Гражданско-правовой договор строительного подряда

Размещено на http://www.allbest.ru/

Размещено на http://www.allbest.ru/

Введение

строительный подряд договор право

Строительство является одним из важных отраслей экономики, на долю которого приходится около 3% ВВП России. В 2016 году в этой деятельности участвовало более 7 миллионов граждан РФ. Именно посредством строительства создавалась и развивается инфраструктура страны. Поэтому государство уделяет особое внимание регулированию общественных отношений в данной сфере. Решением этой задачи занимаются разные отрасли отечественного права, в том числе и гражданское право.

В системе гражданского права договор строительного подряда выделен в отдельный институт - систему правовых норм, регулирующих определенный вид общественных отношений, возникающих при подготовке, заключению и исполнению договора строительного подряда. Он позволяет регулировать имущественно-стоимостные отношения, связанные со строительством разных объектов, в том числе и недвижимости, а также выполнением иных работ - капитальный ремонт и реконструкцию зданий и сооружений, что способствует формированию инфраструктуры будущих экономических отношений и закладывает основу для долговременного, устойчивого роста экономики страны в целом. Исходя из этого, научный интерес заключается в выявлении сущности договорных отношений в строительно-подрядной деятельности с учетом исторического развития законодательства по данной теме.

Актуальность темы выпускной квалификационной работы обусловлена тем, что строительство отличается от других отраслей реального сектора экономики, только ему свойственными особенностями: строительству предшествует большая подготовительная работа, задействовано большое количество ресурсов в том числе и участников, строительная продукция имеет неразрывную связь с землей, является индивидуально-определенной вещью, характеризуется высокой стоимостью и длительными сроками выполнения работ, конечный результат, как правило, является объектом недвижимости с вытекающими отсюда особенностями.

Приведённые доводы показывают, на сколько важно чтобы в договоре строительного подряда были урегулированы все потенциальные разногласия. Ведь практически любой спор между заказчиком и подрядчиком весьма продолжителен по времени и может привести к весьма значительным для обеих сторон расходам.

Чтобы выявить все возможные споры между сторонами договора, не допустить ошибок и негативных последствий ненадлежащего исполнения обязательств следует изучить не только нормы гражданского законодательства, но и знать судебную практику соответствующей категории дел, а также владеть строительной терминологией, разбираться в технической и финансовой документации.

Договор строительного подряда рассматривался в работах многих известных учёных-правоведов. Однако в науке гражданского права специальных исследований, посвященных этому институту не много, в основном работы носят информационный, а не научный характер.

Данная ситуация требует сегодня всестороннего исследования с учетом практики применения новейшего законодательства о строительно-подрядных отношениях учитывая, что многие аспекты договорных отношений строительной деятельности все еще не получили соответствующего законодательного закрепления. В тоже время, существующие правовые решения в некоторых моментах нуждаются в доработке и совершенствовании. Исходя из вышесказанного можно сделать вывод, что тема данного исследования должна быть отнесена к числу актуальных проблем науки гражданского права, представляющая несомненный научный и практический интерес.

Многие известные ученые-правоведы в своих исследованиях рассматривали строительно-подрядные отношения. Так автор выделил работы С.С. Алексеева, К.И. Анненкова, М.И. Брагинского, И.Л. Брауде, В.В. Витрянского, В.П. Грибанова, О.С. Иоффе, А.А. Каравайкина, Я.А. Куник, О.Н. Садикова, Ю.К. Толстого, З.М. Фаткундинова, М.Я. Черняка, В.Ф. Чигира, Г.Ф. Шершеневича. Анализ трудов этих авторов вошел в теоретическую часть данной работы.

Нормативно-правовую составляющую исследования составили Конституция РФ, Гражданский кодекс РФ, Градостроительный кодекс РФ, Закон об архитектурной деятельности, Закон о саморегулируемых организациях. Среди подзаконных актов необходимо выделить Постановление Правительства РФ от 11.05.2017 №559 «Об утверждении минимальных требований к членам саморегулируемой организации, выполняющим инженерные изыскания, осуществляющим подготовку проектной документации, строительство, реконструкцию, капитальный ремонт особо опасных, технически сложных и уникальных объектов». Среди нормативно-технических документов следует выделить Постановление Губернатора Иркутской области от 5 октября 1999 г. №536-п «Об утверждении территориальных строительных норм «Приемка и ввод в эксплуатацию законченных строительством объектов. Основные положения» (TCH-12-301-99).

Эмпирической (практической) основой настоящего исследования стала обобщённая практика Федеральных Арбитражных Судов округов РФ и Верховного Суда РФ.

Объектом данной работы являются общественные отношения складывающиеся в сфере выполнения работ по строительству, капитальному ремонту и реконструкции объектов капитального строительства.

Предметом исследования выступают нормативно-правовые акты, регулирующие договор строительного подряда, а также судебная практика.

Цель данной работы - рассмотрение теоретических вопросов договора строительного подряда, гражданского законодательства и практики его применения, а также разработка предложений по совершенствованию законодательства.

