Размещено на http://www.allbest.ru/

ПРАВИТЕЛЬСТВО РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

Федеральное государственное автономное образовательное учреждение высшего образования

НАЦИОНАЛЬНЫЙ ИССЛЕДОВАТЕЛЬСКИЙ УНИВЕРСИТЕТ «ВЫСШАЯ ШКОЛА ЭКОНОМИКИ»

Факультет права

Выпускная квалификационная работа (магистерская диссертация) по направлению подготовки «Юриспруденция»

«Охрана средств индивидуализации в сети Интернет»

Алдашев Санжар Болотович

Научный руководитель: Кандидат юридических наук,

старший преподаватель Департамента общих

и межотраслевых дисциплин Калятин Виталий Олегович

Москва, 2020



Содержание

индивидуализация исключительный право защита

Введение

1. Понятие и виды средств индивидуализации

1.1 Понятие и функции средств индивидуализации

1.2 Виды средств индивидуализации

2. Осуществление исключительного права на средства индивидуализации в сети Интернет

2.1 Способы использования средств индивидуализации в сети Интернет

2.2 Особенности использования средств индивидуализации в сети Интернет

3. Защита средств индивидуализации в сети Интернет

3.1 Условия защиты исключительного права на средства индивидуализации

3.2 Особенности защиты прав на средства индивидуализации в сети Интернет

Заключение

Библиография



Введение

Актуальность темы исследования. В эпоху информационных технологий и цифровизации сферы интеллектуальной собственности вопросы охраны, использования и защиты результатов интеллектуальной собственности и средств индивидуализации обретают особый характер и значение.

В связи со стремительным развитием электронной коммерции, торговая и иная коммерческая деятельность становится немыслимой без Интернета. Это было подтверждено во время пандемии COVID-19 в 2020 году.

Интернет используется для формирования благоприятного имиджа производителя и увеличение спроса на его товары/услуги путем создания сайта, форумов и запуска онлайн рекламы. В отдельных случаях информационно-коммуникационная сеть выступает лишь инструментом размещения онлайн-заказа и приема платежей, при том, что в итоге товары в материальной форме доставляются потребителю физически.

Благодаря Интернету торговая деятельность, в том числе деятельность по продвижению и рекламе товаров/услуг перестает ограничиваться определенной местностью, государством, а легко распространяется на территории других зарубежных стран ввиду глобальности и повсеместности Интернета.

В этой связи особую важность представляет индивидуализация товаров/услуг, продвигаемых и реализуемых через Интернет.

По данным американского рейтингового агентства Standard & Poor's средства индивидуализации составляют значительную часть стоимости товаров, и сами по себе являются важными элементами мировой экономики. Среди активов крупнейших компаний средства индивидуализации составляют около 87% от общего объема капитала. Для сравнения в 1995 году доля средств индивидуализации составляла порядка 68%, в 2005 году - около 80%.

Эти данные свидетельствуют, что в условиях развития международной торговли, средства индивидуализации, используемые субъектами предпринимательства, становятся важнейшим элементом экономики.

Средства индивидуализации, в частности товарные знаки, применяемые в Интернете особо уязвимы, из-за существования большого количества способов использования в сети и способности стремительного распространения материалов, на которых неправомерно использованы чужие охраняемые обозначения. В связи с этим средства индивидуализации, используемые в цифровой среде, нуждаются в повышенном уровне охраны и защиты.

Согласно статистике Суда по интеллектуальным правам за 2017-2019 годы 52% гражданских дел, связанных с защитой нарушенных или оспоренных интеллектуальных прав, составляют споры о средствах индивидуализации, значительное число из которых, связано с их использованием в сети Интернет.

Существующее законодательство Российской Федерации и постепенно складывающаяся судебная практика в области средств индивидуализации обрисовывает лишь контур правого регулирования вопросов защиты исключительного права, в связи с нарушениями, случающимися в сети Интернет. В этой связи возникает необходимость в выработке научно-обоснованных и практико-ориентированных предложений по усовершенствованию законодательства, способных отвечать быстроизменяющимся общественным отношениям и современным тенденциям развития права.

Практическая значимость работы заключается в том, что рассмотренные в рамках настоящего исследования вопросы, освященные примеры и концепции, а также разработанные пути решения правовых проблем могут иметь большое значение и вполне могут быть применены при осуществлении защиты прав на охраняемые обозначения на практике.

Степень научной разработанности темы. Тема представленной работы частично освещалась различными учеными-правоведами, в том числе в работах Бабкина С.А., Вацковского Ю.Ф., Калятина В.О., Карунной А.Я., Новоселовой Л.А., Серго А.Г. и других. Множество работ посвящено лишь отдельным аспектам охраны объектов интеллектуальной собственности либо только отдельным видам средств индивидуализации, однако целостных и фундаментальных работ в этой сфере мало.

Объект исследования - совокупность общественных отношений, связанных с правовой охраной и защитой средств индивидуализации, используемых в сети Интернет.

Предметом данного исследования являются особенности охраны средств индивидуализации в информационно-телекоммуникационных сетях, а также тенденции по их защите.

Цель работы - формирование научного целостного представления об особенностях охраны средств индивидуализации в цифровую эпоху и выявление проблем, связанных с их защитой в сети Интернет.

Для достижения цели исследования были поставлены следующие задачи:

· Изучить и определить понятие и функции средств индивидуализации;

· Установить виды средств индивидуализации;

· Исследовать способы использования средств индивидуализации в сети Интернет и их особенности;

· Определить условия предоставления правовой защиты прав на средства индивидуализации;

· Проанализировать способы и выявить особенности защиты средств индивидуализации в цифровую эпоху;

· Выявить коллизии и пробелы в правовом регулировании в области средств индивидуализации с учетом развития новейших телекоммуникационных технологий.

