Энергетическое право в системе права России

В регулировании предпринимательской деятельности частное и публичное право взаимодействуют, но вовсе не "сливаются" в некую новую "отрасль права", искусственно "объединяющую" юридически разнородные (разноотраслевые) подходы" *(626). В то же время автор (Е.А. Суханов) совершенно правильно, на наш взгляд, утверждает, что рыночная экономика "вовсе не исключает, а предполагает определенное государственное (публично-правовое) регулирование в установленных законом формах и пределах" *(627). Трудно согласиться с утверждением автора о том, что "попытки объявить его (предпринимательское (хозяйственное) право) самостоятельной правовой отраслью основаны на принципиальном отказе от деления права на частное и публичное"*(628). Насколько нам известно, никто из представителей данного доктринального направления никогда и нигде подобного не утверждал. Речь всегда шла о диалектическом взаимодействии названных методов *(629). Мы разделяем позицию, согласно которой "в современных условиях развития юридической науки взгляд на предпринимательское право как на экзотическое право, не имеющее собственного предмета и методов правового регулирования, предельно устарел и не отвечает реалиям экономики и бизнеса" *(630).

Вместе с тем Е.А. Суханов признает "обособление соответствующего законодательного массива либо также выделение учебной дисциплины, посвященной изучению правового регулирования предпринимательской деятельности. И законодательство о предпринимательстве, и учебный курс предпринимательского права носят комплексный характер, охватывая как частноправовые, так и публично - правовые правила и конструкции. С учетом прикладных целей их выделения это вполне допустимо" *(631). Но ведь право и существует для прикладных целей, а не ради самого права.

Мы полностью разделяем мнение уважаемого автора о том, что "учебный процесс в юридическом вузе вовсе не обязан копировать систематику правовых отраслей, признанных соответствующим правопорядком. Здесь допустимы и различные комбинации традиционных отраслевых подходов путем создания комплексных учебных дисциплин, особенно в качестве спецкурсов и магистерских программ... С этой точки зрения в качестве самостоятельной учебной дисциплины цивилистического профиля право на существование имеет курс не только коммерческого (торгового), но и предпринимательского (хозяйственного) права... Представляется, что коммерческое (торговое) право как учебная дисциплина имеет в своей основе изучение развернутого, детального регулирования профессионального предпринимательского оборота, т.е. договорных взаимосвязей предпринимателей. Предпринимательское же право в этом качестве, очевидно, должно сосредоточить усилия на освещении комплексности правовой регламентации предпринимательского оборота, т.е. использования для регулирования предпринимательских отношений предписаний не только гражданского, но и публичного права (административного, налогового (финансового), таможенного, земельного, процессуального и иных его отраслей). При ином подходе оно становится излишним звеном, дублирующим курсы гражданского и коммерческого права и удовлетворяющим не реальные потребности обучения, а научные и иные амбиции своих последователей" *(632).

Казалось бы, поставлены точки над i. Но далее, возражая А.Г. Быкову, Е.А. Суханов утверждает: "Иное дело - новая концепция предпринимательского права, призванного стать прямым, "законным" наследником хозяйственного права. Она основана "на признании объективной необходимости государственного регулирования системы рыночного хозяйства", которая требует "формирования определенной системы правовых норм, регулирующих во взаимосвязи и единстве деятельность государства по созданию, поддержанию, обеспечению и развитию рыночного механизма, а также деятельность самих предпринимателей" *(633). Из этого следует, что Е.А. Суханов возражает против позиции, изложенной А.Г. Быковым.

Исходя из субъектного состава участников предпринимательских отношений конструирует коммерческое право (гражданско-правовое регулирование предпринимательской деятельности) В.Ф. Попондопуло. В определении того, что является коммерческим правом, он исходит "не из объективного (реального) критерия выделения коммерческих отношений как предмета правового регулирования самостоятельной отрасли права, а из субъектного (личного) признака.

Коммерческие отношения - отношения, регулируемые гражданским правом, участниками которых являются специальные субъекты гражданского права - предприниматели" *(634).

Эта конструкция, по сути, совпадает с позицией Е.А. Суханова, который отмечает, что "гражданское право включает в свой состав ряд специальных норм, рассчитанных на применение исключительно к отношениям с участием предпринимателей... Однако специфика выступления в имущественных отношениях профессиональных участников (предпринимателей, коммерсантов) не исключает, а предполагает применение к этим отношениям общих положений гражданского права. Сами же эти нормы как их совокупность являются гражданско - правовыми" *(635). Не зря Е.А. Суханов пишет, что "весьма удачным представляется опыт юридического факультета Санкт -Петербургского государственного университета, кафедра коммерческого права которого успешно объединила эти дисциплины в единый курс коммерческого (предпринимательского) права, вполне обоснованно рассматривая последнее как "функциональную подотрасль гражданского права" *(636).

В качестве подотрасли гражданского права рассматривает коммерческое право Б.И. Пугинский: "Наша дисциплина именуется коммерческим правом. Своим содержанием она имеет изучение правового регулирования коммерческой, или, что одно и то же, торговой деятельности. Commercium (лат.) - это торговля". При этом он отмечает, что наряду с коммерческим правом как подотраслью гражданского права следует выделять и различать коммерческое право как науку и как учебную дисциплину: "Каждая учебная дисциплина занимается своим определенным предметом. Для коммерческого права таким предметом является правовое регулирование коммерческой, т.е. торговой деятельности.

Торговая деятельность, или, иначе говоря, товарное обращение, в самом общем виде представляет собой совокупность действий людей по продвижению товаров от изготовителей к потребителям" *(637).

Достоинством данной позиции является проводимое автором различие между коммерческой и предпринимательской деятельностью. "Предпринимательство гораздо шире коммерции, поскольку прибыль можно получать от выполнения работ, оказания услуг, от доходов на имущество, а не только от продажи товаров.