В соответствии с данной целью в работе поставлены следующие задачи:

- изучение истории развития договора строительного подряда в России;

- определение места договора строительного подряда в системе гражданско - правовых договоров;

- анализ понятия и предмета договора строительного подряд его существенных условий и отдельных положений;

- определение правовой специфики осуществления строительной деятельности, участников договора строительного подряда, анализ их прав и обязанностей;

- рассмотрение гражданско-правовой ответственности сторон в договоре строительного подряда.

Основа методология написания работы - диалектический метод познания действительности, как способ объективного и всестороннего познания предмета исследования. В работе использованы общенаучные методы исследования: формально-логические (анализ, синтез), а также специальные юридические методы: формально-юридический, системно-структурный и исторический-правовой.

Таким образом, поскольку актуальность и необходимость разработки вопросов, возникающих при применении на практике норм о договоре строительного подряда, не вызывает сомнений, тема настоящего исследования представляет интерес для юристов, занимающихся как теоретической, так и практической деятельностью.



1. Общие положения о договоре строительного подряда

1.1 Особенности строительно-подрядных отношений

Регламентированию отношений по строительному подряду Гражданским кодексом выделен отдельный параграф (§ 3 главы 37), этим подчеркивается особенность данного вида сделок. Обоснованность такого регулирования строительно-подрядных отношений вызвана следующими причинами.

Первая. В основном, целью договора строительного подряда является строительство, реконструкция или капитальный ремонт объекта недвижимого имущества. Право собственность на строящийся объект недвижимости требует государственной регистрации, а сам объект - кадастровому учету. Данная регистрация прав обязывает строго и неукоснительно соблюдать все многочисленные правила оформления начала, ведения и окончания строительства.

Вторая. Строительство объектов недвижимости связано с обязательностью и начального, и последующего оформления прав на застраиваемую территорию.

Третья. В виду специального законодательства данная деятельность возможна только после получения соответствующего разрешения на строительство и при строгом соблюдении соответствующих норм и правил.

Четвертая. Строительная деятельность является источником повышенной опасности со всеми вытекающими из этого гражданско-правовыми последствиями.

Пятая. Строительный подряд часто является формой инвестиционной деятельности. Значительная продолжительность строительства объектов недвижимости (жилые комплексы, многоэтажные здания, заводы, объекты культурного назначения и т.д.) увеличивает вероятность наступления негативных последствий для сторон договора, в первую очередь инвесторов, дольщиков. Такие обстоятельства требуют повышенных гарантий для участников договора.

Специфика строительно-подрядных отношений проявляется в предмете, содержании и ответственности сторон, распределении рисков между сторонами. Так, в силу прямого указания ГК (ст. 741) подрядчик несет риск случайной гибели или повреждения объекта строительства до приемки его заказчиком (если не будет доказана вина заказчика).

Такая особенность строительно-подрядных отношений влечет и специфику источников правового регулирования. Кроме Гражданского кодекса отношения из договора строительного подряда регулируются следующими нормативно-правовыми актами, в том числе административными:

- Земельный кодекс Российской Федерации от 25.10.2001 №136-ФЗ. // Собр. законодательства РФ. - 2001. - №44. - Ст. 4147.

- Градостроительный кодекс Российской Федерации от 29 дек. 2004 г. №190-ФЗ // Собр. законодательства РФ. - 2005. - №1. - Ст. 16.

- Об архитектурной деятельности в Российской Федерации: федер. закон от 17 нояб. 1995 г. №169-ФЗ // Собр. законодательства РФ. - 1995. - №47. - Ст. 4473.

- Федеральный закон от 24.07.2007 №221-ФЗ «О государственном кадастре недвижимости» // Собр. законодательства РФ. - 2015. - №29. - Ст. 4344.

Гражданский кодекс (ст. 740) предусматривает три группы отношений, подпадающих под регулирование нормами о строительном подряде:

а) строительство или реконструкция здания, сооружения, иного объекта;

б) строительство (реконструкция) объекта и обеспечение его эксплуатации после принятия заказчиком;

в) капитальный ремонт зданий и сооружений.

К договору строительного подряда, по общему правилу, применяются положения о подряде (§ 1 главы 37 ГК).

1.2 История становления и развития договора строительного подряда в России

Договор строительного подряда прошел продолжительный и непростой путь исторического развития к самостоятельному институту в системе гражданского права. Прошло много времени формирования договорных отношений в сфере строительства, прежде чем они получили соответствующее правовое регулирование. В отличие от развитых европейских стран, которые в своем гражданском законодательстве использовали положения Римского права, в России правила договора строительного подряда были созданы гораздо позже.

Впервые договор по выполнению работ упоминается в Русской Правде, где закреплялись некоторые нормы о «личном найме». Под «личным наймом» понималось услужение для выполнения определенной работы, сделанное в устной форме «государем» мастеру-плотнику - «наймиту».

Между тем первые письменные свидетельства о строительном подряде относятся к 1547 г. и касаются частных подрядов, когда отношения оформлялись в виде подрядных грамот или записей. Нормативное закрепление отношений строительного подряда произошло в 1595 г. царским Наказом «О заготовлении материалов для строения Смоленской крепости».

