Вторая особенность пожертвования связана с сужением предмета данного договора в отличие от договора дарения. Пожертвование не может быть связано с освобождением одаряемого от его обязательств. Причина сужения предмета договора пожертвования В.В. Витрянским справедливо видится в том, что жертвователь обычно должен иметь право обусловить свое пожертвование использованием дара по определенному назначению. Дарение посредством освобождения от обязанностей исключает подобную возможность [33].

Следующая особенность заключается в том, что в отличие от традиционного договора дарения, «на принятие пожертвования не требуется чьего-либо разрешения или согласия» (п. 2 ст. 582 ГК РФ). Такое законодательное положение совсем не исключает необходимости получения согласия одаряемого на получение дара. Так как в большинстве ситуаций пожертвование осуществляется в отношении особых по социальному статусу субъектов (религиозные объединения, детские сады, школы, больницы и т.п.), у одаряемого абсолютно закономерно может появиться вопрос - не существует ли необходимости в получении разрешения или согласия какого- либо государственного органа власти, органа местного самоуправления, вышестоящих или контролирующих органов на получение пожертвования. Именно для исключения возникновения данных вопросов и злоупотреблений на данной почве законодателем введена норма п. 2 ст. 582 ГК РФ.

Еще одним весьма значимым признаком договора пожертвования является ограничение числа субъектов на стороне одаряемого. В соответствии с п. 1 ст. 582 ГК РФ пожертвования могут осуществляться в отношении: граждан; учреждений социальной защиты и других подобных учреждений; воспитательных и лечебных учреждений; благотворительных, учебных и научных учреждений; музеев, фондов и иных учреждений культуры; религиозных и общественных организаций; государства, а также муниципальных образований.

Ограничения пожертвований могут относится и к кругу лиц со стороны жертвователя. Так, в соответствии с п. 3 ст. 30 Федерального закона от 11 июля 2001 г. N 95-ФЗ «О политических партиях» «не допускаются пожертвования политической партии и ее региональным отделениям от:

а) иностранных государств и иностранных юридических лиц; б) иностранных граждан;

в) лиц без гражданства;

г) граждан Российской Федерации, не достигших возраста 18 лет;

д) российских юридических лиц с иностранным участием, если доля (вклад) иностранного участия в их уставном (складочном) капитале превышает 30 процентов на день внесения пожертвования (для открытых акционерных обществ - на день составления списка лиц, имеющих право участвовать в годовом общем собрании акционеров за предыдущий финансовый год);

е) международных организаций и международных общественных движений;

ж) органов государственной власти, иных государственных органов, органов местного самоуправления;

з) государственных и муниципальных учреждений, государственных и муниципальных унитарных предприятий;

и) юридических лиц, в уставном (складочном) капитале которых доля (вклад) Российской Федерации, субъектов Российской Федерации и (или) муниципальных образований превышает 30 процентов на день внесения пожертвования (для открытых акционерных обществ - на день составления спискалиц,имеющихправоучаствоватьвгодовомобщем собрании акционеров за предыдущий финансовый год);

к) организаций, учрежденных государственными органами и (или) органами местного самоуправления (за исключением акционерных обществ, учрежденных в порядке приватизации), организаций, учрежденных юридическими лицами, указанными в подпунктах «д» и «и» настоящего пункта, а также от организаций, в уставном (складочном) капитале которых доля (вклад) юридических лиц, указанных в подпунктах «д» и «и» настоящего пункта, превышает 30 процентов на день внесения пожертвования (для открытых акционерных обществ - на день составления списка лиц, имеющих право участвовать в годовом общем собрании акционеров за предыдущий финансовый год);

л) воинских частей, военных организаций, правоохранительных органов;

м) благотворительных организаций и религиозных объединений, а также от учрежденных ими организаций;

н) анонимных жертвователей. Под анонимным жертвователем понимается гражданин, который не указал в платежном документе на внесение пожертвования любое из следующих сведений: фамилию, имя и отчество, адрес места жительства - или указал недостоверные сведения, либо юридическое лицо, о котором в платежном документе на внесение пожертвования не указано любое из следующих сведений: идентификационный номер налогоплательщика, наименование, банковские реквизиты - или указаны недостоверные сведения;

о) юридических лиц, зарегистрированных менее чем за один год до дня внесения пожертвования, а также от некоммерческих организаций, выполняющих функции иностранного агента;

п) некоммерческих организаций, получавших в течение года, предшествующего дню внесения пожертвования политической партии, ее региональным отделениям, денежные средства либо иное имущество от:

иностранных государств, а также от указанных в подпунктах «а» - «г»,

«е» - «з», «к» - «н» настоящего пункта органов, организаций или физических лиц;

российских юридических лиц с иностранным участием, если доля (вклад) иностранного участия в их уставном (складочном) капитале превышала (превышал) 30 процентов на день перечисления этих денежных средств либо передачи иного имущества (для открытых акционерных обществ - на день составления списка лиц, имеющих право участвовать в годовом общем собрании акционеров за предыдущий финансовый год);

юридических лиц, в уставном (складочном) капитале которых доля (вклад) Российской Федерации, субъектов Российской Федерации и (или) муниципальных образований превышала (превышал) 30 процентов на день перечисления этих денежных средств либо передачи иного имущества (для открытых акционерных обществ - на день составления списка лиц, имеющих право участвовать в годовом общем собрании акционеров за предыдущий финансовый год);

организаций, учрежденных государственными органами и (или) органами местного самоуправления (за исключением акционерных обществ, учрежденных в порядке приватизации);

организаций, учрежденных юридическими лицами, указанными в абзацах третьем и четвертом настоящего подпункта;

организаций, в уставном (складочном) капитале которых доля (вклад) юридических лиц, указанных в абзацах третьем и четвертом настоящего подпункта, превышала (превышал) 30 процентов на день перечисления этих денежных средств либо передачи иного имущества (для открытых акционерных обществ - на день составления списка лиц, имеющих право участвовать в годовом общем собрании акционеров за предыдущий финансовый год)».

