кредитной задолженности, устанавливаемые Фондом по отдельным странам.

Однако у лизинга есть и свои недостатки.

Во-первых, если оборудование взято в финансовый лизинг и оно с течением времени устарело до окончания действия лизингового договора, то лизингополучатель продолжает платить арендные платежи до конца контракта.

При оперативном же лизинге риск устаревшего оборудования ложится на арендодателя, который вынужден брать за это большую плату с лизингополучателя.

Во-вторых, в случае выхода оборудования из строя платежи производятся в установленные сроки независимо от состояния оборудования.

В-третьих, если объектом лизингового договора является крупный и уникальный объект, то в связи с большим разнообразием условий арендных сделок подготовка договоров об их лизинге требует значительного времени и средств.

Создание лизинговых компаний. Лизинговые компании в Законе РФ «О лизинге» определены как коммерческие организации (резиденты или нерезиденты Российской Федерации), создаваемые в форме акционерного общества или других организационно-правовых формах, которые в соответствии с учредительными документа ми и лицензиями выполняют функции лизингодателей.

Учредителями лизинговых компаний могут выступать юридические, физические лица, в том числе граждане, зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей. В соответствии с ГК РФ лизинговые компании могут иметь различные организационно-правовые формы.

Выбор наиболее целесообразной организационно-правовой формы зависит от многих факторов, и прежде всего от уровня ответственности учредителей, формы образования уставного капитала, уровня и объема прав, видов лизинговой деятельности, числа учредителей. Причем надо учитывать, что существует два вида ответственности учредителей: полная, т.е. всем имуществом, и ограниченная, т.е. только частью имущества, вложенного в дело.

При создании лизинговой компании необходимо также принять во внимание особенности ее построения и функционирования.

В Законе РФ «Об акционерных обществах» установлен максимально допустимый состав органов управления. Он включает: общее собрание акционеров; совет директоров (наблюдательный совет); единоличный исполнительный орган (генеральный директор, правление); коллегиальный исполнительный орган (исполнительная дирекция, исполнительный директор); ликвидационную и ревизионную комиссии; счетную комиссию -- постоянно действующий орган общего собрания.

В структуре лизинговой компании кроме генерального директора могут предусматриваться должности финансового директора, директора по коммерческим вопросам и директора по общим вопросам. Нельзя забывать, что оптимальное построение внутренней организационной структуры и адекватной системы органов управления -- это залог успешной деятельности лизинговой компании.

Организационная структура лизинговой компании должна отвечать целям и задачам организации и ее учредителей, следовательно, при ее построении надо учитывать тип акционеров (банки, страховые компании, частные организации и др.), экономическую сферу деятельности (промышленность, агропромышленный комплекс, торговля и т.д.), типы контрактов и имущества (оборудование, транспорт, недвижимость и пр.), зоны деятельности.

Сотрудники лизинговой компании должны обладать опытом разработки лизинговых проектов (включая опыт разработки схем инвестирования, обеспечения и предоставления гарантий по финансовому лизингу), инвестиционных проектов, проектов по приватизации предприятий, проведения аудита, оценки имущества. Компания должна устанавливать, поддерживать и развивать контакты с производителями и потребителями имущества, банками и их лизинговыми компаниями.

Государственная регистрация лизинговой компании¹ осуществляется в срок не более чем пять рабочих дней со дня представления документов в регистрирующий орган по месту нахождения указанного учредителями в заявлении о государственной регистрации постоянно действующего исполнительного органа, а в случае отсутствия такого исполнительного органа -- по месту нахождения иного органа или лица, которые имеют право действовать от имени юридического лица без доверенности.