Итак, разработчики ГК РФ сознавали различие между коммерцией как торговлей и предпринимательством как любой деятельностью, нацеленной на получение прибыли" *(638).

Следует подчеркнуть, что дискуссия об объективных критериях выделения отраслей права, по нашему мнению, не завершилась на сегодняшний день и вряд ли когда - нибудь завершится. С развитием общества и его правовой системы возможно появление новых критериев выделения отраслей в системе права.

Как отмечает Е.П. Губин, "в сфере жизнедеятельности как в основном критерии выделения отрасли права могут возникать самые различные общественные отношения, и регулироваться они будут различными методами и способами, с использованием как публично-правового, так и частноправового инструментария" *(639).

Вот почему мы по-прежнему считаем, что оптимальные результаты в области надлежащего правового урегулирования предпринимательской деятельности могут быть достигнуты на путях урегулирования отношений, складывающихся в сфере этой деятельности, в комплексных законодательных актах, типа Хозяйственного, или Предпринимательского кодекса, действия которого распространялись бы на отношения по организации и осуществлению указанной деятельности с участием как коммерческих организаций, так и индивидуальных предпринимателей. При этом вслед за ГК мы склонны относить к предпринимательской и такую деятельность, хотя бы один из участников которой является предпринимателем.

Хозяйственный, или Предпринимательский, кодекс может рассматриваться в качестве внешней формы такого комплексного правового образования как хозяйственное или предпринимательское право, которое в свою очередь выступает как вторичное по отношению к первичным отраслям права - административному и гражданскому. Если же считать фундаментальным деление права на публичное и частное, то гражданскому и административному праву, похоже, уготована роль вторичного, а предпринимательскому (хозяйственному, коммерческому, торговому) - третичного правового образования*(640).

В этой связи по-прежнему актуальна позиция В.В. Лаптева: "Данная задача (оптимальное правовое регулирование предпринимательской деятельности. - П.Л.) может быть решена только исходя из неразрывного сочетания частноправовых и публично-правовых начал в правовом регулировании хозяйственной деятельности. Для этого необходимо разработать Предпринимательский (Хозяйственный) кодекс или иной обобщающий закон по регулированию хозяйственных отношений". Принятие такого закона в нашей стране в современных условиях нереально, но его разработка остается перспективной стратегической задачей улучшения правового регулирования хозяйственной деятельности. В этой связи следует напомнить, что 29 апреля 1994 г. Указом Президента РФ N 848 были утверждены Основные направления исследовательской программы "Пути и формы укрепления Российского государства", в которых речь шла о необходимости разработки Предпринимательского кодекса. Под руководством академика РАН В.В. Лаптева был разработан проект такого кодекса учеными из МГУ имени М.В. Ломоносова, МГЮА, Института государства и права РАН и др., разделяющими позиции предпринимательско-правовой концепции. Дальнейшая судьба данного проекта нам неизвестна*(641). О полезности издания такого обобщающего закона свидетельствует опыт Украины по разработке и применению Хозяйственного кодекса Украины*(642), развитие законодательства некоторых других зарубежных государств, например, преобразование Торгового уложения Австрии в Предпринимательское уложение *(643) - "Федеральный закон об особых гражданско- правовых предписаниях для предпринимателей" - получившее название "Предпринимательский кодекс" (Untemehmesgesetzbuch, UGB).

В Республике Казахстан успешно действует закон от 31 января 2006 г. N 124 "О частном предпринимательстве", который регулирует общественные отношения, возникающие в связи осуществлением физическими и не государственными юридическими лицами частного предпринимательства, а также определяет основные правовые, экономические и социальные условия и гарантии, обеспечивающие свободу частного предпринимательства в РК. Для сравнения: соответствующие нормативные правовые акты приняты в Республике Таджикистан - закон "О государственной защите и поддержке предпринимательства в Республике Таджикистан", в Республике Узбекистан - закон "О гарантиях свободы предпринимательской деятельности". Отсутствуют аналогичные законы, регулирующие отношения в сфере предпринимательства в Республике Беларусь, России, Кыргызстане *(644).

Применительно к рассматриваемому вопросу еще в 1995 г. С.С. Алексеев утверждал: "Если признать, что издание Кодекса предпринимательства - дело вполне оправданное, то он должен строиться в качестве дополнительного - и в известном смысле вторичного - комплексного законодательного документа, опирающегося, прежде всего, на фундаментальные положения гражданского законодательства" *(645).

В настоящее время в Республике Казахстан разработана Концепция проекта Предпринимательского кодекса Республики Казахстан в целях выполнения п. 10 Плана мероприятий на 2011 г. по реализации Концепции правовой политики Республики Казахстан на период с 2010 до 2020 года, утвержденного Постановлением Правительства Республики Казахстан от 30 декабря 2010 г. N 1468. В начале марта (5-6) 2014 г. в столице Казахстана Астане состоялось публичное обсуждение предварительного проекта Предпринимательского кодекса Республики Казахстан* (646).

В связи с этим, как справедливо утверждает В.К. Андреев, тот либо иной метод правового регулирования не выступает непременным элементом, присущим только определенным отраслям права, к тому же границы между которыми установлены достаточно условно*(647). Такой же точки зрения придерживается и В.К. Мамутов, отмечая отсутствие между отраслями права "китайской стены" *(648).

В итоге с определенной долей уверенности можно утверждать, что в соединении преимуществ публично-правовых и частноправовых методов регулирования общественных отношений и нивелирования сопутствующих такому сочетанию недостатков заключаются интегративная сущность и особенность науки хозяйственного права. Отмечая особенность хозяйственно-правового метода, Г.Л. Знаменский обратил наше внимание на возрастающую роль так называемой кентавристики в науке в целом и правовой науке в частности. Ведь именно при сочетании на первый взгляд несовместимых субстанций в науке удавалось открыть новые, ранее не исследованные горизонты для научных поисков. В данном случае удалось достичь именно такого результата, который к тому же получил нормативное закрепление.