Одной из форм дарения в соответствии с законодательством является благотворительность. Согласно ст. 1 Федерального закона от 11 августа 1995 N 135-ФЗ «О благотворительной деятельности и благотворительных организациях» под благотворительной деятельностью понимается добровольная деятельность граждан и юридических лиц по бескорыстной (безвозмездной или на льготных условиях) передаче гражданам или юридическим лицам имущества, в том числе денежных средств, бескорыстному выполнению работ, предоставлению услуг, оказанию иной поддержки [37].

Кроме рассмотренных разновидностей дарения, многими неверно относится к разновидностям дарения спонсорство. Спонсорством является осуществление юридическим или физическим лицом (спонсором) вклада (в виде предоставления имущества, результатов интеллектуальной деятельности, оказания услуг, проведения работ) в деятельность иного юридического или физического лица (спонсируемого). Исходя из сказанного, спонсорский договор нельзя отнести к разновидностям договора дарения, поскольку в нем нет главной характерной черты последнего - безвозмездности (спонсорский вклад представляет по своей сути плату), и существуют встречные обязанности как у одной, так и у второй стороны [41].

Отдельной регламентации подвергаются отношения, которые связаны с предоставлением получающих широкое распространение так называемых грантов. В соответствии с Федеральным законом от 12 июля 1996 г. «О науке и государственной научно-технической политике» Гранты - денежные и иные средства, передаваемые безвозмездно и безвозвратно гражданами и юридическими лицами, в том числе иностранными гражданами и иностранными юридическими лицами, а также международными организациями, получившими право на предоставление грантов на территории Российской Федерации в установленном Правительством Российской Федерации порядке, на осуществление конкретных научных, научно-технических программ и проектов, инновационных проектов, проведение конкретных научных исследований на условиях, предусмотренных грантодателями. Не относится к дарению и пожизненное ежемесячное материальное обеспечение граждан РФ в соответствии с Указом Президента РФ от 30 ноября 1992 г. «О дополнительном материальном обеспечении граждан за особые заслуги перед РФ» [42].

Разграничение дарения от смежных институтов гражданского права обычно не представляет существенной проблемы. Купля-продажа представляет явный антипод дарения в силу возмездного характера. От договора ссуды дарение отлично тем, что вещь, которая является предметом договора, передается в собственность, а не временное пользование, как при ссуде. Более того, предметом дарения могут являться не только вещи, но и имущественные права, а также освобождение от обязанности. В отличие от завещания - односторонней сделки - дарение представляет договор, т.е. двустороннюю сделку, а поэтому может иметь место только при жизни дарителя. Заем ГК РФ и хранение вещей на товарном складе с возможностью хранителя распоряжаться ими напоминают дарение, так как вещи (деньги) передаются в собственность заемщика или хранителя без какой-либо платы. Однако из договора дарения обязательство или совсем не возникает, или кредитором в данном обязательстве является получатель имущества (консенсуальные договоры дарения). В то время как в договорах займа и хранения с правом распоряжения имуществом получатели имущества (займодавец и хранитель) являются должниками, которые обязаны вернуть взамен полученных раньше вещей одинаковое количество вещей такого же рода и качества.

Работодателями используется такой вид выплат, как денежные подарки, который, по существу, означает передачу денежных средств работникам в рамках дарения [23]. Вручение ценных подарков или выплата премий или по месту работы за трудовые достижения регламентируются трудовым законодательством, хотя внешне сходны с актами дарения.

В современной научной литературе практически невозможно найти взгляд на дарение как на одностороннюю сделку, которая является одним из способов прекращения права собственности дарителя и возникновения права собственности у одаряемого, как это было дореволюционной цивилистической доктрине. Наоборот, устанавливается принципиальное значение согласия одаряемого на принятие дара, что, несомненно, показывает договорную природу дарения и дает возможность точно разграничить дарение и односторонние сделки, например, завещание в наследственном праве.

Так, М.И. Брагинский и В.В. Витрянский подчеркивали, что дарение это односторонняя сделка дарителя, а его соглашение с одаряемым, то есть договор между сторонами, так как для осуществления дарения необходимо согласованное волеизъявление указанных лиц. Необходимость данного соглашения прямо проистекает из закона в ситуациях, когда он устанавливает для этого договора письменную форму. В остальных ситуациях гражданское законодательство исходит из предположения, что принятие дара одаряемым показывает наличие соглашения с дарителем, допуская для подобных ситуаций заключение договора дарения устно. Договорной природой дарения исключается возможность считать дарением отказ от наследства в пользу другого лица. Данный отказ является односторонней сделкой, осуществление которой не предполагает согласия данного другого лица и не зависит от того, как оно поступит - примет наследство или откажется от него [21].

Среди рассмотренных пяти отличительных признаков договора дарения основным, несомненно, представляется признак безвозмездности данного договора. Но и остальные признаки являются необходимыми и, в известном смысле, самостоятельными чертами договора дарения: бесповоротность перехода прав, бессрочность дарения и некоторые другие. Все указанные признаки, действительно, как правило, свойственны дарению. Но все они производны от безвозмездного характера дарения, и соответственно не имеют самостоятельного значения.