Документы на регистрацию в регистрирующий орган представляет уполномоченное лицо непосредственно или они направляются почтой с объявленной ценностью при пересыпке и описью вложения. При этом уполномоченным лицом лизинговой компании (заявителем) могут быть следующие физические лица:

- руководитель постоянно действующего исполнительного органа компании или иное лицо, имеющее право без доверенности действовать от ее имени;

У учредитель (учредители) компании при ее создании;

- руководитель компании, выступающий учредителем;

- конкурсный управляющий или руководитель ликвидационной комиссии (ликвидатор) при ликвидации компании;

- иное лицо, действующее на основании доверенности или иного полномочия, предусмотренного федеральным законом, или актом специально уполномоченного на то государственного органа, или актом органа местного самоуправления.

Заявитель удостоверяет своей подписью заявление, представляемое в регистрирующий орган, и указывает свои паспортные данные или в соответствии с законодательством Российской Федерации данные иного удостоверяющего личность документа и идентификационный номер налогоплательщика (при его наличии).

Подпись заявителя на указанном заявлении нотариально удостоверяется.

Датой представления документов при осуществлении государственной регистрации считается день их получения регистрирующим органом. В этот же день заявителю выдается расписка в получении документов с указанием их перечня и даты получения регистрирующим органом. При поступлении в регистрирующий орган документов, направленных по почте, расписка высылается в течение рабочего дня, следующего за днем получения документов регистрирующим органом, по указанному заявителем почтовому адресу с уведомлением о вручении.

Регистрирующий орган не имеет права требовать представление других документов, кроме тех, которые установлены Федеральным законом «О государственной регистрации юридических лиц».

Нотариальное удостоверение документов, представляемых при государственной регистрации, необходимо только в случаях, предусмотренных федеральными законами.

Решение о государственной регистрации, принятое регистрирующим органом, является основанием внесения соответствующей записи в государственный реестр. Моментом государственной регистрации признается внесение регистрирующим органом соответствующей записи в государственный реестр. Регистрирующий орган не позднее одного рабочего дня с момента государственной регистрации выдает (направляет) заявителю документ, подтверждающий факт внесения записи в государственный реестр. Регистрирующий орган в срок не более чем пять рабочих дней с момента государственной регистрации представляет сведения о регистрации в государственные органы, определенные Правительством РФ. Состав сведений, направляемых в указанные государственные органы, а также порядок и сроки предоставления соответствующему юридическому лицу сведений о его учетных данных устанавливаются Правительством РФ.

Для государственной регистрации лизинговая компания представляет в регистрирующий орган следующие документы:

1) подписанное заявителем заявление о государственной регистрации по форме, утвержденной Правительством РФ, в котором подтверждается следующее: представленные учредительные документы соответствуют установленным законодательством Российской Феде рации требованиям к учредительным документам юридического лица данной организационно-правовой формы; сведения, содержащиеся в этих учредительных документах, иных представленных для государственной регистрации документах, заявлении о государственной регистрации, достоверны; при создании юридического лица соблюден установленный для юридических лиц данной организационно-правовой формы порядок их учреждения, в том числе оплаты уставного капитала (уставного фонда, складочного капитала, паевых взносов) на момент государственной регистрации; в установленных законом случаях согласованы с соответствующими государственными органами и (или) органами местного самоуправления вопросы создания лизинговой компании;

2) решение о создании юридического лица в виде протокола, договора или иного документа в соответствии с законодательством Российской Федерации;

3) учредительные документы юридического лица (подлинники или нотариально удостоверенные копии);

4) выписка из реестра иностранных юридических лиц соответствующей страны происхождения или иное равное по юридической силе доказательство юридического статуса иностранного юридического лица-учредителя;

5) документ об уплате государственной пошлины.