Именно на стыках между отраслевым (в традиционном понимании) правовым регулированием, в основном гражданско-правовым и административно-правовым, как выражающим наиболее рельефно суть частноправового и публично-правового регулирования, непредвзятый исследователь обнаружит противоречия, свидетельствующие о серьезных концептуальных проблемах правового регулирования. В силу того, что и в науке гражданского права, и в науке административного права не уделяется должного внимания межотраслевым связям норм, правовое регулирование приобретает черты вредной неопределенности, неясности, в результате и судебная практика не в состоянии приобрести единообразности и непротиворечивости.

Комплексный подход как методологический прием, заключающийся во взаимодействии (на грани соединения, а может быть и соединения?) разнообразных начал, порой балансируя на грани методологического синкретизма *(649), в то же время не должен игнорировать исходные различия (частного и публичного способов регулирования), чтобы не превратиться в разновидность эклектизма.

Тезис о том, что взаимодействие норм частного и публичного права (с чем все согласны, и никто не возражает) не должно приводить к их смешению, требует дальнейшего истолкования. Почему не должно приводить к их смешению в конкретных ситуациях? Если взаимодействие не должно приводить к смешению: в принципе их и смешать (абстрактно, теоретически вряд ли возможно себе представить) нельзя; публичное - это приказ, который надо исполнять и тут ничего не сделаешь, частное - автономия воли сторон, личное решение. Но, как нам представляется, взаимодействие дает, или, по крайней мере, должно давать, новый результат; и результат этот, на наш взгляд, уже не только публичное и не только частное, это частнопубличное, о чем пишут представители не только хозяйственно - правовой школы - В.К. Андреев, В.К. Мамутов и др., но и классические цивилисты, например В.П. Мозолин, В.Ф. Яковлев и др.

Подобное взаимодействие, на наш взгляд, приводит (должно приводить, иначе это будет бесполезное невзаимодействие) к созданию некоего нового правового режима, не являющегося в чистом виде ни частноправовым, ни публично -правовым. В теории это мы называем "предпринимательско-правовым режимом".

Как отмечает Г.Л. Знаменский, в частности, сочетание средств рыночной саморегуляции экономических отношений субъектов хозяйствования и государственного регулирования макроэкономических процессов признано в Украине в качестве ключевого базиса для реализации регулятивного потенциала Хозяйственного кодекса и основы формирования правового хозяйственного порядка*(650).

В этой связи уместно вспомнить высказывания не менее выдающихся ученых - цивилистов проф. В.П. Грибанова, чл. -корр. АН СССР, затем член-корр. РАН, д-ра юрид. наук, проф. С.С. Алексеева, чл.-корр. РАН, д-ра юрид. наук, проф. В.Ф. Яковлева, которые еще в 1983 г. писали о том, что "хозяйственное право, как комплексное образование не только интегрирует достоинство и ценность традиционных отраслей, но и охватывает то специфическое, что ни к одной отрасли не относится"*(651).

Вот этой интеграцией "достоинств и ценностей" традиционных отраслей права (прежде всего гражданского и административного), а также тем "специфическим, что ни к одной отрасли не относится" и занимается, уверен успешно, на протяжении вот уже более четверти века кафедра предпринимательского права юридического факультета МГУ имени М.В. Ломоносова*(652).

При характеристике правовой системы как категории общей теории права, а также теории отдельных ее частей выделяют также отрасли законодательства, науки, учебные дисциплины. Если отрасль права - совокупность правовых норм, имеющих согласно недавно еще безраздельно господствующей правовой позиции, однозначную (единственную) принадлежность, тому или иному способу правового регулирования общественных отношений, главным образом частных или публичных, существующих в системе права, то отрасль законодательства - совокупность нормативных актов, которые могут формироваться по различным основаниям, главным из которых является предметное единство регулируемых ими общественных отношений (банковское законодательство, транспортное законодательство, энергетическое законодательство и др.).

Кроме деления системы права на отрасли права и отрасли законодательства в научной правовой литературе принято выделять те либо иные отрасли науки, научной специальности, например, наука гражданского права, наука административного права и учебные дисциплины (учебные курсы) - гражданское право, предпринимательское право и т.д.

Наука, научная дисциплина представляет собой систему достоверных знаний о данной отрасли, ее предмете и методе, источниках, содержании и структуре, месте в системе права страны*(653). Наука предпринимательского права имеет в качестве объекта своего изучения закономерности правового регулирования предпринимательской деятельности, в более широком плане бизнеса. Научные исследования по указанной проблематике остро необходимы теории и практике. Главным образом по отраслевому признаку образованы университетские правовые кафедры и отделы академических правовых институтов. Как отмечает И.В. Ершова, наука предпринимательского права за последние десятилетия "прочно встала на ноги и окрепла". Защищен огромный массив кандидатских и докторских диссертаций по предпринимательской тематике, некоторые из них - концептуально-программного характера. Написаны фундаментальные учебники и монографии. Исследована

история хозяйственного (предпринимательского) права. Разработана и опробирована система курса предпринимательского права, которая может быть положена в основу формирования основных направлений законодательного обеспечения предпринимательской деятельности. С 2004 г. издается журнал "Предпринимательское право", рекомендованный ВАК России для опубликования результатов докторских и кандидатских диссертаций" *(654). С 2003 г. издается журнал "Энергетическое право".

Объединению научной мысли, координации усилий в дела развития науки предпринимательского права и преподавания данной дисциплины способствует работа секции предпринимательского права Учебно-методического совета по юридическому образованию. В работе секции принимают участие виднейшие специалисты в сфере российского предпринимательского права.