Методологическую основу исследования составляют: системный подход, представляющий собой рассмотрение предмета исследования в совокупности и во взаимосвязи с другими нормами и институтами права. При анализе поставленных вопросов, были использованы специальные методы: историко-функциональный метод, сравнительно-правовой метод, формально-юридический метод, социологический метод, логический метод и другие.



1. Понятие и виды средств индивидуализации

1.1 Понятие и функции средств индивидуализации

Индивидуализация представляет собой деятельность, направленную на использование специальных обозначений, призванных идентифицировать одни объекты от других. Индивидуализация и ее средства играют большую роль во всех сферах человеческой жизнедеятельности. Еще в древности на различных изделиях и объектах ставились клейма и тавро, указывающие на имя ремесленника или название мастерской.

Под термином «индивидуализация» понимается выделение, обособление кого-чего-нибудь по индивидуальным свойствам. Крысин Л. П. Толковый словарь иноязычных слов. - М.: Эксмо, 2008. -- С. 364. Иными словами, индивидуализация - это процесс разграничения одного из массы безразличия. Она может достигаться различными способами, но особый интерес представляет именно наделение отдельных объектов отличительными особенностями и характерными чертами.

По мнению Орловой В.В. под средствами индивидуализации в широком смысле понимаются способы разграничения субъектов и объектов по ряду уникальных признаков. Орлова В.В. Теория и практика индивидуализации в сфере интеллектуальной собственности. Автореф. дис.... д-ра юрид. наук. - М., 2005. - С. 12. К ним можно отнести уникальный кадастровый номер объекта недвижимости, либо индивидуальный налоговый номер. Однако, более разумными было бы использовать термин «идентификация», что наиболее близко отражает предназначение подобных кодов и номеров.

В узком смысле, что собственно нас интересует, под средствами индивидуализации принято понимать разновидности объектов интеллектуальной собственности, которые предназначены для использования в коммерческой деятельности для индивидуализации юридических лиц, товаров, услуг, работ и предприятий. В условиях рыночной экономики они приобретают все большую коммерческую значимость и ценность.

Гражданский кодекс Российской Федерации приравнивает средства индивидуализации к охраняемым результатам интеллектуальной деятельности, но не дает легального определения средствам индивидуализации, а непосредственно перечисляет виды и указывает на их содержание. Ст. 1225 Гражданского кодекса Российской Федерации (часть четвертая) от 18.12.2006 N 230-ФЗ. В связи с этим, представляет определенный интерес выработка верной доктринальной дефиниции, учитывающее все признаки средств идентификации.

В доктрине правовой науки высказывались различные позиции по выработке универсального понятия данной категории. Среди них встречаются предложения, которые не содержат необходимых признаков и критериев, которые обычно предполагают цельные дефиниции. Так, Карунная А.Я. под средствами индивидуализации именует: «используемые в гражданском обороте оригинальные символы, слова, словосочетания и все иные обозначения, которые индивидуализируют юридическое или физическое лицо, их деятельность, производимую продукцию, реализуемые товары, выполняемые работы, оказываемые услуги» Карунная А.Я. Правовая природа средств индивидуализации коммерческих организаций. Автореф. дис.... док-та юрид. наук. - М., 2005. - С. 7..

Некоторые авторы, желая дать собственное определение термину «средства индивидуализации», стремятся перечислить все их формы как словесные, символьные, объемные, изобразительные, цветовые и т.д. Право интеллектуальной собственности: уч. пособие/под ред. Н.М. Коршунова, Н.Д. Эриашвили. - М.: ЮНИТИ-ДАНА: Закон и право, 2011. - С. 159. Но мы считаем, что перечисление видов средств индивидуализации в стремительно развивающемся технологическом мире является бесполезным занятием. С каждым днем появляются новые возможности придать своим обозначениям особое облачение, так и государство допускает регистрацию средств индивидуализации в различных необычных формах, при этом не всегда визуально воспринимаемых. Так, к примеру, в России были зарегистрированы в качестве товарных знаков мелодия, что звучит перед голосовыми объявлениями в аэропорту «Шереметьево-2» и вступительный такт в песне «Подмосковные вечера». Также и за рубежом в качестве звукового товарных знаков зарегистрированы фирменный звонок Nokia или рычание льва перед фильмами кинокомпании Metro Goldwyn Mayer. Либо в качестве товарного знака могут быть зарегистрированы ароматы (запахи). России в 2012 году впервые был зарегистрирован запах натуральной кожи. То есть вполне реально можно ожидать появление средств индивидуализации, выраженные во вне благодаря искусственной нейронной сети.

Для более близкого описания сущности таких объектов профессор Судариков С.А. предложил термин «маркетинговые обозначения» Судариков С.А. Право интеллектуальной собственности: учебник. - М.: Проспект, 2011. - С. 224., которые необходимы для рынка, где есть конкуренция между товарами и услугами однородного характера, а также их производителями. Такие средства позволяют разграничивать одни товары и их производителей от множества иных благодаря особой маркировке.

Чем обширнее и разнообразнее предложение и чем активнее осуществляется борьба за внимание потребителя, тем больше средства индивидуализации приобретают значимость на рынке. Они способствуют поддержанию и даже росту качества товаров и оказываемых услуг.

Важно отметить, что в западных странах в отношении средств индивидуализации как нематериальных активов юридических лиц повсеместно используется слово «бренд» (brand) Stephen H. Penman; George O. May. Accounting for Intangible Assets: There is Also an Income Statement.