Заключение договора дарения допускается гражданским законодательством по модели как реального, так и консенсуального договора. Вместе с тем п. 2. ст. 423 ГК РФ, сформулировавший определение безвозмездного договора, определяет данный договор только как консенсуальный, так как из определения следует что «...одна сторона обязуется предоставить что-либо другой стороне...» [32].

Реальный договор отличен от консенсуального договора тем, что для его заключения требуется также передача имущества. Так, в соответствии с пп. 1, 2 ст. 433 ГК РФ: «Договор признается заключенным в момент получения лицом, направившим оферту, ее акцепта. Если в соответствии с законом для заключения договора необходима также передача имущества, договор считается заключенным с момента передачи соответствующего имущества».

В указанном смысле договор дарения, который совершается посредством передачи имущества одаряемому, на первый взгляд также представляется реальным договором поскольку нет разрыва во времени между заключением договора и возникновением прав у одаряемого; передача вещи дарителем является не исполнением обязательства, а действием дарителя по заключению договора дарения. Вместе с тем данный договор дарения имеет отдельные характерные черты, которые отсутствуют у иных реальных договоров. Прежде всего, другие реальные договоры (заем, рента, перевозка, хранение) заключаются (посредством передачи имущества) в том числе и на основании соглашения сторон, которые вступают в силу с момента передачи имущества. Для договора дарения данная возможность исключена: при наличии соглашения между дарителем и одаряемым речь идет о консенсуальном договоре обещания дарения.

Более того, и это основное, передача дарителем вещи в качестве дара имеет своим итогом непосредственное появление у одаряемого права собственности на подаренное имущество. Другими словами, в отличие от всех иных реальных договоров, по которым передача имущества обозначает не только заключение договора, но и появление обязательств сторон (например, в договоре займа обязанности заемщика возвратить сумму займа), заключение договора дарения не влечет никаких обязательственно-правовых отношений, а ведет к появлению права собственности на подаренное имущество у одаряемого.

Разделение гражданско-правовых договоров на указанные две группы имеет своим основанием момент появления обязательств. Договор дарения, который не влечет обязательственно-правовых отношений, не вмещается в данные рамки и не может относиться к числу реальных договоров. Это показывает то, что дихотомический принцип классификации всех гражданско-правовых договоров на реальные и консенсуальные имеет условный характер, так как не охватывает все ситуации.

Итак, договор дарения, который заключается посредством передачи дарителем имущества одаряемому, отграничивается от консенсуального договора обещания дарения не только по моменту его заключения, но и тем, что он совсем не влечет возникновения обязательств сторон и поэтому не может относиться также и к реальным договорам. По своей юридической природе данный договор дарения является «договором-сделкой», т.е. юридическим фактом, представляющим основание прекращения права собственности дарителя и возникновения права собственности у одаряемого на имущество. Единственной причиной, по которой указанный юридический факт признается не только основанием (способом) перехода права собственности, но и договором, является необходимость получить согласие на передачу ему соответствующего дара. Все иные свойства гражданско- правового договора в рассматриваемом случае не имеют места.

Законодатель оценивает договор дарения как договор-сделку. Из всех норм гражданского законодательства, которые предназначены для регулирования данного договора, прямое отношение к договору, заключаемому посредством передачи вещи одаряемому, имеют только нижеперечисленные положения: о признании договора дарения, который предусматривает встречное предоставление со стороны одаряемого, притворной сделкой (п. 1 ст. 572); о форме договора дарения и процедуре его заключения, т.е. передачи дара (п. 1 ст. 574); о запрещении и ограничении дарения (ст. 575, 576); о последствиях причинения вреда одаряемому вследствие недостатков подаренной вещи (ст. 580); об отмене дарения (ст. 578, 579). Другие нормы регламентируют содержание договора дарения, процедуру выполнения обязательств и отказа от выполнения договора, вопросы правопреемства, т.е. имеют в качестве объекта правового регулирования договор дарения как правовое отношение и предназначены только для регулирования отношений, которые связаны с консенсуальным договором дарения (обещания дарения).

Таким образом, законодателем договор дарения, который совершается посредством передачи имущества, не влечет возникновения обязательств и не имеет качеств договора - правового отношения, регламентирует его именно как сделку (договор-сделку) без помощи положений, рассчитанных на определение содержания этого договора.

Поскольку в гражданском праве выделяются реальные и консенсуальные договоры, а также вещные договоры появляется проблема определения вида договор дарения, совершаемого путем передачи имущества одаряемому. Мы полагаем, что в этом случае речь идет не об одном исключении из общего правила, а, несомненно, об особой разновидности гражданско-правовых договоров, заключение которых, не порождая обязательственно-правовых отношений, влечет возникновение вещных прав. Кроме договора дарения к числу данных договоров может относиться соглашение об установлении сервитута (разумеется, при определенных обстоятельствах, а именно, когда данное соглашение совершается в устной форме на безвозмездной основе) [44].

Таким образом, по договору дарения одна сторона (даритель) безвозмездно передает или обязуется передать другой стороне (одаряемому) вещь в собственность либо имущественное право (требование) к себе или к третьему лицу либо освобождает или обязуется освободить ее от имущественной обязанности перед собой или перед третьим лицом. При наличии встречной передачи вещи или права либо встречного обязательства договор не признается дарением.

В системе гражданско-правовых договоров договор дарения относится к отдельному типу договорных обязательств. Заключение договора дарения допускается гражданским законодательством по модели как реального, так и консенсуального договора.