Результатом многолетних усилий явилось формирование на базе образовательных учреждений России (МГУ имени М.В. Ломоносова, МГЮУ им. О.Е. Кутафина, Уральской государственной юридической академии - в настоящее время Уральский государственный юридический университет, и др.) крупных научных школ предпринимательского права.

Учебная дисциплина (учебный курс) - это изложение с учетом определенных методических требований системы знаний о данной отрасли. Изучение права осуществляется по отраслям права, и в каждой из учебных дисциплин дается развернутая, подробная характеристика данной отрасли права. Как отмечает И.В. Ершова: "Подводя итоги развития предпринимательского права как учебной дисциплины, отметим, что на этом поприще достигнуты весьма серьезные результаты... прошедшие два десятилетия заложили прочный фундамент формирования предпринимательского права во всех его проявлениях. Наша совместная задача - этот фундамент упрочить и воздвигнуть на нем современное, отвечающее потребностям теории и практики здание предпринимательского права" *(655).

Проводя четкие грани между такими разносущными явлениями, как наука (научно - исследовательская деятельность) и учебная дисциплина (вузовская образовательная деятельность), следует, конечно, ни на мгновение не забывать и строжайшим образом учитывать их тесную связь, их взаимовлияние. Если надлежащим образом построенная учебная дисциплина невозможна без твердой опоры на соответствующую науку, то наука в свою очередь мало чего стоит, коль скоро не транслирует добытое ею знание обучающимся в доступных им формах; коль скоро она на доступном языке постоянно не информирует общество о своих успехах, трудностях и т.д. Особенно остро важность развития, упрочения всесторонних связей науки (познавательно-исследовательской деятельности) и образования (т.е. деятельностью обучающей дидактической) подчеркивается насущной потребностью нахождения адекватных ответов на становящиеся все более напряженными запросы XXI в.*(656)

В настоящих университетах нет и не должно быть непреодолимой пропасти между научным поиском и лекционными курсами, а следовательно, и между научной и вузовской дисциплинами. Напротив, студенческая аудитория наиболее восприимчива к авторским курсам в том случае, когда автор - ученый, имеющий свою позицию и внесший в науку свою лепту.

В этой связи представляется чрезвычайно важным, принципиальным и методологически достоверным утверждение Е.П. Губина о том, что: "Нелогичным видится и вывод о возможности существования одновременно разных предметов у отрасли (подотрасли) права и соответствующего учебного курса. Так, в учебнике по коммерческому (предпринимательскому) праву Санкт -Петербургского государственного университета утверждается, что "не смотря на то, что коммерческое право как подотрасль гражданского права не включает нормы публичного права, регулирующие отношения по управлению экономикой, в курсе коммерческого права публично-правовое регулирование предпринимательской деятельности в необходимой мере изучается и соответственно освещается в настоящем учебнике" *(657).

Представляется, что должно существовать единство предмета отрасли, законодательства и соответствующей учебной дисциплины" *(658).

2. Энергетическое право - комплексная отрасль права в системе права России

Предмет правового регулирования энергетического права - энергетические отношения - служит причиной своеобразия норм, которые составляют эту отрасль. Выделяется три группы относительно самостоятельных, но тесно взаимосвязанных отношений.

Во-первых, отношения внутри самого топливно-энергетического комплекса, его подотраслей и взаимоотношения между ними. Выделение подобных отношений обусловлено тесной взаимосвязью и взаимозависимостью подотраслей ТЭК, возможностью взаимозаменяемости топливных энергетических ресурсов. Особую роль в ТЭК выполняет электроэнергетика, которая являясь подотраслью ТЭК, тем не менее выступает энергетическим фундаментом всех подотраслей ТЭК, как, впрочем, и всей экономики страны.

Во-вторых, отношения предприятий и организаций ТЭК с внешней по отношению к нему средой, под которой понимаются поставщики и потребители ТЭК, транспортные, финансово-кредитные и другие организации, составляющие инфраструктуру рынка.

В-третьих, отношения между органами государственной власти и управления, муниципальными органами и предприятиями и организациями - хозяйствующими субъектами ТЭК по государственному регулированию деятельности топливно - энергетического комплекса страны.

Особенное место занимают отношения, связанные с участием предприятий и организаций ТЭК РФ в международном энергетическом бизнесе (нефтяном, газовом, угольном, урановом, электроэнергетическом и др.). Здесь также можно выделить три группы отношений тесно взаимосвязанных между собой. Во -первых, это внешнеэкономическая деятельность предприятий ТЭК, главным образом, поставки нефти и нефтепродуктов, природного газа, электрической энергии на экспорт; во - вторых, участие иностранных инвесторов в деятельности субъектов ТЭК на территории России, заключающейся преимущественно в модернизации, технологическом перевооружении и использовании зарубежного опыта в управлении различными сторонами бизнеса, и, в-третьих, осуществление предпринимательской деятельности российскими компаниями в зарубежных странах по всей цепочке энергетического бизнеса, в том числе строительство и функционирование НПЗ, ПХГ - подземные хранилища газа, системы бензоколонок, например, ОАО "ЛУКОЙЛ" в США, на Украине и в других странах, реализация газа конечным потребителям в Европе и др.

В совокупности эти отношения, регулируемые нормами права, охватывают всю систему рыночного хозяйства ТЭК, которая требует формирования адекватной системы правовых норм (нормативных актов), регулирующих во взаимосвязи и единстве деятельность государства по созданию условий для формирования и развития рыночного механизма в ТЭК, а также деятельности хозяйствующих субъектов энергетического рынка России и его инфраструктуры.