Первое в российском гражданском законодательстве легальное определение договора подряда было сделано как договора, «по которому одна сторона принимала на себя обязательство исполнить своим иждивением предприятие, а другая сторона, в пользу которой производится предприятие, обязалась уплатить за это денежный платеж» (ст. 1737 Свода законов гражданских). Многие исследователи отмечают, что отсутствие специальных норм о строительном подряде (за исключением казенного) восполнялось нормами общего характера, что давало возможность эффективно регулировать складывающиеся отношения.

С Октябрьской Революции 1917 г. устанавливается главенство права государственной собственности на здания и сооружения, что сказывается на процессе правового регулирования отношений строительного подряда. Государственным учреждениям и предприятиям, а также общественным организациям вообще запретили вступать в подрядные отношения по строительству, поскольку единственным заказчиком было государство. Участники гражданского оборота теперь могли осуществлять строительство для своих нужд только хозяйственным способом, своими силами и средствами.

В Гражданском кодексе РСФСР 1922 г. помимо норм, касающихся общих вопросов подряда, не было норм, которые регулировали бы строительно-подрядные отношения. Это происходило по тому, что помимо кодекса действовал специальный административный акт - Положение о государственных подрядах и поставках от 30 сентября 1921 г, где заказчиком от имени государства выступали его органы.

Развитие способов ведения строительной деятельности определили необходимость в новом правовом регулировании. Стоит обратить внимание на то, что законодатель не отводил главной роли в правовом регулировании подрядных отношений кодифицированному акту, а отдавал предпочтение специальным нормативным актам, которые носили императивный характер. Более детально положения Правил о договорах подряда на капитальное строительство регламентировались инструкциями министерств и ведомств.

Императивность норм практически исключала свободный выбор условий договора строительного подряда, поскольку строительство объектов недвижимости являлось государственной задачей. Вводился новый термин «капитальное строительство», под которым понималась производственная деятельность, направленная на создание новых, а также на расширение и реконструкцию имеющихся основных фондов народного хозяйства страны.

Тем не менее в законодательном регулировании оставаться проблемы. Правила о договорах подряда на капитальное строительство почти не регламентировали отношения, связанные с привлечением субподрядных организаций, специализирующихся на выполнении специальных работ, а также распределение ответственности между заказчиком, генеральным подрядчиком и субподрядчиком. Это приводило к задержкам оформления договоров и начала производства работ.

Ведение работ по созданию объектов капитального строительства или выполнение отдельных видов работ обеспечивалось единой технологией, реализуемой отдельными самостоятельными специализированными предприятиями. Производственное кооперирование происходило в форме совместной производственной деятельности генерального подрядчика и субподрядчиков, основанной на генеральном подряде.

Соответственно поменялось представление и о самом договоре. В Гражданском кодексе РСФСР 1964 г. договор подряда на капитальное строительство уже считался самостоятельным видом договора. По этому договору «государственная организация - подрядчик обязана своими силами и средствами построить и сдать в установленный законом срок организации-заказчику, предусмотренный планом объект строительства в соответствии с утвержденной проектно-сметной документацией, а организация-заказчик обязана передать подрядчику строительную площадку и проектно-сметную документацию, обеспечить своевременное финансирование строительства, принять законченные объекты и оплатить их стоимость по смете». Последующая реформа управления строительной деятельностью внесла определенные изменения в систему подзаконных актов министерств и ведомств. Тем не менее наличие недостатков в правовом регулировании строительства было явным. Наличие административных элементов ограничивало заказчика и подрядчика, в связи с чем сфера договорного согласования и, как следствие, свободного волеизъявления были ограничены.

Глобальное изменение экономических отношений привело к изменению роли государства в строительстве. На сегодня государство лишь оказывает необходимое содействие в развитии этого сектора. Наделяя заказчика и подрядчика инициативой, государство сводит к минимуму свое вмешательство в выбор договорных условий и установление взаимных прав и обязанностей сторон. Такой подход позволяет сократить государственные расходы и способствует развитию инициативы участников строительной деятельности.

Полученный опыт централизованного административного воздействия, как показывает история, должен быть ограничен. В то же время оставить процесс регулирования бесконтрольным (с полным выходом государства из данного сектора экономики) вряд ли возможно, поскольку речь идет об обеспечении безопасности зданий и сооружений.



2. Договор строительного подряда

2.1 Понятие, предмет и существенные условия

Согласно п. 1 ст. 432 ГК РФ договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Одним из важнейших этапов заключения договора подряда является проработка его содержания, которая сводится к формулировке и согласованию его условий. Особенного внимания заслуживает проработка и согласование существенных условий договора подряда: предмету, сроку, а также цены выполнения подрядных работ.

По договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену (п. 1 ст. 740 ГК РФ). Сравнивая данное определение с легальным определением договора обычного подряда (п. 1 ст. 702 ГК РФ), нетрудно заметить, что наряду с предметом договора существенными условиями договора строительного подряда являются цена и срок договора, без согласования которых договор не может считаться заключенным.