Правовые основы лизинга в Российской Федерации. Значение финансовой аренды в рыночной экономике было подтверждено в Указе Президента «О развитии финансового лизинга в инвестиционной деятельности» от 17 сентября 1994 г. № 1929. Развитие финансовой аренды в России предусматривается в постановлении Правительства РФ «О развитии лизинга в инвестиционной деятельности» от 29 июня 1995 г. Данным актом было утверждено Временное положение о лизинге. К этому времени определенный опыт создания государственных лизинговых компаний уже был. Созданная Правительством РФ компания «Росагроснаб» должна была поддерживать бюджетными средствами отечественных производителей сельскохозяйственной техники и крестьян. Кроме того, в конце 1993 г. Правительство РФ приняло решение о выделении 670 млрд. руб. на создание русской авиационной лизинговой компании «Аэролизинг».

В настоящее время лизинговые отношения в Российской Феде рации регулируются Гражданским кодексом РФ (ст. 665--670). Од ним из видов договора аренды является финансовая аренда (лизинг).

В соответствии со ст. 665 Гражданского кодекса РФ договор финансовой аренды (лизин га) определяет возникающие при осуществлении предпринимательской деятельности отношения по сдаче за плату во временное владение и пользование одним лицом (арендодателем или лизингодателем) другому лицу (арендатору или лизингополучателю) имущества, которое специально приобретается по прямому заказу последнего и у указанного им продавца. При этом существенными

отличительными признаками договора финансовой аренды являются следующие моменты:

- объект договора (имущества) должен использоваться в предпринимательских целях;

- первоначально арендодатель не является собственником или титульным владельцем имущества, которое подлежит передаче в аренду; более того, на арендодателя возлагается обязанность приобрести в собственность это имущество, принадлежащее другому лицу;

У имущество приобретается лизингодателем специально для передачи в лизинг;

- арендатор указывает лизингодателю, какое именно имущество и у какого продавца следует приобрести, т.е. арендатору принадлежит обычно не свойственная арендным отношениям активная роль;

- арендатор сам принимает имущество от продавца, минуя арендодателя;

- арендодатель не несет ответственности за недостатки приобретенного и переданного в аренду имущества;

- имущество передается арендатору во временное владение и пользование.

Во Временном положении о лизинге даны следующие определения:

1) лизингодатель -- юридическое лицо, осуществляющее лизинговую деятельность, т.е. передачу в лизинг по договору специально приобретенного для этого имущества, или гражданин, занимающийся предпринимательской деятельностью без образования юридического лица и зарегистрированный в качестве индивидуального предпринимателя;

2) лизингополучатель -- юридическое лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность, или гражданин, занимающийся предпринимательской деятельностью без образования юридического лица и зарегистрированный в качестве индивидуального предпринимателя, получающие имущество в пользование по договору лизинга;

3) продавец лизингового имущества -- предприятие -- изготовитель машин и оборудования или другое юридическое лицо или гражданин, продающие имущество, являющееся объектом лизинга.

В ст. 17 Федерального закона «О лицензировании видов деятельности» дан перечень видов деятельности, для которых требуются лицензии, и среди них предусмотрена финансовая аренда (лизинг). Федеральный закон «О лизинге» (ст. 6) также указывает на то, что лизинговая деятельность (т.е. выполнение лизингодателем функций по договору лизинга) осуществляется на основании раз решений (лицензий), полученных в установленном законодательством России порядке.

Согласно правительственному Положению о лицензировании отдельных видов деятельности лицензирование деятельности лизинговых компаний осуществляет Министерство экономического раз вития и торговли РФ. Вместе с тем согласно ст. 34 Федерального закона «О лизинге» лизингодатель имеет право без лицензии Цен трального банка РФ осуществлять международные операции, связанные с движением капитала, привлекать в целях приобретения предмета лизинга денежные средства от нерезидентов Российской Федерации, а также выплачивать проценты за пользование рассрочкой платежа, предоставленной продавцам предмета лизинга.

Министерству экономического развития и торговли РФ предоставлено право передавать полномочия по лицензированию лизинговой деятельности, осуществляемой на территории одного субъекта Российской Федерации, органу исполнительной власти этого субъекта Федерации. Это должно облегчить процедуру лицензирования для местных лизинговых компаний. Однако если лизинговая компания в своей деятельности выйдет за рамки того субъекта Российской Федерации, в котором она получила лицензию, то ей необходимо будет пройти регистрацию в Министерстве экономического развития и торговли РФ.