С этим связана, по нашему мнению, потребность в структурно-единой системе правового регулирования ТЭК РФ с естественной разбивкой по отдельным суботраслям ТЭК, а именно: правовое регулирование электроэнергетики с выделением теплоэнергетики и теплоснабжения, газовой промышленности, в том числе газоснабжения, нефтяной промышленности и промышленности нефтепродуктообеспечения, угольной промышленности (сланцы, торф), ядерной (атомной) энергетики, гидроэнергетики. Существенными особенностями отличается правовое регулирование всего комплекса отношений, связанных со строительством и эксплуатацией магистрального трубопроводного транспорта.

В систему энергетического комплекса страны входит нетопливная, альтернативная, возобновляемая энергетика, отношения в сфере которой также требуют надлежащего правового регулирования. Речь идет о солнечной энергии, ветряной энергии, геотермальной электро- и теплоэнергии, биомассовой энергии, океанской термальной энергии и энергии приливов и отливов, синтетическом топливе как источнике энергии, водородной, а также малой энергетике. В последние годы исключительную актуальность приобрели вопросы энергосбережения и энергетической эффективности. В совокупности это и составляет предмет энергетического права Российской Федерации.

Структурно-единая система правового регулирования в названной сфере обуславливается не единым методом регулирования отношений как, по мнению многих ученых, в первичных, базовых, общепринятых, фундаментальных, основных отраслях, а только общей сферой (предметом) регулирования - отношениями, связанными с организацией и функционированием топливно -энергетического комплекса России, нетопливной энергетики и их внешних связей. Отсюда и энергетическое право Российской Федерации необходимо рассматривать в качестве интегрированной комплексной отрасли права, где предмет регулирования включает элементы других первичных, фундаментальных отраслей, не говоря уже о юридических режимах, методах и механизме правового регулирования.

Этот же методологический подход применяется и при выделении, например, горного права. В связи с разнообразием отраслей для регулирования горных отношений при формулировке определения горного права необходим интегрированный комплексный подход. "Горное право, - пишет А.К. Голиченков, - 1) система правовых норм и правовых институтов, образующих самостоятельную комплексную отрасль права, предметом которой являются горные (недренные) общественные отношения*(659); 2) научная специальность в составе специальности 12.00.06 "Природоресурсное право, аграрное право, экологическое право" Номенклатуры специальности научных работников; 3) составная часть учебной дисциплины "Земельное право", самостоятельная учебная дисциплина, преподаваемая в юридических вузах, как правило, в виде специального курса.

Горные (недреные) общественные отношения - 1) отношения между людьми по использованию и охране недр как основы их жизни и деятельности; 2) (для целей Закона Российской Федерации "О недрах") предмет правового регулирования названного Закона РФ, иных нормативных правовых актов законодательства о недрах"*(660).

Природа энергетических отношений, давших название исследуемой нами сфере правового регулирования, определяется качественными характеристиками и особенностями уникального природного явления - энергии во всех ее проявлениях и формах*(661).

Что же представляет собой энергетическое право в начале XXI века? Каковы научные концепции по этому вопросу, выдвинутые в российской и обширной зарубежной правовой литературе? *(662) Ответы на поставленные вопросы позволят нам понять роль и значение, социальную ценность энергетического права в современном мире.

В российской научной правовой литературе последних лет по данному вопросу появились интересные публикации. Особо следует отметить работы В.Ф. Яковлева, B.C. Белых, В.Ф. Попондопуло, В.В. Романовой, В.В. Комаровой и др. Немного раньше работы - А.П. Вершинина, О.А. Городова, С.С. Селиверстова. В самое последнее время - Р.А. Курбанова*(663), С.А. Свиркова, Т.М. Шамбы, А.К. Волкова и др.

Как отмечает В.Ф. Яковлев, энергетическое право - это реальность. Другое дело, какой смысл мы вкладываем в этот термин. Что это - отрасль права, или отрасль законодательства. Представляется, что мы можем употреблять это словосочетание аналогично тому, как мы говорим о сельскохозяйственном, промышленном, транспортном праве и т.д. Действительно речь идет о совокупности норм, законодательных актов, источников права, обеспечивающих регулирование этой важнейшей отрасли экономики.

Все это, не говоря уже о технических, технологических особенностях данной сферы, существенным образом определяет характер правового регулирования ТЭК. Поэтому энергетическое право - сложный комплекс. Это что, публичное право? Или это частное право? Да и то и другое. Это, скорее, отрасль смешанного характера, так сказать, частнопубличного. Поэтому говорить, что здесь сформировалась какая-то единая правовая отрасль можно, но лишь в определенном смысле, как комплексная отрасль.

На самом деле в энергетическом праве в значительной степени представлено частное право - гражданское право (корпоративное право, право собственности, договорно - обязательственное право, право интеллектуальной собственности) трудовое право и т.д. Вместе с тем представлено и публичное право. Пожалуй, одна из главных особенностей этого правового комплекса - органичное переплетение частного и публичного права. Практически в регулировании отношений этой сферы участвуют все отрасли права, начиная, конечно, с конституционного права. Конституция РФ устанавливает не только определенные отправные положения, но ее формулировки указывают нам на то, что в регулировании отношений в этой сфере должны сочетаться и взаимодействовать подходы, характерные для публичного и частного права (ст. 9, 36 Конституции РФ).