Порядок заключения договора регулируется ст. 432-449 ГК РФ, в соответствии с которыми договор заключается путем направления предложения заключить договор одной стороной и принятия направленного предложения другой стороной.

Предложение заключить договор называется офертой, а лицо, его направившее, - оферентом.

Принятие предложения называется акцептом, а лицо, его принявшее, - акцептантом.

Нередко договор строительного подряда заключается не по соглашению сторон, а путем проведения подрядных торгов (ст. 447 ГК РФ).

Торги могут быть проведены в форме либо конкурса, либо аукциона. Разница между ними заключается в том, что на аукционе выигравшим признается лицо, предложившее наиболее высокую цену, а по конкурсу - лицо, которое по заключению конкурсной комиссии предложит лучшие условия.

В свою очередь, и аукцион, и конкурс может быть открытым или закрытым. В первом случае участником аукциона или конкурса а, следовательно и его победителем может быть любое лицо; во втором - только лица, специально приглашенные для участия в конкурсе (аукционе).

Аукцион или конкурс, в которых принял участие только один участник, признаются несостоявшимися.

В случае выигрыша торгов участник получает право на заключение договора строительного подряда.

В соответствии со ст. 161 ГК РФ сделки юридических лиц между собой и с гражданами (именно к таким сделкам относится договор строительного подряда) должны заключаться в простой письменной форме (т.е. не требуют нотариального удостоверения). Договор строительного подряда обычно заключается путем подписания единого документа.

Однако договор строительного подряда в письменной форме может быть заключен и без подписания единого документа с помощью обмена различными документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору (ст. 434 ГК РФ).

Заключение договора строительного подряда предполагает правильное определение сторонами условия о предмете. Предмет договора строительного подряда является существенным условием, без согласования которого договор считается незаключенным.

Предметом по договору строительного подряда, как и договора обычного подряда является процесс выполнения работы и результат деятельности подрядчика, имеющий конкретную овеществленную форму. Им может быть объект нового строительства, реконструкция и техническое перевооружение действующего предприятия; капитальные ремонт здания или сооружения; монтаж технологического или энергетического и другого специального оборудования; выполнение пусконаладочных и иных неразрывно связанных со строящимся объектом работ. Договор строительного подряда может охватывать как весь комплекс работ по объекту, так и часть из них. В случаях, предусмотренных договором, подрядчик может принимать на себя обязанность не только сдать построенный им объект в эксплуатацию, но и обеспечить его эксплуатацию в течении указанного в договоре срока.

Анализ юридической литературы по проблемам исследования предмета договора строительного подряда позволяет выделить несколько подходов (концепций) относительно данного существенного условия. Наиболее распространенной является концепция унитарного (единого) предмета договора строительного подряда, которая имеет два направления. В рамках первого направления предмет рассматриваемого договора представлен в качестве законченного и готового к сдаче объекта строительства. Так, например, А.А. Каравайкин указывал, что предметом договора подряда на капитальное строительство является результат труда, производственной деятельности подрядчика в виде построенного здания или сооружения. В рамках второго направления предмет договора строительного подряда представлен в виде деятельности подрядчика по возведению объекта строительства.

В юридической литературе также получила широкое распространение концепция двух предметов договора строительного подряда: материального, представляющего результат работ, и юридического - деятельности сторон при исполнении договора строительного подряда. Так, по мнению О.С. Иоффе, договор подряда на капитальное строительство имеет два предмета: материальный - сооружение, создание которого предусмотрено планом, и юридический - деятельность подрядчика, на которую вправе притязать заказчик. Иногда в юридической литературе предмет договора строительного подряда при отсутствии всякой аргументации вообще рассматривается в качестве отношений сторон. Так, например, Л.Ю. Грудцына и А.А. Спектор указывают на то, что предмет рассматриваемого договора образуют «отношения, связанные с созданием недвижимого объекта, вновь создаваемого или подлежащего улучшению».

Предмет исполнения обязательства по договору строительного подряда образует, с одной стороны, деятельность сторон по возведению или реконструкции здания (сооружения), с другой - само здание (сооружение) как результат выполненной подрядчиком работы.

В связи с этим наиболее предпочтительней выглядит концепция единого предмета договора строительного подряда, который имеет две составляющие - выполнение строительных работ и результат такого выполнения.

Предмет договора может определяться не только в тексте самого договора, но и в технической документации. Отсутствие утвержденной в установленном порядке технической документации не является безусловным основанием для признания договора незаключенным.

В договоре строительного подряда необходимо указывать два срока: срок начала и срок окончания работы. Условия о начальном и конечном сроках выполнения работ являются существенными условиями договора подряда. При отсутствии соглашения по указанным условиям договор считается незаключенным. Соглашение по сроку выполнения подрядных работ может быть изложено как в самом договоре, так и в дополнительных соглашениях к нему, календарном графике выполнения работ, в приложениях и взаимной переписке сторон. В соответствии с п. 4 информационного письма Президиума ВАС РФ от 24.01.2000 №51 договор строительного подряда считается незаключенным, если в нем отсутствует условие о сроках выполнения работ.