Выдача лицензий осуществляется на платной основе. За рассмотрение заявления о вы даче лицензии взимаются платежи в размере 3 МРОТ (установленных действующим законодательством на момент подачи заявления), а за выдачу лицензии -- в размере 100 МРОТ.

Решение о выдаче или об отказе в выдаче лицензии принимается Комиссией в течение 30 дней со дня подачи лизинговой компанией заявления с приложением всех необходимых документов. По усмотрению Комиссии в случаях, предусмотренных По становлением Правительства России от 26 февраля 1996 г.

№167, может быть принято решение о проведении дополнительной экспертизы представленных лизинговой компанией документов. Тогда решение о выдаче или об отказе в выдаче лицензии принимается Комиссией не позднее 60 дней с момента подачи лизинговой компанией заявления с приложением необходимых документов. В исключительных случаях срок рассмотрения заявления может быть дополнительно продлен руководителем Комиссии на срок до 30 дней. Таким образом, максимальный срок рассмотрения заявления лизинговой компании не может превышать трех месяцев.

Введение сводного реестра всех выданных, продленных, приостановленных или' аннулированных лицензий возложено на Государственную регистрационную палату при Министерстве экономического развития и торговли РФ. Теперь потенциальный лизингополучатель сможет обратиться туда и получить адрес близлежащей лизинговой компании, специализирующейся на лизинге требуемого оборудования.

Лицензирующим органам предоставлены большие полномочия как на стадии выдачи лицензии, так и на стадии контроля за соблюдением условий лизинговой деятельности. Соискателю может быть отказано в лицензии, если лицензирующий орган сочтет, что у него отсутствует возможность выполнять функцию лизингодателя. Проверка лизинговой компании может начаться как по инициативе лицензирующего. органа, так и по представлению контролирующих органов, заявлениям (жалобам) юридических и физических лиц, имеющих договорные отношения с лизинговой компанией. При проведении проверки лизинговая компания обязана представлять проверяющим лицам необходимую документацию, а также давать соответствующие объяснения по вопросам своей деятельности.

Лизинговые компании -- нерезиденты Российской Федерации, а также их филиалы и дочерние компании, осуществляющие на территории России лизинговую деятельность, тоже подлежат лицензированию.

Основными целями Федерального закона «О лизинге» являются дальнейшее развитие инвестиционных форм в средства производства на основе лизинговых операций, защита прав собственности и прав участников инвестиционного процесса, а также обеспечение эффективности инвестирования. Данный закон определил основные правовые и организационно-экономические особенности лизинга.

Согласно Федеральному закону «О лизинге» имущество, которое может быть предметом лизинга, должно отвечать двум обязательным требованиям Закона:

- приобретаемые вещи должны быть неупотребляемыми (т.е. не терять своих натуральных свойств в процессе их использования);

- данное имущество приобретается исключительно для предпринимательской деятельности.

К вещам, которые могут быть предметом лизинга, Закон относит: предприятия и другие имущественные комплексы, здания, сооружения, оборудование, транспортные средства, другое движимое и недвижимое имущество. Категорически исключены из объектов лизинга: земельные участки, другие природные объекты, а также имущество, которое федеральными законами запрещено для свободного обращения или для которого установлен особый порядок обращения.

Плата, сроки, другие условия лизинговой сделки определяются конкретными договорами между субъектами лизинга.

Закон устанавливает три возможных субъекта лизинга: лизингодателя, лизингополучателя, продавца (либо поставщика). Все они могут быть как физическими, так и юридическими лицами. Данный Федеральный закон определяет также формы, типы и виды лизинга.