URL: https://academiccommons.columbia.edu/doi/10.7916/D8M332N4/download (дата обращения - 01.05.2020 г.). Russell Abratt, Geoffrey Bick. Valuing Brands and Brand Equity: Methods and Processes.

URL: http://www.eurocertglobal.eu/Files/Posts/Portal1/Valuing%20Brands%20and%20Brand%20Equity_1.pdf

(дата обращения - 01.05.2020 г.)..

В своей сущности бренд является совокупностью различных объектов, таких как товарные знаки, коммерческие обозначения, фирменные наименования, которые одновременно указывают как на само предприятие, так и на товары и услуги, которые производятся и оказываются им.

В России и странах СНГ слово «бренд» обычно используется в качестве синонима термина товарный знак (знак обслуживания). В большинстве своем, брендовыми принято именовать оригинальные и качественные товары, в противовес поддельным или «фейковым». Иными словами, бренд указывает на товары, обладающие на рынке положительной репутацией.

В свою очередь мы считаем возможным использование слова «бренд» для обозначения совокупности исключительных прав на комплекс товарных знаков, знаков обслуживания, фирменных наименований, коммерческих обозначений, во избежание перечисления каждого из объектов или использования громоздкого канцелярского термина «средства индивидуализации». Данное слово отражает целостность и единство маркетинговых обозначений, используемых одним субъектом предпринимательства в своей деятельности.

Одни и те же обозначения в зависимости от их предназначения и характера использования могут выражаться в двух формах: «средства индивидуализации» и «средства идентификации».

Под использованием обозначения в качестве «средства идентификации» понимают указание на конкретные товары, услуги и/или на самого правообладателя (производителя), т.е. их идентификацию. Такое использование не связано с маркированием товара, услуги или производителя.

Исходя из представленного объяснения видно, что авторы такого подхода строят свои выводы на основании различий в целях использования одних и тех же обозначений. По мнению сторонников такого разделения, средства индивидуализации необходимы лишь для маркировки товаров и услуг, тогда как средства идентификации имеют место во всех иных случаях использования обозначений. Например, средством идентификации будет считаться указание бренда Audi на веб-сайте службы технического обслуживания автомобилей, где оно используется для идентификации обслуживаемых автомобилей.

Определенная логика в таких размышлениях есть, поскольку, действительно, товары, имеющее лишь прикладное или вспомогательное значение к товарам определенного бренда, могут вовсе не содержать само изображение товарного знака, а лишь говорить о назначении и совместимости.

Представляется, что данная позиция по выделению «средств идентификации» является слабо проработанной. В данном случае происходит неверная подмена понятия «использование средств индивидуализации, не являющееся нарушением». В российском законодательстве, действительно, нет норм, детально регламентирующих свободное использование средств индивидуализации без разрешения правообладателей, но определенные подходы к данной проблеме разработаны практикой правоприменения. Так, сложившаяся судебная практика, которая не признает нарушением использование товарных знаков в описательных и информационных целях, в связи с этим вовсе не выделяет такие обозначения в отдельную самостоятельную категорию как средства идентификации, а только указывает об отсутствии всех признаков нарушения. Постановление Суда по интеллектуальным правам от 22 июля 2016 г. по делу N А40-128923/2015, Постановление ФАС Московского округа от 13.02.2009 по делу N КА-А40/178-09, Постановлении ФАС Поволжского округа от 16.01.2009 по делу N А65-15872/2008.

В исследованиях ВОИС установлено, что такие исключения обычно применяются, в случаях, когда обозначения используются для информации или описания товаров, т.е. добросовестно и честно. World Intellectual Property Organization. Intellectual Property on the Internet: A Survey of Issues. Geneva: WIPO, 2003. N 856(E). P 46.

По нашему мнению, средства индивидуализации относятся к определённому роду товаров, поскольку маркируются универсальным для этих товаров обозначением (например, мобильные телефонный определенной марки), а средства идентификации применяются к конкретным индивидуально-определенным объектам (например, IMEI код мобильного устройства). Подменять средства индивидуализации понятием «средства идентификации» не является верным. Использование в английском языке в качестве средств индивидуализации терминов «brand identity» или «means of identification» - является не более чем, сложностями перевода.

При этом нельзя отрицать значение идентификации для средств индивидуализации, в связи с тем, что идентификация как особый процесс сопоставления одного с другим является одной из целей использования средств индивидуализации. Таким образом, имеет смысл осветить их функции средств индивидуализации в условиях современных экономических отношений для того, чтобы точно определить их сущность.

Отличительная функция

Данная функция предоставляет возможность указать на предприятие посредством определенного символа, логотипа, значка, образа, помещенного на товаре, упаковке и т. д. Отличительная функция заключается в том, чтобы обыденный потребитель смог выделить товар одного производителя от товара другой компании, и сделать предпочтение одному из них на основании уже сложившегося мнения. Собственно, с этой целью товарные знаки как графические, так и словесные создаются оригинальными и запоминающимися.

Идентификационная (информационная) функция

Эта функция тесно связана с отличительной функцией. Ее суть заключается в том, что средство индивидуализации (в частности товарный знак) несет в себе дополнительную смысловую нагрузку: указывает на конкретный товар и на его качество, определяет его производителя.

Рекламная функция

Рекламная функция средства индивидуализации выражается в том, что широко известный товарный знак является самостоятельным инструментом продвижения товаров, на которых он расположен. Считается, что потребитель охотнее выберет товар, на котором нанесем знакомый для него логотип, в отличие от товара с незнакомым для него знаком.