Однако для такого вывода суду необходимо полно и всесторонне исследовать этот вопрос, не ограничиваясь только оценкой содержания текста самого договора. Суд, установив отсутствие в договоре подряда условия о сроках выполнения работ, должен в порядке ст. 65 АПК РФ предложить истцу представить доказательства, подтверждающие наличие согласованных сторонами сроков выполнения работ по спорному договору.

В соответствии со ст. 709 ГК РФ в договоре подряда указывается цена подлежащей выполнению работы или способ ее определения. Цена работы может быть определена путем составления сметы. Смета приобретает силу и становится частью договора с момента согласования ее сторонами. Согласно п. 1 ст. 746 ГК РФ размер оплаты за выполненные подрядчиком работы определяется сметой. При отсутствии сметы цена работ определяется соглашением сторон.

При строительстве любого объекта должен быть разработан в установленном законом порядке комплект документов (проектов, расчетов, чертежей, графиков / схем и т.п.), определяющих объем, содержание строительных работ и другие, предъявляемые к ним требования (техническая документация). Содержание и количество таких документов определяется в зависимости от сложности строительства и требований соответствующих нормативных актов. На основе технической документации разрабатывается финансовый документ - смета строительства, определяющая цену различных видов работ и строительных материалов и в конечном итоге формирующая цену договора. Смета представляет собой перечень работ, с указанием их стоимости и единиц измерения объемов работ.

Цена работы (смета) может быть приблизительной или твердой. При отсутствии других указаний в договоре подряда цена работы считается твердой. Поскольку ГК РФ предусмотрены разные способы установления цены работ (твердая или приблизительная) это дает возможность ее изменение без заключения соглашения об изменении договора, законодатель специально урегулировал последствия существенного превышения приблизительной цены работ, с которым заказчик не согласен.

Важный момент - существенность превышения приблизительной цены. Указанное понятие в ст. 709 ГК РФ не определено и является оценочным. В то же время к отношениям по договору строительного подряда для этого случая можно по аналогии применить ст. 744 ГК РФ, в которой установлены лимиты по внесению в техническую документацию дополнительных работ. Если дополнительные работы по стоимости не превышают 10% общей сметной стоимости, заказчик может вносить их в одностороннем порядке. При превышении 10% стороны должны согласовать дополнительную смету.

Техническая документация является частью договора строительного подряда, поэтому ограничивается возможность ее изменения заказчиком в одностороннем порядке. Для внесения изменений в техническую документацию необходимо, чтобы одновременно выполнялись два условия:

1) не должен меняться характер работ, предусмотренный договором;

2) стоимость дополнительных работ, вызванная изменениями технической документации, не должна превышать 10% сметной стоимости работ.

2.2 Субъектный состав

Согласно ст. 740 ГК РФ сторонами договора строительного подряда являются заказчик и подрядчик. Гражданское законодательство не устанавливает каких-либо ограничений для отдельных субъектов гражданского права на участие в подрядных отношениях как со стороны подрядчика, так и со стороны заказчика. В роли заказчика может выступать любой субъект гражданского права: физическое или юридическое лицо, а также соответствующее публично-правовое образование в лице его уполномоченного органа. В качестве подрядчика в договоре строительного подряда могут выступать физические и юридические лица, обладающие необходимыми познаниями, умениями и навыками для выполнения соответствующих строительных работ, являющиеся членами саморегулируемой организации (далее - СРО).

В роли заказчика в договоре строительного подряда могут выступать граждане или юридические лица, это лица, которые инвестируют свои средства, заемные или привлеченные средства в форме инвестиций в строительство (инвестор) и рассчитывающее на приобретение права собственности на создаваемый объект недвижимости по окончании его строительства. Инвесторами могут быть органы, уполномоченные управлять государственным и муниципальным имуществом, физические и юридические лица, в том числе иностранные, международные организации и т.д. Сам инвестор может возлагать функции заказчика в договоре строительного подряда, на специализированную организацию.

Так, по мнению Т.В. Богачевой заказчики не всегда являются инвесторами. Нередко на практике инвестор передает функции заказчика будущему пользователю объекта либо специализированной организации. Это происходит в силу того, что выполнение функций заказчика требует специализированных знаний, которыми инвестор может и не обладать.

Таким образом, можно сказать, что заказчик в договоре строительного подряда - это лицо, которое от имени инвестора или от своего собственного имени заключает договор строительного подряда и обладает всеми правами и обязанностями, вытекающими из этого договора.

По мнению А. Люшкина лицо, которое заказывает объект строительства, не обязано иметь какой-либо специальной правоспособности на подобные действия, однако правилами ст. 51 Градостроительного кодекса Российской Федерации (ГрК РФ) требуется наличие у заказчика, если он является и застройщиком, разрешение на строительство.

Особым участником исследуемых отношений может выступать инженер (инженерная организация). Международный опыт подтверждает эффективность в определенных случаях, при осуществлении главным образом строительства крупных объектов, привлечения специально фигуры «инженера». Правовому положению «инженера» («инженерной организации») посвящена ст. 749 ГК РФ. Речь идет о том, что в соответствии с договором, заключенным с заказчиком, при этом, как особо подчеркнуто, без участия подрядчика, а значит, и не получая его согласия, «инженер» («инженерная организация») осуществляет по поручению заказчика, наряду с фактическими, также и определенные юридические действия, выступая в последнем случае от имени заказчика.