Права и обязанности участников Договора международного лизинга регулируются в соответствии с Конвенцией о международном финансовом лизинге, Федеральным законом РФ «О присоединении Российской Федерации к Конвенции УНИДРУА¹ о международном финансовом лизинге», а также с нормами национального законодательства в части, не противоречащей отнесенным к предмету регулирования нормам международного права. Режим применимого права устанавливается по соглашению сторон международного до говора лизинга в соответствии с упомянутой Конвенцией.

Главная цель Конвенции -- устранить правовые барьеры на пути лизинга. Конвенция достаточно подробно регламентирует права и обязанности трех основных участников лизинга -- лизингодателя, арендатора (лизингополучателя) и поставщика.

Конвенция регулирует лизинговые операции в случае, если они обладают следующими особенностями:

- лизингополучатель определяет оборудование и выбирает поставщика, как правило, самостоятельно, не полагаясь на квалификацию и мнение лизингодателя;

- поставщик приобретает оборудование в связи с соглашением о лизинге, которое, как известно поставщику, заключено или должно быть заключено между лизингодателем и лизингополучателем;

- плата, оговоренная в договоре лизинга, исчисляется с учетом амортизации значительной части стоимости оборудования.

Федеральный закон «О лизинге» оговаривает обязательные при знаки и условия договора международного лизинга. В частности, международный лизинг обязательно должен содержать ссылку на договор купли-продажи, в соответствии с которым предмет лизинга передается лизингополучателю не позднее шести месяцев с момента пересечения объектам лизинга таможенной границы Российской Федерации. В тех же случаях, когда предмет лизинга транспортируется по территории Российской Федерации в силу объективных обстоятельств свыше шести месяцев, его передача производится по окончании транспортировки.

В договоре международного финансового лизинга должны также содержаться указания на наличие инвестирования денежных средств, а предмет лизинга и наличие передачи предмета лизинга -- лизингополучателю.

Иными словами, в договоре лизинга непременно должны быть пункты, в которых указывается, что лизингодатель покупает товар специально с целью передачи его в лизинг, т.е. этот товар должен быть передан поставщиком не покупателю (лизингодателю), а непосредственно лизингополучателю.

Законом также установлен порядок разрешения споров участников международных лизинговых сделок.

Федеральный закон «О лизинге» называет обязательные требования, которым должен соответствовать договор лизинга.

Федеральный закон «О лизинге» ввел новое юридическое понятие в договорное право -- «обусловленный случай». Под обусловленным случаем понимается наступление такого обстоятельства или со бытия, которые договором лизинга определены как бесспорные и очевидные нарушения лизингополучателем своих обязательств, установленных договором лизинга, или как бесспорная и очевидная причина прекращения договора лизинга. Например, если лизингополучатель при осуществлении оперативного лизинга переуступил свои права на предмет лизинга третьим лицам, то это расценивается как бесспорная очевидная причина прекращения до говора лизинга. Таким образом, наступление обусловленного случая влечет за собой действительное прекращение прав лизингополучателя на владение и пользование предметом лизинга. При этом лизингодатель имеет право в бес спорном порядке изъять предмет лизинга или взыскать денежную сумму.

Кроме того, Федеральный закон «О лизинге» обязывает лизингодателя предоставить лизингополучателю предмет лизинга со всеми его принадлежностями и документами. Передача предмета лизинга в соответствии с п. 1 ст. 668 ГК РФ осуществляется продавцом непосредственно арендатору (т.е. лизингополучателю) в месте нахождения последнего. В связи с этим арендатор (лизингополучатель) вправе предъявить непосредственно продавцу требования в отношении качества и комплектности имущества, сроков его поставки, а также в других случаях ненадлежащего исполнения до говора купли-продажи продавцом. Если же просрочка допущена по обстоятельствам, за которые отвечает арендодатель (лизингодатель), то он отвечает за упущения продавца как за свои собственные.