Гарантийная (стимулирующая) функция

Данная функция непосредственно связана с репутацией производителя, которую он заработал за определённый период своей деятельности. Продукция, содержащая средства индивидуализации такого производителя - в определенном смысле является гарантией качества, и потребитель может доверять любым его товарам.

Защитная функция

Средства индивидуализации способствуют охране прав и интересов хозяйствующего субъекта от неправомерных действий третьих лиц, в частности конкурентов. В особенности товарные знаки позволяют защитить производителя от подделок его товаров. Также средство индивидуализации, будучи отдельным объектом посягательств, являются неким сдерживающим элементом, не позволяющим вести недобросовестную конкурирующую деятельность из-за возможности взыскания убытков или компенсации.

Иногда также выделяют психологическую функцию средств индивидуализации, однако она ничем особенным не отличается от гарантийной функции, поскольку преследует одинаковую цель.

Вместе с тем выделяют другие дополнительные функции, имеющие хоть и некоторую прикладную характеристику, но большое значение. Среди них:

Имиджевая функция

Некоторые товарные знаки способны вселять в некоторых потребителей некую уверенность о его исключительности и высоком статусе только потому, что он обладает товаром определенного бренда. Конечно, в рекламе, предназначенной для несовершеннолетних, запрещается предлагать товары таким образом, чтобы создавалось впечатление, что обладание определённым товаром ставило их в предпочтительное положение перед сверстниками. П. 4 ст. 6 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ (ред. от 02.08.2019) «О рекламе».

Функция опознания

Иными словами, данную функцию можно назвать функцией упрощения запоминания. Данная функция заключается в том, что благодаря оригинальным (словесным) средствам индивидуализации, товары такого производителя являются легко запоминаемыми (в том числе и семантически) и узнаваемыми. Эта особенность способствует выделению товаров с таким запоминающимся названием среди прочих. Быстро запоминающиеся обозначения повышают спрос на продукцию правообладателя и увеличивают уровень его продаж.

Как следует из рассмотренных функций, средства индивидуализации связаны исключительно с ведением коммерческой деятельности субъектами предпринимательства и не никак не относятся к деятельности физических лиц, некоммерческих организаций, государственных органов, учреждений и иных публичных образований.

Однако Карунная А.Я., как отмечалось ранее, считает, что эти обозначения индивидуализируют также физических лиц и их деятельность. Карунная А.Я. Указ. соч. - С. 7. Мы склонны считать, что данное утверждение будет справедливым лишь в том, случае если такое физическое лицо зарегистрировано в качестве индивидуального предпринимателя и его деятельность, подлежащая индивидуализации, является предпринимательской.

Таким образом, принимая во внимание особенности средств индивидуализации, анализ доктринальных позиций, а также общей направленности их функций, считаем возможным выработать наиболее точное определение средствам индивидуализации.

По нашему мнению, средства индивидуализации - это обозначения, выраженные в любой допустимой форме, используемые юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями для собственной индивидуализации, а также производимых и реализуемых ими товаров, оказываемых услуг, выполняемых работ и предприятий, применяемые в целях идентификации, охраны, рекламы, маркетинговых и иных коммерческих целях.

1.2 Виды средств индивидуализации

Выделение различных видов средств индивидуализации и разделение их по различным категориям позволяет глубже понять сущность.

Отдельные исследователи разделяют средства индивидуализации на две подгруппы: применяемые для коммерческих целей и применяемые для целей, не связанных с предпринимательской деятельностью. Орлова В.В. Теория и практика индивидуализации в сфере интеллектуальной собственности. Автореф. дис.... д-ра юрид. наук. - М., 2005. - С. 23. Если к первой подгруппе относят классические средства как товарный знак (знак обслуживания), фирменное наименование, коммерческое обозначение, наименование мест происхождения товара (НМПТ), то ко второй подгруппе причисляют имя гражданина и наименование некоммерческих организаций.

Исходя из указанного деления, объектами, относящимися к первой группе, могут пользоваться исключительно коммерческие организации и индивидуальные предприниматели, которые собственно и имеют право заниматься деятельностью, направленной на извлечение прибыли. Особое условие предусмотрено для некоммерческих организаций, которым право на осуществление такой деятельности предоставлено законом и учредительными документами, что дает возможность использовать коммерческие обозначения. П. 1 ст. 1538 Гражданского кодекса Российской Федерации (часть четвертая) от 18.12.2006 N 230-ФЗ. В то время как объекты из второй группы именуются таковыми только исходя из возможности идентифицировать их владельцев.

Существует разделение средств индивидуализации на обозначения, прямо предусмотренные законодательством (например, фирменное наименование) и обозначения, признаваемыми таковыми в силу сложившихся обычаев делового оборота. Харитонова Ю.С. ко второй группе относит адрес местонахождения юридического лица. Право интеллектуальной собственности: уч. пособие/под ред. Н.М. Коршунова, Н.Д. Эриашвили. - М.: ЮНИТИ-ДАНА: Закон и право, 2011. - С. 159. С большой трудностью можно согласиться с данной позицией. Как известно, по одному адресу может быть зарегистрировано несколько юридических лиц, соответственно такой адрес не будет уникальным идентификатором и точно определять компанию. Поэтому адрес юридического лица не будет выполнять основную функцию - индивидуализацию.

Нельзя обойти вниманием отнесение к средствам индивидуализации идентификационного номера налогоплательщика (ИНН). Бобров М.Е. Средства индивидуализации товаров, работ и услуг как объекты интеллектуальных прав. Дис. … на соискание ученой степени канд. юрид. наук. - М., 2013. - С. 22. Он в отличие от адреса юридического лица, по крайней мере, является уникальными набором цифр, потому и не может быть присвоен другим коммерческим субъектам.