Функции «инженера» («инженерной организации») могут закрепляться в договоре строительного подряда главным образом для определения последствий его действий для заказчиков. В тех случаях, когда речь идет о действиях юридических, в качестве альтернативы специально выданной заказчиком «инженеру» доверенности могут служить полномочия, закрепленные в самом договоре строительного подряда, которыми заказчик наделен для выступления от своего имени и которыми он наделяет «инженера» («инженерную организацию»). Полномочия, о которых идет речь, включают надзор (контроль) за строительством, дачу обязательных для подрядчика указаний от имени заказчика и др.

В тех пределах, в каких во взаимоотношениях с подрядчиком «инженер» («инженерная фирма») выступает в качестве представителя, среди других правил к отношениям сторон применяется и норма о возможности и значении последующего одобрения заказчиком действий, совершенных «инженером» («инженерной фирмой») сверх имевшихся полномочий (п. 2 ст. 183 ГК РФ).

Значение включения ст. 749 в ГК РФ состоит в том, что она, во-первых, закрепляет за заказчиком право обращения к «инженеру» («инженерной фирме»), во-вторых, конкретизирует сферу его (ее) деятельности (оказание услуг, связанных с контролем и надзором за строительством), в-третьих, предусматривает обязательное определение его (ее) полномочий в подрядном договоре и, в-четвертых, устанавливает ответственность заказчика лишь за те действия, которые совершены «инженером» («инженерной организацией») в рамках указанных полномочий.

В качестве подрядчика в договоре строительного подряда могут выступать физические и юридические лица, обладающие необходимыми познаниями, умениями и навыками для выполнения соответствующих строительных работ. Если исполнение обязательств по договору строительного подряда связано с осуществлением подрядчиком предпринимательской деятельности, последний в случаях, предусмотренных законодательством, должен вступить в саморегулируемую организацию.

Саморегулируемая организация строителей - вид некоммерческой организации, основанной на членстве индивидуальных предпринимателей и юридических лиц, выполняющих строительство, реконструкцию, капитальный ремонт объектов капитального строительства. Эти сообщества партнеров могут выполнять любые строительные работы: реконструкцию, капитальный ремонт, проектирование и тому подобное.

Для того чтобы продолжить работу, субъекты строительной отрасли должны вступить в саморегулируемые организации строителей или проектировщиков. Саморегулируемые строительные организации выдают свидетельства о допуске к определенным видам работ, которые оказывают влияние на безопасность объектов капитального строительства. Без такого допуска осуществлять строительную деятельность с 1 января 2010 г. невозможно.

Вместе с тем для отношений, складывающихся в области строительного подряда, характерна сложная структура договорных связей. Весьма распространенной является ситуация, когда заказчик заключает договор строительного подряда с генеральным подрядчиком, который, в свою очередь, привлекает для исполнения своих договорных обязательств других лиц, специализирующихся на проведении определенных строительных работ - субподрядчиков. В этом случае между генеральным подрядчиком и субподрядчиками заключаются договоры строительного субподряда. При такой структуре договорных связей особенность правового положения генерального подрядчика состоит в том, что он несет ответственность перед заказчиком за все последствия неисполнения или ненадлежащего исполнения договорных обязательств субподрядчиками (п. 1 ст. 313 и ст. 403 ГК РФ), а перед субподрядчиками - ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение заказчиком своих обязательств по договору строительного подряда (ст. 706 ГК РФ).

Возможны и иные варианты структуры договорных отношений по строительному подряду. Так, с согласия генерального подрядчика заказчиком могут быть заключены так называемые прямые договоры непосредственно с теми лицами, которые выполняют отдельные виды строительных работ. В этом случае указанные лица, выступающие в роли подрядчиков, несут ответственность за нарушение своих обязательств перед заказчиком. Не исключается также возможность заключения договора строительного подряда с множественностью лиц на стороне подрядчика.

В отношении договора подряда ст. 707 ГК РФ специально урегулирована ситуация, когда на стороне подрядчика участвуют несколько лиц.

При участии в выполнении договора одновременно нескольких подрядчиков самым важным является вопрос о распределении между ними обязанностей и прав по отношению к заказчику. Статья 707 ГК РФ предусматривает два вида распределения прав и обязанностей: солидарное и долевое. Применение конкретного вида зависит от делимости предмета обязательств подрядчиков.

Если предмет обязательств делим, каждый подрядчик приобретает права и несет обязанности по отношению к заказчику в пределах своей доли. То есть заказчик и подрядчики вправе предъявлять друг другу взаимные требования лишь в пределах обозначенной в договоре подряда доли подрядчика. В отсутствии определения доли каждого из подрядчиков при делимости предмета обязательств доли могут быть признаны равными.