Лизинговая сделка, помимо того, может предусматривать условия оказания дополнительных услуг, без которых невозможно использовать предмет лизинга. Эти услуги оказывает уже не продавец, а сам лизингодатель. К ним, в частности, относятся:

- приобретение у третьих лиц прав на интеллектуальную собственность, а также товарно-материальных ценностей, необходимых в период проведения монтажных и пусконаладочных работ;

- осуществление таких работ и обучение персонала;

- подготовка производственных площадей и коммуникаций, услуги по проведению работ, связанных с установкой предмета лизинга, и др.

Все гражданско-правовые риски (случайной гибели или случай ной порчи имущества, риск несостоятельности продавца/поставщика, риск несоответствия предмета лизинга целям его использования и иные имущественные риски) распределяются между субъектами лизинга в соответствии с ГК РФ и Федеральным законом «О лизинге».

Закон предусматривает основные права и обязанности лизингополучателя. Так, он вправе требовать от лизингодателя безвозмездного устранения недостатков объекта лизинга и соразмерного уменьшения лизинговых платежей или возмещения своих расходов, связанных с устранением недостатков предмета лизинга. Он также вправе требовать от лизингодателя исполнения им обязательств по вступившему в законную силу договору лизинга, а в случае их невыполнения -- через суд возмещения лизингодателям прямых убытков от подготовки к приему предмета лизинга, если затраты на такую под готовку были произведены.

Лизингополучатель пользуется правом временного владения и эксплуатации предмета лизинга. Лизингополучатель имеет право с согласия лизингодателя (выраженного в письменной форме) производить за счет собственных средств улучшения предмета лизинга, а также заключать залоговые и ипотечные договоры. При этом все отделимые улучшения предмета лизинга по общему правилу становятся собственностью лизингополучателя. Лизингополучатель при осуществлении финансового лизинга имеет право приобретать права собственности на предмет лизинга после выплаты всех лизинговых платежей.

Лизингополучатель обязан:

1) своевременно осуществлять лизинговые платежи;

2) использовать предмет лизинга в соответствии с его назначением;

3) по окончании срока договора лизинга возвратить лизингодателю предмет лизинга в состоянии, в котором он его получил, с учетом нормального износа или износа, обусловленного договором лизинга;

4) в полном объеме нести гражданско-правовую ответствен ность за несоблюдение условий договора лизинга.

Законом также установлены права и обязанности лизингодателя. Он имеет право на следующее: получение лизинговых платежей; бесспорное взыскание денежных средств и бесспорное изъятие предмета лизинга в обусловленных случаях и в других случаях, предусмотренных законом либо договором лизинга; судебную защиту в целях удовлетворения его законных имущественных интересов; распоряжение предметом лизинга; переуступку своих прав (полностью или частично) третьему лицу -- по договору лизинга; использование в качестве залога предмета лизинга; инспектирование и контроль за соблюдением лизингополучателем условий договора лизинга и других сопутствующих договоров; финансовый контроль за деятельностью лизингополучателя в той ее части, которая относится к пред мету лизинга, формированием финансовых результатов деятельности лизингополучателя и выполнением им обязательств по договору лизинга; назначение аудиторских проверок финансового состояния лизингополучателя.

Лизингодатель обязан:

1) приобрести у определенного продавца (поставщика) в собственность соответствующее имущество (предмет лизинга) и предоставить его лизингополучателю;

2) предоставить лизингополучателю имущество, являющееся предметом лизинга, в состоянии, соответствующем условиям договора лизинга и назначению данного имущества.

В заключение можно сделать вывод, что надежное правовое обеспечение лизинговых отношений является гарантией и залогом успешного развития лизингового бизнеса.

Лизинговые компании в соответствии с Федеральным законом «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем» (принят Государственной Думой Федерального Собрания РФ 13 июля 2001 г.) входят в число организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом. В связи с этим получение или предоставление имущества по договору финансовой аренды (лизинга) подлежит обязательному контролю, но при условии, если сумма, на которую совершается операция, равна или превышает 600 тыс. Сведения об операциях финансового лизинга с учетом указанных выше условий представляются в уполномоченный орган организациями, осуществляющими данные операции.