Более того, физическое лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность всегда имеет неизменный ИНН даже при ликвидации и повторном получении статуса индивидуального предпринимателя. Причем основной государственный регистрационный номер индивидуального предпринимателя (ОГРНИП), присваиваемый налоговыми органами каждый раз при его регистрации в качестве ИП, всегда будет новым и неповторимым.

Гражданский кодекс Российской Федерации говорит, что средства индивидуализации подлежат защите, если иные обозначения оказываются тождественными или сходными до степени смешения и в результате такого тождества или сходства могут быть введены в заблуждение потребители или контрагенты. П. 6 ст. 1252 Гражданского кодекса Российской Федерации (часть четвертая) от 18.12.2006 N 230-ФЗ. Исходя из анализа законодательства следует, что законодатель допускает отсутствие творческого характера в создании таких обозначений, но считает желательным наличие элементов оригинальности и неповторимости во избежание тождественности и смешения разных объектов.

Как известно, оригинальность и неповторимость достигается интеллектуальным трудом его автора. В то время как ИНН или иные подобные коды, не создаются и не выбираются их владельцами, а присваиваются государственными органами согласно внутренним алгоритмам. Вряд ли можно сказать, что ИНН компании каким-либо образом может показаться потребителю оригинальным и запоминающимся или иным образом привлечь его внимание к его товарам, работам и услугам. Соответственно ИНН не выполняет характерные функции средства индивидуализации, и потому не может считаться его разновидность по определению.

Более сбалансированной можно считать классификацию по признаку объекта индивидуализации. К средствам индивидуализации участников оборота Городов О.А. отнес: фирменное наименование и коммерческое обозначение, а товаров, работ и услуг - товарные знаки (знаки обслуживания), НМПТ, а также указание происхождения. Городов О.А. Право на средства индивидуализации: товарные знаки, знаки обслуживания, наименования мест происхождения товаров, фирменные наименования, коммерческие обозначения. - М.: Вольтерс Клувер, 2006. - С. 56. Географические указания, которые были введены в часть четвертую Гражданского кодекса Российской Федерации в качестве нового средства индивидуализации, также относятся ко второй группе. Федеральный закон от 26.07.2019 N 230-ФЗ «О внесении изменений в часть четвертую Гражданского кодекса Российской Федерации и статьи 1 и 23.1 Федерального закона «О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и об ограничении потребления (распития) алкогольной продукции».

По условиям возникновения прав и соответствующей охраны средств индивидуализации можно выделить обозначения, требующие регистрации и не требующие регистрации. К последним закон относится лишь коммерческие обозначения, поскольку исключительные права на них возникают после длительного непрерывного использования, впоследствии чего обозначение стало известным в рамках определенной территории. Закон устанавливает, что коммерческие обозначения не подлежат внесению в учредительные документы и единый государственный реестр юридических лиц. П. 1 ст. 1538 Гражданского кодекса Российской Федерации (часть четвертая) от 18.12.2006 N 230-ФЗ.

Остальные средства индивидуализации признаются таковыми и подлежат охране только после их государственной регистрации в Федеральном институте промышленной собственности (ФИПС) при Роспатенте. Постановление Правительства РФ от 21.03.2012 N 218 (ред. от 30.08.2017) «О Федеральной службе по интеллектуальной собственности». Государственная регистрация устанавливает дополнительные формальности при отчуждении и предоставлении исключительной лицензии, что в определённой степени сказывается на уровне и качестве охраны данных объектов. Более того, фирменные наименования юридических лиц как неотъемлемый элемент любой компании подлежит обязательному указанию в учредительных документах и в едином реестре юридических лиц.

Бытует мнение об отнесении к регистрируемым средствам индивидуализации также доменных имен. Действительно, доменные имена как сетевые обозначения делегируются регистратором доменных имен и заносятся в реестр зоны первого уровня. Однако такая регистрация не является государственной, поскольку ведение реестра не находится в ведении государств и государственных структур. Регистратором выступает коммерческое юридическое лицо, не имеющее с государством прямых отношений.

В то же время в процессуальном законодательстве, а именно в подпункте 9 пункта 1 статьи 247 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации упоминается о некой государственной регистрацией имен и других объектов и оказанием услуг в международной ассоциации информационно-телекоммуникационных сетей «Интернет» на территории Российской Федерации. Как видится, под «именами» подразумеваются доменные имена, используемые для адресации в сети Интернет, но совсем не ясно о какой государственной регистрации идет речь. Как нам кажется, данное положение закона является не более чем результатом несовершенства законодательной техники, почему и доменные имена очевидно не могут быть непременно отнесены к регистрируемым государством обозначениям.

Естественно, для того, чтобы обеспечить охраноспособность доменного имени в качестве регистрируемого средства индивидуализации требуется расширить понятие регистрации, убрав привязку к государству. Так, регистрация доменных имен у уполномоченных регистраторов станет признаваться надлежащей формой предоставления охраны.

Другая классификация позволяет выделять три группы средств индивидуализации в зависимости от объекта прав на них.

· Обозначения, исключительным правом на которые допускается свободно распоряжаться (передавать, продавать и т. д.) после того, как они зарегистрированы надлежащим образом. К ним относятся товарные знаки и знаки обслуживания.

· Обозначения, исключительное право на которые не передаваемы другим лицам. К ним относятся фирменные наименования, наименования места происхождения товара, географические указания.

· Обозначения, исключительное право на которые можно передать другому лицу только в составе предприятия. К ним относятся коммерческие обозначения.