2. ДОГОВОР ДАРЕНИЯ И ЕГО ПРИМЕНЕНИЕ ПРИ МЕЖЕВАНИИ ЗЕМЕЛЬНЫХ УЧАСТКОВ

2.1 Предмет, стороны и форма договора дарения

Как уже было сказано раньше, современным российским законодательством предоставлено право заключения как реального договора дарения, так и консенсуального (предусматривающего передачу дара в будущем). Для заключения договора дарения сторонам необходимо согласовать совокупность условий, которые по степени важности можно подразделить на три группы: существенные, обычные и случайные.

Предмет является одним существенных условий договора дарения. Предмет договора, - считал К.П. Победоносцев, - это имущество, вещи материального мира, те, которые являются предметом собственности и владения, и значительная часть договоров имеют целью именно приобретение собственности или использование ее, пользование ею [45].

Д.И. Мейер отмечал, что предмет обязательства как право на чужое действие всегда представляет действие другого лица или, осуществление действия другим лицом, поскольку право на чужое действие это такое право, в соответствии с которым обязанное лицо должно выполнить определенное действие, которое еще не совершено [52].

Современная наука также содержит ряд противоположных точек зрения. Так, Ю.В. Романцом сужается предмет договора до материального объекта, в отношении которого складываются гражданско-правовые отношения [33].

А.Н. Обыденновым отмечается, что объектом договора является объект гражданских правоотношений, в связи с которыми заключается договор, а предметом договора является объект материального (вещь, имущество) или нематериального (информация), на который прямо направлена или с которым прямо связывается воля договаривающихся сторон и который достаточно определен для того, чтобы отграничить отделить его от иных объектов.

Более детальное описание предмета договора дано А.Д. Корецким. Он полагает, что предмет договора представлен:

1)конкретным благом, для получения которого он заключается;

2)действиями по передаче (либо созданию и передаче) указанного блага от одного лица к другому.

Мы считаем, что при определении предмета договора необходимо основываться на следующих предпосылках: какие действия выполняются сторонами, с каким благами (вещами или нет) и какая цель преследуется, то есть индивидуализация предмета договора происходит при помощи трех составляющих.

Условия договора дарения о даре должны конкретизироваться и быть детально описаны в содержании договора. По сравнению с ранее действующим гражданским законодательством, действующим ГК РФ резко расширено понятие предмета договора дарения. В договоре дарения предмет может выступать в качестве:

-индивидуально-определенной вещи (имущества);

-имущественного права - правовой возможности одаряемого потребовать выполнения имущественного обязательства от дарителя или от иного лица;

-освобождения от имущественного обязательства перед дарителем или перед другим лицом;

-обязательства об освобождении от имущественного обязательства перед дарителем или перед другим лицом.

Мы полагаем, что подобный подход к определению понятия предмета договора дарения достаточно противоречив, поскольку в одну группу объединяются такие объекты, как имущество (имущественные права и вещи) и действия (освобождение от обязанности). При этом предметом договора дарения могут быть не любые, а только отдельные юридические действия: прощение долга (при освобождении дарителем одаряемого от обязанности перед самим собой), перевод долга (при переводе дарителем на себя обязательства одаряемого перед третьим лицом), принятие на себя выполнения обязательства (при исполнении дарителем обязательства за одаряемого либо от его имени).

Необходимо подчеркнуть, что вещи, представляющие собой предмет договора дарения не должны быть изъяты из оборота. Предметом договора могут быть также деньги и ценные бумаги. При дарении вещей, ограниченных в обороте (например, охотничьего оружия), не может нарушаться их специальный правовой режим, т. е. одаряемый может быть только лицом, управомоченным на владение данной вещью.

Имущественное право (требование) одаряемому предоставляется самим дарителем как обязательственное требование к нему. Вместе с этим возможна передача дарителем имущественного права принадлежащего ему по любому обязательству третьему лицу.

В соответствии с определением договора дарения, имущественные права, являющиеся предметом договора дарения, могут иметь как обязательственный (права требования), так и вещный характер. Необходимо отметить, что отдельные имущественные права не могут вообще отчуждаться. Так, «переход к другому лицу прав, неразрывно связанных с личностью кредитора, в частности требований об алиментах и о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью, не допускается». Дарение прав в отношении третьих лиц осуществляется в форме их уступки цессии, с соблюдением правил ГК РФ.

Дискуссионной является сегодня правовая природа сделок, путем которых одаряемый освобождается дарителем от имущественной обязанности как перед самим собой, так и перед иными лицами. Основываясь на вышесказанном, при освобождении от имущественной обязанности объектом договора признается имущественное право. Даритель отказывается от права требования от одаряемого исполнения существующего у того обязательства.

При освобождении одаряемого от имущественной обязанности перед иными лицами дарителем принимаются на себя обязанности одаряемого перед указанными лицами. В данном случае договор дарения влечет перенос обязательства с одаряемого на дарителя в двух формах: либо путем юридической замены контрагента по договору, либо прямого выполнения принятых одаряемым перед иными лицами обязательств в натуре. При этом сказанное абсолютно не значит, что даритель обязан выполнить взятое на себя обязательство лично.

В случае дарения посредством освобождения от имущественной обязанности дарителем реализуется собственное право на ликвидацию имущественной обязанности одаряемого, которая существует перед дарителем или перед другими лицами. Указанное право представляется элементом правосубъектности дарителя и является неотчуждаемым. Его существование предопределяет особенности договоров, связанных с освобождением одаряемого от имущественной обязанности.