Недра - публичная собственность, отсюда на стадии представления недр в пользование используются элементы административно-правового регулирования в виде лицензий, установления обязательных правил. Не стоят также в стороне налоговое, финансовое, уголовное право. Ну и, конечно, судебное право*(664). Рассматривая основные вехи становления энергетического права Европейского Союза, Р.А. Курбанов и Т.Н. Шамба утверждают, что энергетическое право Европейского Союза является комплексной отраслью права, отличающейся сложностью и многоликостью*(665). Об этом же пишет в обстоятельной статье, посвященной энергетическому праву Европейского Союза, С.С. Селиверстов *(666). Интересные и методологически чрезвычайно важные соображения применительно к хозяйственному праву, которые можно использовать при исследовании энергетических отношений, высказаны В.К. Мамутовым: "Для содержания норм хозяйственного права характерно сочетание элементов публично-правового и частноправового характера. Такое различение норм носит эвристический, научно - классификационный характер, что не является отражением отраслевой структуры системы права и законодательства. Публично-правовые и частноправовые начала используются в различных отраслях права и законодательства. При этом дискуссионно само понятие частного права в применении к экономическим реалиям, ибо право, обеспечивая сочетание публичных и частных интересов, само выступает во многих случаях в роли публичного инструмента" *(667).

Сегодня нельзя отнести ту или иную отрасль права только к частному праву или только к публичному праву*(668). Предпринимательское же право и его неотъемлемая часть - право энергетическое, бесспорно, следует отнести к тем отраслям права, которые характеризуются сочетанием элементов публичного и частного права. Об этом пишут и зарубежные исследователи, специализирующиеся в области энергетического права*(669).

По мнению B.C. Белых, "энергетическое право - это комплексное (межотраслевое) правовое образование, сочетающее нормы публичного и частного права. Оно (это право) является составной частью предпринимательского (хозяйственного) права. В то же время определение энергетического права как комплексного правового образования влечет за собой какую-то долю условности и неопределенности. Но дело в том, что в современных условиях систематизация права, включая энергетическое, затруднена с позиции общепризнанных критериев выделения отраслей (подотраслей, институтов) права. На наш взгляд, энергетическое право нельзя отнести к самостоятельной отрасли права, даже к комплексной. С другой стороны, энергетическое право не является правовым институтом. Оно занимает промежуточное положение между отраслью и правовым институтом. Называя энергетическое право подотраслью права, мы прекрасно осознаем, что понятие "подотрасль" страдает терминологическим изъяном, а потому неадекватно отражает суть данного образования. Пока что представители теории права, отраслевых наук скованы цепями устаревших теоретических взглядов и догм на систему права и ее элементы. Ставшее догматическим представление о системообразующих признаках самостоятельности отрасли права (предмет, методы, принципы и т.д.) также "дает сбои"*(670).

В свою очередь известный питерский ученый В.Ф. Попондопуло отмечает: "Научный подход к определению достаточно новых понятий, какими являются энергетическое право и энергетическое законодательство, предполагает прежде всего определение природы тех отношений, которые выступают предметом правового регулирования энергетического права. Это позволит нам определиться с тем, что такое энергетическое право и энергетическое законодательство, а также в вопросе о том, каким должно быть энергетическое законодательство" *(671).

Автор выделяет разные по природе отношения, которые в совокупности составляют деятельность в сфере энергетики: а) собственно энергетические отношения и б) публичные отношения, связанные с государственным регулированием и контролем в сфере энергетики.

Энергетические отношения - это отношения по производству, передаче и потреблению энергии, включая электроэнергию и другие ее виды. Такие отношения возникают между энергетическими организациями (генерирующими компаниями, сбытовыми компаниями), между ними и потребителями. К энергетическим отношениям можно отнести также отношения по оказанию услуг инфраструктуры сетей, оказанию услуг по передаче энергии и т.п.

Энергетические отношения опосредуются соответствующими договорами: договором энергоснабжения (являющимся по сути своей договором купли -продажи); договором возмездного оказания услуг инфраструктуры сетей и другими. Таким образом, энергетические отношения выступают предметом гражданско -правового регулирования.

Без энергетических отношений нет и не может быть самой деятельности в сфере энергетики, а следовательно, не может быть и отношений по публичной организации такой деятельности*(672). Однако, учитывая роль и значение энергии в современном обществе, проблемы обеспечения энергобезопасности, гарантий энергоснабжения и т.п., деятельность в сфере энергетики не может не регулироваться государством. Возникающие при этом отношения между различными органами государства и участниками энергетических отношений являются властеотношениями и выступают предметом публично-правового регулирования.

Теоретически абстрактно это объяснимо. Но разве публичные отношения, связанные с государственным регулированием и контролем в сфере энергетики не логичнее (адекватно) было бы назвать также энергетическими? Ведь "отношения по производству, передаче и потреблению энергии" автор называет энергетическими, к энергетическим отношениям, по логике автора, "можно отнести также отношения по оказанию услуг инфраструктуры сетей, оказание услуг по передаче энергии" и т.п. "...отношения по публичной организации деятельности в сфере энергетики..."*(673). Ведь правила не дискриминационного доступа к сетям, магистральным трубопроводам также устанавливаются публичными методами. Почему мы не можем их назвать энергетическими? Приведем пример из области формирования цен на электрическую и тепловую энергию. Всем хорошо известно, что у нас существуют государственно -регулируемые цены и цены, устанавливаемые на рынке по соглашению сторон. По логике автора следует, что в первом случае будут отношения в сфере энергетики, во втором случае - энергетические. Но граница между этими отношениями, как показывает практика, может меняться в ту или иную сторону. Развитие рыночных отношений в сфере энергетики направлено именно на либерализацию рынка, что предполагает расширение отношений, где установление цен осуществляется по соглашению сторон - субъектов рыночной деятельности *(674).