В зависимости от формы выражения обозначения бывают двух видов:

· Обозначения, выражающиеся исключительно в словесной форме.

· Обозначения, выражающиеся в любой свободной форме.

К первой категории относят фирменные наименования, которые являются обязательным атрибутом юридического лица, будучи его названием. Исходя из трактовки пункта 2 статьи 1473 Гражданского кодекса Российской Федерации следует что оно может быть выражено только в словесной форме. Требование закона об указании фирменного наименования в учредительных документах и в едином реестре юридических лиц может быть исполнено не иначе как виде словесного обозначения. Другие виды словесных обозначений - НМПТ и географические, которые по крайней мере должны содержать современное или историческое, официальное или неофициальное, полное или сокращенное наименование страны, городского или сельского поселения, местности или другого географического объекта, а также обозначение, производное от такого наименования. П. 1 ст. 1516 Гражданского кодекса Российской Федерации (часть четвертая) от 18.12.2006 N 230-ФЗ. Как видится, НМПТ и географические указания подлежат указанию с использованием именно букв алфавита, то есть также словесно.

В то же время товарные знаки и коммерческие обозначения могут выражаться в любой форме. Так, в качестве товарного знака может быть зарегистрирован, например, цвет. В России зарегистрированы в качестве товарного знака за ПАО «Сбербанк России» «зеленый цвет, Pantone 349», за ПАО «Газпром» - «синий, Pantone 300CV», за ОАО «Мобильные ТелеСистемы» (МТС) - «красный, Pantone 485». За рубежом характерный звук зажигалки фирмы Zippo охраняется в качестве звукового товарного знака.

Гражданский кодекс Российской Федерации выделяет следующие виды охраняемых средств индивидуализации:

Фирменное наименование

Данная разновидность средств индивидуализации является обязательным атрибутом коммерческого юридического лица П. 4 ст. 54 Гражданского кодекса Российской Федерации (часть четвертая) от 18.12.2006 N 230-ФЗ. (чего нельзя сказать, например, о товарных знаках, обладание которыми является опциональным).

Закон устанавливает особые требования к содержанию фирменных наименований. К примеру, они не должны содержать названия государств и слов, производных от них. П. 4 ст. 1473 Гражданского кодекса Российской Федерации (часть четвертая) от 18.12.2006 N 230-ФЗ. Однако использование в наименовании слов «Россия», «РФ», «российский» и т.п. возможно исключительно с разрешения, полученного в установленном Правительством Российской Федерации порядке. Там же. П. 1 ст. 54 Гражданского кодекса Российской Федерации (часть четвертая) от 18.12.2006 N 230-ФЗ. Примером таких фирменных наименований можно назвать АО «Банк Дом.рф» или АО «Вертолеты России».

В случае если фирменное наименование не соответствует указанным требованиям, то налоговый орган может предъявить против такой компании иск о понуждении к изменению фирменного наименования. Данный механизм по своей сущности является уникальным, поскольку не применяется в отношении других видов средств индивидуализации. Так, если другие обозначения не соответствует требованиям закона, то уполномоченный орган может прекратить правовую охрану такого обозначения. В отношении фирменных наименований такая мера применена быть не может, поскольку это лишит юридическое лицо его обязательного атрибута и будет противоречить пункту 4 статьи 54 Гражданского кодекса Российской Федерации.

При этом законодательство не устанавливает каких-либо требований относительно эстетики и размеров фирменных наименований. Отсутствие подобных ограничений сказывается на создание юридических лиц с различными причудливыми наименованиями, которые трудно запомнить. Например, в 2012 году было зарегистрировано общество с ограниченной ответственностью «ГАЛАНТЕРЕЙНЫЙ ЛАБАЗ ТЕСЬМА ШИРИНКИ БРЮКИ КЛЕШ ЛОСИНЫ ГАЛИФЕ МУЖСКИЕ ШОРТЫ ПУШАП С ЗАУЖЕННОЙ ТАЛИЕЙ В КОРСЕТЕ И МОРСКОМ ПЕСОЧКЕ» (ОГРН: 1125262000082).

Некоторые ограничения, предъявляемые к фирменных наименованиям, были установлены в Федеральном законе «О банках и банковской деятельности». Так, запрещено использование слов «кредитная организация», «банк» тем субъектам, которые не имеют лицензию Центрального банка Российской Федерации на осуществление банковских операций.

Фирменное наименование должно быть уникальным, то есть не может быть присвоено другому коммерческому юридическому лицу, который осуществляет аналогичную экономическую деятельность на территории одного и того же субъекта федерации. Как видится, такое положение также связано с пресечением недобросовестной конкуренции путем паразитирования на репутации более успешного конкурента.

Коммерческое обозначение

Данный вид средств индивидуализации имеет особенности, связанные с тем, что они не подлежат государственной регистрации, а начинают охраняться только после получения таким обозначением общественной известности (по истечение определенного периода времени с момента создания). Эта особенность оправдывает цель средств индивидуализации, что оно направлено для разграничения производителя и его товаров на рынке благодаря его узнаваемости и устоявшейся репутации.

Как известно, у одного предприятия может быть только одно коммерческое обозначение, чего нельзя сказать про товарные знаки, которых может быть несколько у одной организации. Вместе с тем одно коммерческое обозначение может использоваться для индивидуализации нескольких организаций, которые обычно входят в одну группу компаний.

Коммерческие обозначения могут быть выражены в любой форме: графической, изобразительной, объемной, а не только в словесной. В отличие от фирменного наименования, коммерческое обозначение может быть отчуждено другому лицу, только при соблюдении условия, что коммерческое обозначение передается в комплексе со всем предприятием. П. 4 ст. 1539 Гражданского кодекса Российской Федерации (часть четвертая) от 18.12.2006 N 230-ФЗ.