Итак, элементом предмета договора дарения путем которого одаряемый освобождается от имущественной обязанности является отрицательное имущественное право, т.е. то право, которого будет лишаться даритель в результате договора; вторым элементом указанного договора является увеличение имущества одаряемого за счет уменьшения имущества дарителя; третьим - являются действия, которые направлены прямо на передачу дара.

Освобождение от имущественной обязанности, как одна из разновидностей предмета договора дарения, может происходить разными способами. Освобождение от обязанности перед самим дарителем определяется как прощение долга.

Договор о прощении долга направлен на прекращение принадлежащего кредитору требования и соответствующей ему обязанности должника52. По данному признаку он отделяется от соntrarus cоnsensus, то есть соглашения о прекращении договора (в п. ст.452 ГК РФ данное соглашение некорректно называется «соглашением о расторжении договора»), посредством которого прекращается общее обязательственное отношение, или, что равнозначно, обязательственное отношение в целом. Если общее обязательственное отношение включает только одно требование и корреспондирующую ему обязанность, то договор о прощении (договорного) долга и соглашение о прекращении договора будут совпадать друг с другом.

Буквальное толкование ст. 415 ГК РФ дает возможность понимать прощение долга как одностороннюю сделку и обусловливается только соблюдением прав иных лиц по отношению к имуществу кредитора- дарителя55. С другой стороны, при квалификации прощения долга как односторонней сделки к указанному институту становится невозможным использование ограничений и запретов, которые установлены для договора дарения, что дает возможность коммерческим организациям осуществлять сделки, по существу направленные на дарение, посредством совершения мнимых односторонних действий по прощению долга, которые приводят к явной имущественной выгоде должников. В данном случае институт прощения долга может стать одним из основных механизмов «обхода закона», скрывающих фактическое дарение между коммерческими организациями, что абсолютно недопустимо.

Требования о признании сделки по прощению долга договором дарения, как правило, заявляют кредиторы, которые имеют материальное требование к должнику. Из материалов судебной практики можно установить, что требования о признании сделки по прощению долга договором дарения и его ничтожности могут быть заявлены как изначально, так и как аргумент в обоснование требований о взыскании задолженности, которая ранее кредитором должнику уже была прощена.

При этом нужно понимать, что требование о признании сделки по прощению долга недействительной может предъявляться в судебные органы любым заинтересованным лицом, а не только второй стороной договора. Указанное обстоятельство значительно увеличивает риски сторон при прекращении обязательств соответствующим образом.

Для разрешения указанного противоречия нужно установить основные подходы к разграничению видов волеизъявления, которые направлены на прощение долга; провести отграничение необходимости использования положений о прощении долга и дарении по отношению к тем или иным видам обязательств; дать оценку юридическим последствиям осуществления односторонних и двухсторонних сделок по прощению долга Квалификация прощения долга в качестве дарения либо другого акта имеет существенное значение для действительности соответствующего акта. Так, если прощение долга является дарением, то данное прощение долга будет недействительным на основании ст. 168 ГК РФ.

Таким образом, несмотря на то, что прощение долга в отдельных случаях может выглядеть как институт, похожий на дарение, абсолютно их отождествлять невозможно. Прощение долга не всегда будет квалифицироваться как дарение.

Типичным случаем освобождения от обязанности перед другим лицом является перевод данной обязанности с одаряемого на дарителя, называющийся переводом долга и подчиняющийся положениям ст. 391, 392 ГК РФ. Так, «перевод долга с должника на другое лицо может быть произведен по соглашению между первоначальным должником и новым должником.

В обязательствах, связанных с осуществлением их сторонами предпринимательской деятельности, перевод долга может быть произведен по соглашению между кредитором и новым должником, согласно которому новый должник принимает на себя обязательство первоначального должника.

Перевод должником своего долга на другое лицо допускается с согласия кредитора и при отсутствии такого согласия является ничтожным.

Если кредитор дает предварительное согласие на перевод долга, этот перевод считается состоявшимся в момент получения кредитором уведомления о переводе долга.

При переводе долга по обязательству, связанному с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности… первоначальный должник и новый должник несут солидарную ответственность перед кредитором, если соглашением о переводе долга не предусмотрена субсидиарная ответственность первоначального должника либо первоначальный должник не освобожден от исполнения обязательства. Первоначальный должник вправе отказаться от освобождения от исполнения обязательства.

К новому должнику, исполнившему обязательство, связанное с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности, переходят права кредитора по этому обязательству, если иное не предусмотрено соглашением между первоначальным должником и новым должником или не вытекает из существа их отношений.

К форме перевода долга соответственно применяются правила, содержащиеся в ст. 389 настоящего Кодекса.

Новый должник вправе выдвигать против требования кредитора возражения, основанные на отношениях между кредитором и первоначальным должником, но не вправе осуществлять в отношении кредитора право на зачет встречного требования, принадлежащего первоначальному должнику».

В данном случае даритель встает на место одаряемого, вытесняя его из правого отношения с третьим лицом. Данный предмет договора дарения как освобождение одаряемого от обязанности перед другим лицом будет иметь место и в том случае, если действиями дарителя будет прекращено соответствующее обязательство. Указанное возможно, если дарителем будет выполнена за одаряемого его обязанность, не становясь формальным должником по основному обязательству. Согласие одаряемого на выполнение данных действий можно понимать как своего рода перепоручение (возложение) выполнения на дарителя (ст. 313 ГК РФ). Данное же перепоручение выполнения будет иметь место и в том случае, когда дарителем передается кредитору одаряемого отступное и тем самым прекращается обязательство (ст. 409 ГК РФ): «По соглашению сторон обязательство может быть прекращено предоставлением отступного - уплатой денежных средств или передачей иного имущества».