Правомерно задать вопрос - почему первые отношения автор называет энергетическими, наверное, на наш взгляд, потому, что в сфере энергетики, а вторые отношения в той же сфере, но организуемые публичными методами - отношения в сфере энергетики? Почему, с нашей точки зрения, их не назвать тоже энергетическими? Складывается впечатление (можно сделать вывод), что основное различие заключается в методе регулирования энергетических отношений. Если мы применяем частноправовые методы, то это отношения энергетические, если публично-правовые, то отношения в сфере энергетики. Думаю, что это не игра слов, а - сознательный подход, заключающийся в абстрактном, доктринальном разделении, исходя из теоретических представлений ученого, единых в реальной жизни общественных отношений. В принципе такой подход, долго господствовавший в советской, а затем и российской юриспруденции, имеет полное право на существование. Более того, с ним связаны основные достижения советской юридической науки и практики. Но, как нам представляется, исходя из реалий сегодняшнего дня, все большего утверждения рыночных отношений в экономике страны, в том числе и в сфере энергетики, более правильным и соответствующим истинному положению вещей, при анализе энергетических отношений, исходить из реальной жизни, реального качества исследуемых отношений, а не из теоретических конструкций и представлений исследователя.

При разделяемом нами подходе наиболее адекватно отражается взаимодействие частноправового и публично-правового подходов к регулированию отношений в сфере энергетики. В противном случае, взаимодействие остается только на словах. В реальной же действительности появляется нечто новое - комплексное регулирование. В правовом поле, которое сегодня обеспечивает юридические аспекты организации и функционирования топливно-энергетического комплекса и нетопливной энергетики, присутствуют нормы практически всех ныне признанных традиционных (общепринятых) отраслей права и законодательства.

И это понятно и объяснимо, ибо энергетическое право, а именно оно является той комплексной составляющей системы права, которая регулирует отношения в сфере энергетики, комплексно пронизывает весь энергетический срез организации и функционирования общества и государства на территории нашей страны.

Смотря правде в глаза (истины ради), необходимо констатировать, что нормы энергетического права (в нашем понимании) имеют двойную прописку: во -первых, базовую, в традиционной (материнской) отрасли права - конституционном, гражданском, налоговом, экологическом и т.д., не теряя с ними свою родословную, и, во-вторых, в энергетическом праве как в отрасли, выделяемой по иному (предметному) основанию *(675).

Практически в каждой из традиционных отраслей права и законодательства мы найдем положения, регламентирующие отношения в области энергетики. Комплексность отрасли энергетического права, в сущности, состоит в том, что многие его нормы (если на данный момент не все) при традиционном понимании отраслей права, регулирующих конституционные, гражданские, земельные (недропользование) и другие отношения, относятся к этим самым традиционным (материнским) отраслям.

По нашему мнению, энергетическое право можно и должно рассматривать в качестве интегрированной, комплексной, но в то же время относительно самостоятельной отрасли права и законодательства, выделяемой просто по иным критериям, не забывая при этом о "родословной" тех или иных положений и их месте в общей системе права.

В связи с этим необходимо отметить, что употребление термина "отрасль" к образованию, именуемому комплексным, интегрированным означает не одно и то же, не совсем то (не на 100%), когда мы говорим о традиционных отраслях права. Употребление термина "отрасль" в общей теории права и теории отраслевых правовых дисциплин сложилось исторически. И мы не видим никаких оснований не уважать свою историю, историю своего права и историю его теории. Было бы не только корректнее, но более близко к научной истине, более честно, если хотите, использовать другой термин, как, например, предлагал В.П. Мозолин, "ветви" права...*(676) Тогда бы была снята напряженность в теоретических дискуссиях, которая присутствует в юриспруденции.

Идеального, на наш взгляд, термина на сегодняшний день в научно -правовой литературе не предложено, поэтому для отличия от традиционных правовых образований для характеристики иных правовых образований, выделяемых по иным критериям, к существительному "отрасль" (права) прибавили прилагательное "комплексная" (отрасль права).

В свете вышеизложенного мы понимаем и принимаем критику в наш адрес ученых, отстаивающих кристальную (девственную) чистоту традиционных отраслей права. Но где она эта чистота? Об этом прямо пишут и последовательные сторонники иного подхода. "Ведь и в "чистых" частноправовых актах типа Гражданского или Торгового кодексов достаточно широко встречаются нормы публично-правового характера (например, обязанность предпринимателя вести торговые книги, обязательная регистрация сделок с недвижимостью и т.д.)". "Все это, - по мнению Е.А. Суханова, однако, никак не меняет принципиальной (гражданско-правовой) природы данного образования" *(677). Иное мнение "как альтернативный подход по отношению к новой редакции ГК РФ, внесенной на рассмотрение в Государственную Думу РФ" высказано В.П. Мозолиным. "В нарушение фундаментальных начал в праве новая редакция ГК РФ значительно расширяет отношения, регулируемые гражданским законодательством, путем включения в их число корпоративных отношений. Тем самым вводится новое понятие гражданского права, которое, по сути, становится безграничным. Такой процесс преобразования ГК РФ после включения в 2006 г. в его состав части четвертой о правах на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации превращает его в некий Кодекс экономического права. В сфере регулирования рыночной экономики в нем объединяются нормы частного и публичного права, предметом действия которых, наряду с имущественными отношениями с участием третьих лиц, становятся также отношения организационно-управленческого типа, функционирующие внутри самих юридических лиц, как самостоятельных субъектов права" *(678).

Например, в гражданском праве особенно после внесения изменений и дополнений в ГК РФ в 2012, 2013 гг. это прослеживается особенно наглядно *(679).

Как известно, разработка изменений и дополнений в ГК РФ имеет свою историю*(680). 30 декабря 2012 г. был принят Федеральный закон N 302-ФЗ "О внесении изменений в главы 1, 2, 3 и 4 части I Гражданского кодекса Российской Федерации"*(681). Первоначально было предусмотрено внести одновременно все подготовленные изменения в ГК РФ. Однако данная идея была отвергнута. И принято решение вносить изменения девятью отдельными "траншами", "порциями".