Ранее незарегистрированное в качестве товарного знака обозначение может охраняться в качестве коммерческого обозначения при условии его известности, поскольку оно выполняет все функции, направленные для индивидуализации предприятия, товаров, работ и услуг. Однако надо учитывать, что коммерческие обозначения не заменяют товарные знаки, поскольку отличаются условия возникновения их правовой охраны, что сказывается на защите исключительного права.

Товарный знак

Этот вид является самым популярным среди средств индивидуализации. Товарный знак как обозначение, предназначается для указания принадлежности товара определенному производителю, придания черт индивидуальности и разграничения от товаров других конкурентов. Его размещают на товарах и их упаковках, на этикетках, бланках, вывесках, в рекламных материалах.

Сергеев А.П. считает, что товарный знак является активным связующим звеном между изготовителем и потребителем, выступая в роли безмолвного продавца. Сергеев А.П. Правовая охрана товарных знаков // Корпоративный юрист, 2007, N 2, с. 21.

Достаточно часто на практике наряду с термином «товарный знак» используются выражения «лого», «логотип», «эмблема», «торговая марка». Последнее, как видится, возникло вследствие дословного перевода с английского языка словосочетания «trademark». Однако поскольку вышеперечисленные выражения не обозначены в законодательстве, будет правильным использовать термин «товарный знак».

Товарный знак может быть выражен в форме:

· слов, в том числе и выдуманных (фантазийных), словосочетаний и буквосочетаний, собственных имен и целых фраз;

· любых цветов, их оттенков и их комбинаций;

· изображений, как абстрактных и геометрических фигур, полос, рисунков, линий и пятен, так и в виде существующих объектов - животных, пейзажей, вещей и т. д.;

· 3D объектов, как одного, так и их сочетаний (как правило в качестве товарных знаков данного вида регистрируют упаковки товаров);

· звуков, в том числе коротких мелодий;

· запахов, ароматов и т.п.

Обязательная государственная регистрация является центральной особенностью данной разновидности средств индивидуализации. Исключительно после регистрации обозначение может вводиться в товарооборот в качестве товарного знака.

Аналогичный режим правовой охраны, условия использования, особенности формы выражения применимы в отношении знаков обслуживания. Единственное отличие от товарных знаков заключается в том, что знаки обслуживания применяются для индивидуализации работ и услуг, тогда как товарный знак используется только в отношении товаров. Правовое регулирование знаков обслуживания не разграничивается и не разделимо от регулирования товарных знаков. Правовое регулирование знаков обслуживания установлено в § 2 Главы 76 Гражданского кодекса Российской Федерации (часть четвертая) от 18.12.2006 N 230-ФЗ.

Как видится разделение одного и того же института на две подкатегории «товарный знак» и «знак обслуживания» главным образом связанно с лингвистическими сложностями. Товарный знак не может использоваться в отношении услуг и работ, так как данный термин указывает на товар, то есть на овеществленный объект, чем услуга или работа не являются. Вместо этого используется обобщающее слово «обслуживание», обозначающее процесс воздействия, направленный на создание определенных благ. В англо-саксонском же праве подобного разделения нет: для идентификации и товаров, и работ, и услуг используется единый термин «trademark», что является довольно удобным, благодаря универсальности и лаконичности.

Наименование места происхождения товаров (НМПТ)

Этот вид средств индивидуализации направлен на указание на название географического объекта, которое стало популярным и известным благодаря использованию его для товаров, особые свойства которых главным образом связаны с особенными для данной территории природными условиями и (или) людскими факторами.

НМПТ обладает рядом признаков: Название географического объекта: страны, региона, области, местности, населенного пункта и т.п., которое может быть современным или историческим, официальным или неофициальным, полным или сокращенным. При этом важно, чтобы их границы такого объекта были четко установлены.

Следует отметить, что значимым является не сама известность географического места, а именно связка определенной продукции с процессом ее производства на территории данной местности, что должно отразиться на качестве или других показателях (например, белёвская пастила). При том, что известность устанавливается посредством специальной литературы, в которой обычно имеются отсылки на качество или иные особенности товаров, изготавливаемых на территории данной местности, а также благодаря опросам общественного мнения.

В соответствии с изменениями в гражданском законодательстве от 26 июля 2019 года было установлено требование, что для охраны обозначения в качестве НМПТ на территории данной местности должны проходить все стадии производства данного товара, оказывающие существенное влияние на формирование его особых свойств. Федеральный закон от 26.07.2019 N 230-ФЗ «О внесении изменений в часть четвертую Гражданского кодекса Российской Федерации и статьи 1 и 23.1 Федерального закона «О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и об ограничении потребления (распития) алкогольной продукции».

Особые свойства товара, о которых упоминается в пункте 1 статьи 1516 Гражданского кодекса Российской Федерации, должны быть связаны с уникальными природными, климатическими, экологическими и иными особенностями местности или обитающих/выращиваемых там животных (например, воды из местных минеральных источников) либо с людскими факторами (например, городецкая роспись). При этом длительность правовой охраны НМПТ тесно связана с возможностью сохранения и продолжения производства товаров с теми самыми уникальными свойствами. П. 2 ст. 1521 Гражданского кодекса Российской Федерации (часть четвертая) от 18.12.2006 N 230-ФЗ.

Следует также отметить, если то или иное обозначение хоть и содержит название географической местности, но закрепилось во всеобщем употреблении в качестве указания на определённый вид товара, производство которого не связано с этой местностью, то такое обозначение не будет охраняться как НМПТ. Ярким примером такого обозначения является адыгейский сыр, который указывает лишь на сорт сыра, и может изготавливаться в любой точке мира, не обязательно в Республике Адыгея.