Предмет договора дарения должен быть формально установлен посредством указания на конкретную вещь, право или освобождение от конкретной обязанности. В ином случае договор, который содержит обещание подарить, признается незаключенным. Отсутствие в законе подобного положения, посвященного реальному договору дарения, обуславливается тем, что его предмет становится определенным для участников уже в момент передачи, т. е. еще при заключении договора.

Кроме предмета договора, в договор могут включаться дополнительные условия, установленные отдельными нормативно- правовыми актами и вступающие в действие непосредственно в момент заключения договора, которые не требуют согласования сторон. К дополнительным условиям договора дарения относятся:

1)срок договора дарения. Если срок передачи дара в содержании договора дарения не предусмотрен, то это предполагает реальность договора дарения;

2)передача права собственности на дар к наследникам одаряемого. В соответствии с п. 1 ст. 581 ГК РФ «права одаряемого, которому по договору дарения обещан дар, не переходят к его наследникам (правопреемникам), если иное не предусмотрено договором дарения»;

3)передача обязанности дарителя, который обещал дарение, к его наследникам. В соответствии с п. 2 ст. 581 ГК РФ «обязанности дарителя, обещавшего дарение, переходят к его наследникам (правопреемникам), если иное не предусмотрено договором дарения».

Отсутствие в договоре дарения вышеуказанных дополнительных условий договора не влечет его недействительность.

Случайными условиями признаются те, которые могут включаться в содержание договора только по усмотрению сторон. Случайными условиями либо дополняются обычные условия, либо изменяются эти обычные условия, которые установлены в законе. Если случайные условия отсутствуют в содержании договора, то это не влияет на его действительность. Таким образом, договор дарения может включать любые случайные условия по усмотрению сторон.

Сторонами договора дарения являются даритель (лицо, которое передает предмет договора дарения в собственность второй стороне) и одаряемый (лицо, которое принимает от дарителя предмет договора дарения в собственность). Дарителем и одаряемым могут являться граждане, юридические лица и государство. При этом, государство вправе без ограничений являться стороной договора дарения - дарителя в любом случае, но как одаряемое лицо оно вправе быть только в договоре пожертвования.

Существенное влияние на право заключения договоров дарения физическими лицами оказывает объем их дееспособности. Недееспособный гражданин вправе выступить стороной договора дарения только через своего опекуна (ст. 29 ГК РФ): «От имени гражданина, признанного недееспособным, сделки совершает его опекун, учитывая мнение такого гражданина, а при невозможности установления его мнения - с учетом информации о его предпочтениях, полученной от родителей такого гражданина, его прежних опекунов, иных лиц, оказывавших такому гражданину услуги и добросовестно исполнявших свои обязанности». Однако от его имени может производиться дарение только подарков небольшой стоимости (не выше пяти МРОТ). Вместе с тем не ограничивается право на получение им через опекуна подарков.

В соответствии со ст. 30 ГК РФ гражданин, признанный ограниченно дееспособным «вправе самостоятельно совершать мелкие бытовые сделки. Совершать другие сделки он может лишь с согласия попечителя». Это предполагает, что ограниченно дееспособный гражданин может выступить стороной договора дарения только как одаряемый и только тогда, когда данный договор в силу своего потребительского характера и небольшой суммы отнесен к мелким бытовым сделкам.

В соответствии с положениями п. 2 ст. 26 ГК РФ и п. 2 ст. 28 ГК РФ малолетними и несовершеннолетними могут совершаться «сделки, направленные на безвозмездное получение выгоды, не требующие нотариального удостоверения либо государственной регистрации», т.е. являться стороной договора дарения - одаряемым, если соответствующие договоры не должны быть нотариально удостоверены или пройти государственную регистрацию. При этом, «при разрешении судами споров, связанных с совершением сделок несовершеннолетним, не достигшим возраста четырнадцати лет (малолетним), необходимо иметь в виду, что, несмотря на неприменение с 1 марта 2013 года к договорам дарения недвижимого имущества, совершенным после этой даты, правила о государственной регистрации такого договора, сделки по принятию недвижимого имущества в качестве дара, а также иные сделки с недвижимым имуществом с учетом положений статьей 8.1 и 131 ГК РФ за малолетних могут совершать от их имени только их родители, усыновители или опекуны (часть 8 статьи 2 Федерального закона от 30 декабря 2012 года N 302-ФЗ «О внесении изменений в главы 1, 2, 3 и 4 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации»63, пункты 1 и 2 статьи 28 ГК РФ).

В случае несоблюдения данного требования сделка с недвижимым имуществом, совершенная малолетним, является ничтожной. Вместе с тем суд вправе по требованию родителей, усыновителей или опекуна малолетнего признать сделку действительной, если она совершена к выгоде малолетнего (статья 172 ГК РФ).

Ничтожной является сделка с недвижимым имуществом, совершенная от имени малолетних их родителями, усыновителями или опекунами, если она явно противоречит интересам малолетних (пункт 1 статьи 65 Семейного кодекса Российской Федерации (далее - СК РФ), статья 169 ГК РФ)».