Договоры лизинга. Лизинг -- операция, отличающаяся довольно сложной организацией. Во многих сделках имеют место как минимум три договора:

- между арендатором и арендодателем;

- между поставщиком и арендодателем;

- между арендодателем и банком.

Обычно перед началом сделки проводится тщательный анализ клиента. Для этого осуществляются: во-первых, оценка клиента по его способности выплатить арендные платежи и по его предвари тельным доходам от использования арендуемого оборудования; во-вторых, оценка товаров (спрос на них с точки зрения возможной перепродажи).

При международном лизинге особенно важны следующие моменты: выбор валюты договора; оценка риска изменения курса валюты; таможенный режим арендатора; налог на фирму, применяемый к арендодателю; наличие соглашений о неприменении двойного налогообложения между странами, защите права собственности иностранного арендодателя в стране арендатора.

При лизинге с дополнительным привлечением средств остро встают вопросы залогового права, страхования, различного рода гарантий (в том числе технических гарантий производителя).

Есть три варианта приобретения оборудования при лизинге:

1) арендодатель платит поставщику и передает арендатору право пользования;

2) арендатор может договориться о поставке оборудования и тут же продать его арендодателю (но поставщику платит арендатор);

3) арендодатель назначает арендатора своим агентом по заказу товара у поставщика.

При первом варианте приобретения оборудования арендодатели часто не хотят, чтобы поставщик был поставлен в известность о переуступке, так как они опасаются, что это может сказаться на их взаимоотношениях. При втором варианте арендодатель должен быть уверен, что покупка сделана правильно, т.е. что товар нигде не за ложен, не обложен комиссиями и т.д. В третьем случае надо учитывать, что если арендатор действует как агент, то он будет отвечать в случае банкротства арендодателя.

Арендодатель должен быть уверен, что, как только поставщик поставит товар, арендатор будет готов принять его, следить за ним и платить за него аренду. Поэтому лизинговая компания особенно заинтересована в тесном сотрудничестве с арендатором и в заключении так называемых генеральных соглашений с ним. На протяжении всего контракта лизинговая компания осуществляет контроль за правильным использованием оборудования.

В лизинге большую роль играет гарантия, что к концу контракта оборудование будет иметь определенную остаточную стоимость. Для этого существует система страхования остаточной стоимости.

В соответствии с Федеральным законом «О лизинге» (ст. 15) до говор лизинга независимо от срока заключается в письменной форме. В его названии определяются форма договора, тип и вид.

Договором лизинга регулируются обязательства сторон, которые исполняются сторонами других договоров, образуются путем заключения с другими субъектами лизинга обязательных и сопутствующих договоров.

К обязательным договорам относится договор купли-продажи, к сопутствующим -- договоры о привлечении денежных средств, за лога, гарантии, поручительства и др.

Договор лизинга должен содержать следующие положения:

- точное описание предмета лизинга; ' ^ объем передаваемых прав собственности;

- наименование места и указание порядка передачи предмета лизинга;

- указание срока действия договора лизинга;

- порядок балансового учета предмета лизинга;

- порядок содержания и ремонта предмета лизинга;

- перечень дополнительных услуг, предоставленных лизингодателем на основании договора комплексного лизинга;

- указание общей суммы договора лизинга и размера вознаграждения лизингодателя;

- порядок расчетов (график платежей);

- определение обязанности лизингодателя или лизингополучателя застраховать предмет лизинга от связанных с договором лизин га рисков, если иное не предусмотрено договором.