В середине ноября 2012 г. Государственная Дума РФ приняла беспрецедентное, по мнению Е.А. Суханова, для своей законотворческой практики решение "О рассмотрении и принятии Государственной Думой отдельных положений указанного проекта Федерального закона в качестве самостоятельных законопроектов", т.е. по частям - в виде нескольких (девяти) отдельных законопроектов. Принятием в конце декабря 2012 г. первого из них было положено начало завершающему этапу работ по модернизации Гражданского кодекса РФ, который должен окончиться принятием всей "серии" законопроектов, возникших на базе ранее единого законопроекта о внесении изменений и дополнений в ГК РФ*(682).

На сегодняшний день некоторые изменения Гражданского кодекса РФ приняты в качестве Федеральных законов, другие проходят различные стадии рассмотрения в Государственной Думе Федерального Собрания РФ. Законом от 30 декабря 2012 г. N 302-ФЗ "О внесении изменений в главы 1, 2, 3 и 4 части I Гражданского кодекса Российской Федерации" абз. 1 п. 1 ст. 2 дополнен словами "отношения, связанные с участием в корпоративных организациях или управлением ими (корпоративные отношения)". Таким образом, сфера правового регулирования Гражданского кодекса существенно расширена. Наряду с вещными и обязательственными отношениями появились корпоративные отношения. Это отдельный от первых двух вид отношений. В научной литературе по данному вопросу высказаны диаметрально противоположные точки зрения. Еще до принятия данного закона В.П. Мозолин писал: "Не прекращаются попытки разработчиков проекта закона об изменениях в ГК включить в него и тем самым распространить гражданско -правовое регулирование на внутрикорпоративные отношения в нарушение всяких правовых норм и элементарного человеческого разума, включая прямой запрет на это, содержащийся в статье 2 самого кодекса" *(683). И далее: "В нарушение принципов, заложенных в действующем ГК РФ, не говоря уже о нарушении норм конституционного права, происходит процесс искусственного расширения предмета гражданско-правового регулирования за счет включения в него отношений, которые входить в него не могут" *(684).

Сходная позиция, разделяемая нами, высказана уже после внесения дополнений в ГК РФ Е.П. Губиным: "На наш взгляд, корпоративные отношения конечно же не могут рассматриваться как отношения, относящиеся к предмету гражданского права, на что неоднократно указывалось в литературе*(685). Составной частью корпоративных отношений являются управленческие отношения, а они всегда - отношения вертикальные, властные и, следовательно, их включение в предмет гражданского права противоречит основным принципам гражданского права, прежде всего, принципу равенства сторон.

Расширив предмет регулирования, Гражданский кодекс Российской Федерации как правовой акт гражданского права вступил в противоречие с гражданским правом как отраслью права. Кодекс перестал быть чисто отраслевым законодательным актом. Однако это ни в коей мере не позволяет говорить о том, что он стал теперь актом, регулирующим предпринимательскую деятельность" *(686).

И тем не менее согласно принятому закону корпоративные отношения регулируются нормами Гражданского кодекса. Это соответствует мнению Е.А. Суханова о том, что корпоративные отношения являются составной частью предмета гражданского права, что относится к основным исходным идеям, закрепленным в ГК РФ.

В связи с этим отметим замечания Е.А. Суханова о том, что вынужденные компромиссы оставили во многом неудовлетворенными как разработчиков проекта, так и его оппонентов, которые до последнего момента продолжали попытки изменить его содержание и различными путями затормозить его прохождение. Изменить содержание законопроекта активно и небезуспешно пытались различные лоббистские круги - представители государственных ведомств, крупного бизнеса и некоторых общественных организаций*(687).

Были приняты Федеральный закон от 11 февраля 2013 г. N 8-ФЗ "О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации и Федеральный закон "О некоммерческих организациях" *(688), Федеральный закон от 7 мая 2013 г. N 100-ФЗ "О внесении изменений в подразделы 4 и 5 раздела I части первой и статью 1153 части третьей Гражданского кодекса Российской Федерации"*(689) и др.*(690) В оставшейся части проект изменений в ГК РФ находится на рассмотрении в Государственной Думе.

Внесение в Гражданский кодекс РФ многочисленных принципиальных изменений, необходимость которых была обоснована в Концепции развития гражданского законодательства, направлена на совершенствование правового регулирования, в том числе и предпринимательской деятельности.

Анализируя недавние изменения, внесенные в Гражданский кодекс Российской Федерации, Е.П. Губин констатирует: "Следует отметить тенденцию, в соответствии с которой Гражданский кодекс, основной законодательный акт частного права, постепенно все больше и больше наполняется нормами публичного права и становится кодексом не чисто гражданско-правовым, содержащим частноправовые нормы, а кодексом, содержащим нормы также и публичного права и регулирующим не только гражданско-правовые частные отношения. ГК РФ выходит за пределы гражданско-правового регулирования и становится актом комплексным, а не чисто отраслевым.

Данный вывод подтверждается анализом норм, посвященных регистрации государственных юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, государственной регистрации прав, лицензированию и др." *(691). энергетический право законодательство спрос

После краткого рассмотрения изменений и дополнений в ГК РФ, влияющих на содержание предмета гражданского права, вернемся к энергетическому праву.

На сегодняшний день можно утверждать, что отрасль энергетического права, как, впрочем, и отрасль законодательства, в основном сформировалась. Но, к сожалению, не по всем необходимым параметрам, пробелы все-таки остались. В связи с этим справедливо мнение В.Ф. Попондопуло о том, что в юриспруденции как системе научных знаний понятия энергетическое право и энергетическое законодательство являются достаточно новыми. Характеризуя состояние научной разработки понятий энергетического права и энергетического законодательства, автор отмечает, что в юридической литературе пока не сложилось четкого представления о том, что же такое энергетическое право и энергетическое законодательство *(692).