Если стороны договора дарения являются супругами, дарение между ними производится на общих основаниях с учетом, разумеется, того, что предметом дарения обычно выступает имущество, принадлежащее одному из супругов лично (например, вещь на праве собственности либо доля в общей долевой собственности, если такой режим имущества установлен). Впрочем, возможно дарение и путем передачи имущественных прав, принадлежащих одному из супругов в общей совместной собственности, что приведет к закреплению всего супружеского имущества за одним лицом.

Если супруги являются сторонами договора дарения, то дарение между ними осуществляется на общих основаниях, несомненно, при учете того, что предмет дарения, как правило, представляет имущество, которое принадлежит одному из супругов лично (например, вещь на праве собственности или доля в общей долевой собственности, если данный режим имущества установлен). Однако, может осуществляться дарение и посредством передачи имущественных прав, которые принадлежат одному из супругов в общей совместной собственности, что влечет закрепление всего супружеского имущества за одним супругом.

Законом предусматриваются также запреты на совершение дарения. Запрет дарения - это однозначное невозможность заключения договора дарения.

Запреты на получение подарков предусмотрены ст. 575 ГК РФ и в отдельных случаях связаны с ответственностью по договору дарения одаряемых, а именно со спецификой специального статуса одаряемых лиц. Таким образом законодатель предпринимает попытки борьбы со злоупотреблениями работников государственного управления и социальной сферы. Если стороны договора дарения представлены юридическими лицами, законом также предусмотрены отдельные специальные ограничения на права по договору дарения. Если стороны договора дарения являются коммерческими организациями, то законом прямо запрещается дарение между ними за исключением обычных подарков незначительной стоимости.

Так, ст. 575 ГК РФ устанавливается, что не допускается дарение, за исключением обычных подарков, стоимость которых не превышает трех тысяч рублей:

1)от имени малолетних и граждан, признанных недееспособными, их законными представителями;

2)работникам образовательных организаций, медицинских организаций, организаций, оказывающих социальные услуги, и аналогичных организаций, в том числе организаций для детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей, гражданами, находящимися в них на лечении, содержании или воспитании, супругами и родственниками этих граждан;

3)лицам, замещающим государственные должности Российской Федерации, государственные должности субъектов Российской Федерации, муниципальные должности, государственным служащим, муниципальным служащим, служащим Банка России в связи с их должностным положением или в связи с исполнением ими служебных обязанностей;

4)в отношениях между коммерческими организациями.

Запрет на дарение лицам, замещающим государственные должности Российской Федерации, государственные должности субъектов Российской Федерации, муниципальные должности, государственным служащим, муниципальным служащим, служащим Банка России … не распространяется на случаи дарения в связи с протокольными мероприятиями, служебными командировками и другими официальными мероприятиями. Подарки, которые получены лицами, замещающими государственные должности Российской Федерации, государственные должности субъектов Российской Федерации, муниципальные должности, государственными служащими, муниципальными служащими, служащими Банка России и стоимость которых превышает три тысячи рублей, признаются соответственно федеральной собственностью, собственностью субъекта Российской Федерации или муниципальной собственностью и передаются служащим по акту в орган, в котором указанное лицо замещает должность.

Несомненно, что в тех ситуациях, когда договор дарения влечет утрату права собственности у одной стороны и появление данного права на имущество у второй, даритель должен являться собственником данного имущества на момент заключения договора. Это явствует из ч. 2 п. 2 ст. 572 ГК, где речь идет об обещании «подарить все свое имущество». Момент появления права собственности у одаряемого может не совпадать с моментом заключения договора.

Необходимо также иметь в виду некоторые ограничения дарения имущества, являющегося общей совместной собственностью. Дарение подобного имущества находится в непосредственной зависимости от согласия на это всех участников совместной собственности.

Дарение между супругами осуществляется на общих основаниях при учете, того, что предметом дарения, как правило, является имущество, которое принадлежит одному из супругов лично (например, доля в общей долевой собственности). Впрочем, может иметь место дарение и посредством передачи имущественных прав, которые принадлежат одному из супругов в общей совместной собственности, что повлечет закрепление всего супружеского имущества за одним лицом. Дарение имущества третьим лицам, находящегося в общей совместной собственности супругов, может осуществляться по согласию всех собственников (ст.35 СК РФ).

Необходимость придания договору соответствующей формы обуславливается в основном характером возникающих отношений.

Форма договора дарения установлена в статье 574 ГК РФ. Так, «дарение, сопровождаемое передачей дара одаряемому, может быть совершено устно, за исключением случаев, предусмотренных пунктами 2 и 3 настоящей статьи.

Передача дара осуществляется посредством его вручения, символической передачи (вручение ключей и т.п.) либо вручения правоустанавливающих документов.

Договор дарения движимого имущества должен быть совершен в письменной форме в случаях, когда:

дарителем является юридическое лицо и стоимость дара превышает три тысячи рублей;

договор содержит обещание дарения в будущем.

В случаях, предусмотренных в настоящем пункте, договор дарения, совершенный устно, ничтожен.

Договор дарения недвижимого имущества подлежит государственной регистрации».

При этом, определения понятия устная сделка закон не содержит66. В научной литературе приводится в пример договор, совершение которого устно является наиболее приемлемым и популярным способом оформления сделки. В этом случае речь идет о реальном договоре дарения, кроме ситуаций, когда в данном договоре дарителем является юридическое лицо и стоимость дара больше трех тысяч рублей67. На наш взгляд поводом к этому послужило не вполне корректное толкование положений п. 1 ст. 574 ГК РФ, в соответствии с которым дарение, которое сопровождается передачей дара, может совершаться устно.