При неделимости предмета обязательств подрядчики признаются по отношению к заказчику солидарными должниками и соответственно кредиторами. Солидарные обязательства представляют собой более сложную конструкции, нежели долевое распределение прав и обязанностей. Согласно ст. 322, 323 ГК РФ в этом случае заказчик вправе требовать исполнения обязательства сразу от всех подрядчиков, либо только от одного как полностью, так и в частности. Солидарные подрядчики остаются обязанными перед заказчиком до тех пор, пока работы не будут выполнены и сданы полностью.

Кроме того, к солидарному распределению обязанностей между подрядчиками будут применяться правила: ст. 324 ГК РФ о невозможности выдвигать против требований заказчика возражения, основанные на отношениях между заказчиком и другими солидарными подрядчиками, ст. 325 ГК РФ о последствиях исполнения солидарной обязанности полностью одним из подрядчиков.

2.3 Юридическая природа договора строительного подряда

Договор строительного подряда можно традиционно охарактеризовать как консенсуальный, возмездный, взаимообязывающий (взаимный, двусторонний). Кроме того, его следует квалифицировать как договор, совершаемый в пользу его контрагентов, и как срочный договор.

О консенсуальности договора строительного подряда можно судить по его определению, согласно которому обе стороны «обязуются» совершить определенные действия, в частности подрядчик - выполнить работу.

В целом можно сказать, что больших споров относительно консенсуальности договоров строительного подряда в литературе не возникает.

Согласно ст. 423 ГК РФ договор, по которому сторона должна получить плату или иное встречное предоставление за исполнение своих обязанностей, является возмездным. Безвозмездным признается договор, по которому одна сторона обязуется предоставить что-либо другой стороне без получения от нее платы или иного встречного предоставления.

Возмездность договора подряда обусловлена его сутью, отраженной в легальном определении, поскольку о необходимости оплаты результата работ (уплаты обусловленной цены) говорится как в п. 1 ст. 702 ГК РФ, так и в п. 1. ст. 740 ГК РФ.

Разделение договоров на односторонние и взаимные проводится по характеру распределения прав и обязанностей контрагентов. При заключении одностороннего договора один контрагент приобретает только права, не неся никаких обязанностей, а второй принимает на себя только обязанности, не приобретая никаких прав. Взаимный договор, напротив порождает права и обязанности для каждого из его участников. Большинство гражданско-правовых договоров носят взаимный характер. Во взаимообязывающем договоре каждая из сторон является кредитором другой.

Поскольку, как уже было сказано, обе стороны в договоре подряда «обязуются» совершать определенные действия, исполняя данный договор, он вступает в качестве взаимообязывающего. Кроме того, руководствуясь прочими его характеристиками (консенсуальностью и возмездностью), нельзя не отметить, что договор строительного подряда односторонне обязывающим просто не может быть.

Что касается деления по критериям «срочный - бессрочный», то договор строительного подряда, несомненно, следует относить к срочным сделкам, поскольку срок в данном случае рассматривается в качестве существенного условия исследуемого договора.

Еще одной распространенной классификацией договоров является их разделение на двухсторонние и многосторонние. К какой именно группе относится то или иное договорное обязательство, видно из легального определения конкретного типа договора. Так, все договоры подряда и следовательно, договор строительного подряда относится к группе двухсторонних договоров, поскольку совершается между двумя четко определенными сторонами: подрядчиком и заказчиком.

Еще одним важным критерием, по которому следует разграничить рассматриваемые обязательства, является деление вещей на индивидуально-определенные и определяемые родовыми признаками.

По мнению В.А. Рассудовского, договор на выполнение строительных работ всегда признается подрядным, независимо от того, чей материал использует подрядчик. Тем не менее, и здесь встает вопрос об отграничении его от договора купли-продажи (недвижимости).

Как отмечает Э. Цыганков, в большинстве случаев предмет договора - это определенный вид имущества. В этой связи на основе данного признака будет затруднительно отличить разные по своему характеру договоры, например договор продажи недвижимости от договора строительного подряда, где под предметом понимается объект строительства. То есть в обоих случаях предметом будет индивидуально-определенная вещь (объект строительства).

По признаку объекта необходимо провести разграничение договора поставки и подряда. Говоря о значении объекта для разграничения договоров подряда и купли-продажи, Т.Е. Кукина полагает, что «если покупатель имеет намерение приобрести товар (объект), а комплекс услуг по переработке, монтажу и т.д. для него второстепенен, то этот договор следует отнести к поставочным. При преобладании интереса покупателя к работам, нежели к объекту, договор признается подрядным». Помимо этого, договор поставки предусматривает передачу вещей, определенных родовыми признаками, а строительного подряда - индивидуально-определенных.

Предоставляется, что ключевым моментом при разграничении подряда (в том числе строительного) от купли-продажи (в том числе продажи недвижимости, поставки) является то, что в первом случае сама инициатива изготовления вещи исходит от заказчика, то есть без его задания действий, направленных на создание вещи, производиться не будет.

Разграничение договоров на выполнение работ, среди которых ведущая роль принадлежит подрядным договорам, и договоров на оказание услуг в отечественном гражданском праве берет начало в ст. 128 ГК РФ, которая в качестве объектов гражданских прав отдельно выделяет работы и услуги.