Географическое указание

В связи с внесением в Гражданский кодекс Российской Федерации новых поправок 26 июля 2019 года, появился новый вид средств индивидуализации - географическое указание.

В новой редакции статьи 1516 Гражданского кодекса Российской Федерации, ставшей общей и для географических указаний, и для НМПТ, установлена дефиниция данного вида средств индивидуализации. Так, под географическим указанием понимается обозначение, идентифицирующее происходящий с территории географического объекта товар, определенное качество, репутация или другие характеристики которого в значительной степени связаны с его географическим происхождением (характеристики товара).

Важно отметить, что дефиниция указывает на необходимость лишь «значительной степени» связи характеристик товара с территорией его производства, а не всего процесса полностью. В соответствии с концепцией законодателя под связью в значительной степени понимается то, что на территории этой местности должна осуществляться как минимум одна из стадий производства товара, оказывающая существенное влияние на формирование особых характеристик товара, что его отличает от НМПТ, где требует осуществление всех стадий производства. Абз. 2 п. 1 ст. 1516 Гражданского кодекса Российской Федерации (часть четвертая) от 18.12.2006 N 230-ФЗ (в редакции поправок от 26.07.2019 г.).

Ощущается, что географические указания возникли как новый вид средств индивидуализации в процессе лоббирования интересов различных бизнес ассоциаций. Многие производители, процесс изготовления товаров которых разбит и распределен на разных территориях, ратовали за предоставление охраны географическим указаниям. То есть были заинтересованы в охране обозначений, которые хоть как-то связаны с определенной территорией, обладающей определенной положительной репутацией, для использования в целях популяризации своих товаров.

Понимая, что закон позволяет регистрировать любое географическое место при том, что, хотя бы один из этапов производства приходится на его территории, это может привести к недобросовестному поведению. Закон не устанавливает при осуществлении, каких именно стадий производства предоставляется охрана обозначения. В этой связи, руководствуясь буквальным толкованием данной статьи закона, некоторые недобропорядочные производители, у которых лишь второстепенные либо завершающие стадии производства приходятся на особую территорию, могут получить право на географическое указание, относимое к этой местности. Такие действия могут ввести обыденного потребителя в заблуждение относительно качества или особых характеристик товара.

Тем не менее, НМПТ и географические указания играют роль не только в продвижении товаров с их указанием, но и также способствуют популяризации самой местности и иных ее продуктов, а также помогают привлечению туристов.

Доменное имя

В век развития информационных технологий, когда многие магазины открывают свои онлайн торговые площадки или вовсе преобразуются в интернет-магазины, роль доменного имени веб-сайтов в маркетинговой деятельности имеет большое значение.

В пункте 15 статьи 2 Федерального закона от 27.07.2006 N 149-ФЗ «Об информации, информационных технологиях и о защите информации» (далее - «Закон об информации») дается определение доменному имени. Так, под ним понимается обозначение символами, предназначенное для адресации сайтов в сети «Интернет» в целях обеспечения доступа к информации, размещенной в сети «Интернет».

Вацковский Ю.Ф. дает следующее определение: «Доменное имя -- уникальное символьное обозначение, зарегистрированное в реестре доменных имен и предназначенное для облегчения адресации по цифровому IP-адресу устройства, подключенного к условному иерархическому пространству сети Интернет». Вацковский Ю.Ф. Доменные споры. Защита товарных знаков и фирменных наименований - М.: Статут, 2009. - С. 54. Калятин В.О. склонен считать, что доменное имя - это словесная форма конкретного адреса. Калятин В.О. Доменные имена. // Рос. агентство по пат. и товар. знакам. Информ.-издат. центр. - М.: ИНИЦ Роспатента, 2002 - С. 16-17. Бабкин С.А. отмечает, что доменное имя: «служит той же функции, что и IP-адрес, -- идентифицировать определенное оконечное устройство в Сети». Бабкин С.А. Интеллектуальная собственность в сети Интернет. - М.: РИОР: ИНФРА-М, 2019 - С. 211.

По внешним признакам доменное имя вполне соответствует средствам индивидуализации и их целям. Оно также является обозначением, выраженным в определённой символьной форме (состоит из букв латинского алфавита или иных алфавитов, цифр и знака дефиса), идентифицирует производителя (юридическое лицо), а также направлено на упрощение запоминания и привлечение внимания потребителей в сети Интернет.

Серго А.Г. определяет, что доменное имя будучи уникальным символьным обозначением выполняет функцию идентификации информационного ресурса в сети Интернет как самостоятельное средство индивидуализации. Серго А.Г. Доменные имена. Правовое регулирование: монография. М.: Российская государственная академия интеллектуальной собственности (ФГБОУ ВПО РГАИС), 2013. - С. 24.

Как и в отношении охраняемых средств индивидуализации, к доменным именам предъявляются определенные требования (хоть большинство из которых имеет технический характер). DOMAIN NAMES - CONCEPTS AND FACILITIES, Network Working Group, November 1987 URL: https://tools.ietf.org/html/rfc1034 (дата обращения - 01.05.2020 г.). Например, доменное имя не может содержать одновременно дефисы в 3-й и 4-й позициях. Не допускается делегирование доменного имени, которое ранее уже было предоставлено определенному лицу, которое реализуется на системном уровне.

Однако в отличие от средств индивидуализации доменное имя может быть делегировано не только коммерческому юридическому лицу и индивидуальному предпринимателю, но и некоммерческим организациям или физическим гражданам.