Придерживаясь данного подхода к договорам дарения, которые совершаются в устной форме, можно отнести значительный круг сделок, в том числе связанных с безвозмездным отчуждением недвижимости. Соответственно, если договор продажи дорогостоящих вещей должен быть заключен в письменной форме, то по реальному договору дарения дорогостоящей вещи необходимо лишь вручить одаряемому, например, ключи от транспортного средства или квартиры, паспорт на техническое средство, свидетельство о праве собственности на квартиру. Это представляется достаточно сомнительным, даже не учитывая требования, которые предъявляются, в частности, к отчуждению недвижимого имущества и транспортных средств с точки зрения специального законодательства.

Процедура регистрации и основания отказа в ней в сейчас регулируются ФЗ «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним». Основным его достоинством представляется формирование Единого государственного реестра прав на недвижимость, запись в котором представляет доказательство права собственности лица на недвижимость. Осуществление перехода права собственности на недвижимость удостоверяется свидетельством о государственной регистрации права собственности, выдаваемое одаряемому.

Более того, законом «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним» предусматривается не только перечень необходимых документов для регистрации перехода права собственности на недвижимое имущество, но и требования, которые предъявляются к данным документам. Так, для перехода права собственности необходимо, кроме других обязательных документов, договор, совершенный в простой письменной форме. Именно он, представляет основание для перехода права собственности на соответствующее имущество, а не предоставление одаряемым в окно государственного регистратора комплекта ключей от квартиры или свидетельства о праве собственности на нее. С точки зрения специального законодательства предоставлением договора обременен и процесс изменения сведений о собственнике транспортного средства, что также не представляет возможности заключения договора дарения транспортного средства в устной форме.

Мы считаем, что в устной форме могут совершаться только те реальные договоры дарения, которые заключены между гражданами на сумму не более десяти тысяч рублей. Все иные договоры дарения должны быть совершены в письменной форме. При этом договор «обычного подарка» также должен совершаться в письменной форме, если только его сторонами не являются граждане. Договор «обычного подарка» отличается исключительно реальной конструкцией и его размером - не более трех тысяч рублей, но не требованиями, установленными в отношении формы его совершения.

Необходимо отметить, что сторонами может быть заключен письменный договор дарения даже в отсутствии данного законодательного требования, если по взаимному согласию они посчитали это необходимым.

Кроме того, любой договор дарения, заключенный в письменной форме может быть удостоверен нотариусом, хотя законом это не вменяется в обязанность лиц, которые участвуют в сделке.

Несоблюдение формы договора влечет его недействительность. Так, невозможно признать право собственности на основании договора дарения, который не прошел государственную регистрацию. Московским областным судом в требовании о признании права собственности на дом и земельный участок было отказано, так как в нарушение п. 3 ст. 574 ГК РФ договор дарения недвижимости не прошел государственную регистрацию в предусмотренном порядке.

Закон устанавливает требование о необходимости соблюдения письменной формы договора дарения, в случае если он заключен по отношению к так называемому будущему предмету, которым является индивидуально-определенная вещь, имущественное право или обязательство об освобождении от имущественного обязательства перед дарителем или перед другим лицом. Более того, предмет данного договора должен быть четко установлен, то есть в нем должно быть точное указание на индивидуально-определенную вещь, либо конкретно определяться имущественное право (право требовать выдачи заемных средств), либо обязательство освободить от конкретной обязанности (обязательство о прощении долга).

Мы считаем, что установление данного требования является обоснованным, поскольку договор дарения, который заключен в письменной форме, является, по существу, единственным способом подтверждения дачи соответствующего обещания в будущем о дарении вышеуказанных предметов. В данной связи данными положениями гражданского законодательства предусмотрено основание для признания сделки (договора дарения) недействительной, то есть в случае, если в данном договоре нет указания на конкретный предмет договора, по отношению к которому дано обещание в будущем.

Таким образом, в договоре дарения предмет может выступать в качестве: индивидуально-определенной вещи (имущества); имущественного права - правовой возможности одаряемого потребовать выполнения имущественного обязательства от дарителя или от иного лица; освобождения от имущественного обязательства перед дарителем или перед другим лицом; обязательства об освобождении от имущественного обязательства перед дарителем или перед другим лицом.

Сторонами договора дарения являются даритель (лицо, которое передает предмет договора дарения в собственность второй стороне) и одаряемый (лицо, которое принимает от дарителя предмет договора дарения в собственность).

2.2 Права и обязанности сторон по договору дарения

Безвозмездный характер дарения не может не оказывать влияния на характер появляющихся между сторонами отношений. Реальным договором дарения обычно не порождаются никакие обязательственные отношения.

Исключение из данного правила составляет обязательство, которое возникает в результате дарения имущественного права по отношению к самому дарителю. Содержание данного обязательства не специфично для дарения, так как оно определяется не самим фактом дарения, а характером подаренного права. В связи с этим есть смысл вести речь только об обязательстве, которое возникает из консенсуального договора дарения.

Содержание договора дарения составляют права и обязанности сторон.

Так, даритель вправе:

1)требовать возмещения реального ущерба, который причинен отказом одаряемого принять дар (подлежат возмещению в данной ситуации только расходы дарителя, которые связаны с оформлением договора дарения);

2)отказаться от исполнения договора, содержащего обещание передать в будущем одаряемому вещь или право либо освободить одаряемого от имущественной обязанности, если после заключения договора имущественное или семейное положение либо состояние здоровья дарителя изменилось настолько, что исполнение договора в новых условиях приведет к существенному снижению уровня его жизни;