На основании договора лизинга лизингодатель обязуется:

1) в случае осуществления финансового или смешанного лизин га приобрести у определенного продавца (поставщика) в собственность определенное имущество для его передачи за определенную плату или передать ранее приобретенное имущество на определенный срок, на определенных условиях в качестве предмета лизинга лизингополучателю;

2) выполнить другие обязательства, вытекающие! из содержания
договора лизинга.

По договору лизинга лизингополучатель обязуется:

1) принять предмет лизинга в порядке, предусмотренном указанным договором лизинга;

2) возместить лизингодателю его инвестиционные затраты и вы платить ему вознаграждение;

3) по окончании срока действия договора лизинга возвратить предмет лизинга, если иное не предусмотрено указанным договором, или приобрести предмет лизинга в собственность на основании договора купли-продажи;

4) выполнить другие обязательства, вытекающие из содержания договора лизинга.

В договоре лизинга в обязательном порядке должны быть оговорены обстоятельства, которые стороны считают бесспорным и очевидным нарушением обязательств и которые ведут к прекращению действия договора лизинга и имущественному расчету, а также процедура изъятия (возврата) предмета лизинга.

Договор лизинга может предусматривать право лизингополучателя продлить срок лизинга с сохранением или изменением условий договора лизинга.

Договор квалифицируется как договор лизинга только в. том случае, если он содержит указания на наличие инвестирования де нежных средств в предмет лизинга и передачи предмета лизинга лизингополучателю.

При осуществлении международного финансового лизинга до говор лизинга должен содержать ссылку на договор купли-продажи, в соответствии с которым передача предмета лизинга лизингополучателю производится не позднее чем через шесть месяцев с момента пересечения предметом лизинга таможенной границы Российской Федерации, за исключением случаев транспортировки предмета лизинга по территории Российской Федерации в течение срока, превышающего шесть месяцев.

В соответствии со ст. 17 Федерального закона «О лизинге» лизингодатель обязан предоставить лизингополучателю имущество, являющееся предметом лизинга, в состоянии, соответствующем условиям договора лизинга и назначению данного имущества.

Предмет лизинга передается в лизинг вместе со всеми его при надежностями и документами (техническим паспортом и др.), если иное не предусмотрено договором лизинга. Гарантийное обслуживание предмета лизинга может осуществляться продавцом (поставщиком), если это предусмотрено договором купли-продажи.

Лизингополучатель осуществляет техническое обслуживание предмета лизинга, его средний и текущий ремонт за свой счет, если иное не предусмотрено договором лизинга. Капитальный ремонт имущества, являющегося предметом лизинга, производит лизингодатель, если иное не предусмотрено договором лизинга.

При прекращении договора лизинга лизингополучатель обязан вернуть лизингодателю предмет лизинга в состоянии, в котором он его получил, с учетом нормального износа или износа, обусловленного договором лизинга. Если лизингополучатель не возвратил предмет лизинга или возвратил его несвоевременно, лизингодатель вправе требовать внесения платежей за время просрочки. Когда указанная плата не покрывает причиненных лизингодателю убытков, он может требовать их возмещения.

Если за несвоевременный возврат предмета лизинга лизингодателю предусмотрена неустойка, убытки могут быть взысканы с лизингополучателя в полной сумме сверх неустойки, если иное не предусмотрено договором лизинга.

Произведенные лизингополучателем отделимые улучшения предмета лизинга являются его собственностью, если иное не предусмотрено договором лизинга. Если же лизингополучатель с согласия лизингодателя, данного в письменной форме, произвел за счет собственных средств улучшения предмета лизинга, неотделимые без вреда для предмета лизинга, лизингополучатель имеет право после прекращения договора лизинга на возмещение стоимости таких улучшений, если иное не предусмотрено договором лизинга.

Когда лизингополучатель произвел за счет собственных средств улучшения предмета лизинга, неотделимые без вреда для предмета лизинга, без согласия лизингодателя, данного в письменной форме, лизингодатель не имеет права после прекращения договора лизинга на возмещение стоимости этих улучшений.