Профессор З.М. Фаткудинов, дифференцируя договор подряда, подчеркивает, что результат работ подрядчика всегда выражается в той или иной материальной форме, то есть результаты деятельности, труда подрядчика воплощаются в товаре, без наличия которого не удовлетворяют интереса заказчика.

Подряд относится к таким обязательствам, в которых должник обязуется не что-либо дать, а что-либо сделать, т.е. выполнить определенную работу. Выполнение (оказание) и работ, и услуг подрядчиком требует осуществления определенного процесса, но только работы предполагают добавление к нему овеществленного результата этого процесса, например, изготовление вещи, осуществление ее ремонта, улучшение или изменение ее потребительских свойств или получение какого-то иного результата.

Традиционно правовая наука ставит вопрос об отграничении договора подряда от трудового договора. Схожесть указанных договоров объяснима: подряд своим происхождением обязан личному найму, который в настоящее время трансформировался в трудовой договор. Практическое значение подобного разграничения заключается прежде всего в определении норм права, которые применимы к отношениям сторон.

Определение трудового договора дано в ст. 56 Трудового кодекса РФ. Так, трудовым договором признается соглашение между работодателем и работником, в соответствии с которым работодатель обязуется предоставить работнику работу по обусловленной трудовой функции, обеспечить условия труда, предусмотренные ТК РФ, законами и иными нормативными правовыми актами, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, содержащими нормы трудового права, своевременно и в полном размере выплачивать работнику заработную плату, а работник обязуется лично выполнять определенную этим соглашением трудовую функцию, соблюдать действующие в организации правила внутреннего распорядка.

Разграничение проводится по различным критериям, среди которых основной - анализ отношений сторон соответствующего договора на предмет соответствия их п. 1 ст. 715 и п. 3 ст. 703 Гражданского кодекса РФ. Если будет установлено, что «подрядчик» по договору подчиняется указаниям заказчика, заказчик определяет методы и способы выполнения заданий, существует график рабочего времени - безусловно, имеют место трудовые отношения, которые по тем или иным причинам завуалированы сторонами договором подряда. Если же подобные данные не установлены, соответственно, имеют место подрядные отношения.

В завершении отметим, что нормативное обеспечение договора строительного подряда, содержащееся в современном законодательстве, стало результатом длинного пути развития - от римского права до права Российской империи, а затем от права советского периода до наших дней. В целом нельзя не обратить внимание на положительную тенденцию совершенствования нормативного регулирования строительных отношений.

Договор строительного подряда - является основной правовой формой, обеспечивающей процесс создания объектов недвижимого имущества - жилых и нежилых зданий, сооружений, предприятий. Выделяя отличительные черты договора строительного подряда, не следует отдавать преимущество той или иной его особенности, поскольку именно в комплексе и проявляется специфика отношений заказчика и подрядчика по сравнению с субъектами иных обязательств. Тем не менее, представляется, что наиболее значимым для создания материального результата подрядных работ является инициативный характер действий заказчиков.



3. Содержание договора строительного подряда

3.1 Права и обязанности сторон договора строительного подряда

Составляющие содержание договора строительного подряда права и обязанности подрядчика и заказчика охватывают самый широкий круг вопросов, в том числе выходящих за рамки, определенные для подряда вообще и строительного подряда в частности.

У сторон договора строительного подряда существуют, обязанности по обеспечению строительства материалами и оборудованием (ст. 745 ГК РФ). От ее исполнения зависит возможность осуществления подрядчиком строительных работ. По общему правилу, она должна быть исполнена подрядчиком. Однако договор может предусматривать, что снабжение стройки материалами и оборудованием осуществляет заказчик.

При отсутствии конкретных условий о строительных материалах и оборудовании в договоре строительного подряда вопрос о надлежащем исполнении обязанности по предоставлению может быть решен судом, исходя из подписываемых сторонами в ходе выполнения работ документов (актов о приемке работ, ведомостей и накладных на строительные материалы и т.д.). Подписание документов, подтверждающих факт использования каких-либо строительных материалов, при отсутствии соответствующих условий в договоре может быть расценено судом как одобрение заказчиком использования строительных материалов того качества, в тех объемах и таких видов, которые предложил подрядчик.

Согласование условий о порядке предоставления, использования и оплате строительных материалов и оборудования при заключении договора строительного подряда имеет важное значение при приемке выполненных работ. Исчерпывающим образом согласовав их, заказчик вправе будет обоснованно отказаться от подписания акта о приемке выполнения работ, если подрядчик нарушит данные условия.

В случае выполнения работ за счет материалов и оборудования заказчика действуют нормы ст. 713 ГК РФ. Общим требованием является то, что подрядчик обязан исполнить предоставленный заказчиком материал экономично и расчетливо, после окончания работы предоставить заказчику отчет об израсходовании материала, а также возвратить его остаток либо с согласия заказчика уменьшить цену с учетом стоимости остающегося у подрядчика неиспользованного материала (п. 1 ст. 713 ГК РФ).

Поскольку строительство связано с созданием недвижимого имущества, стороны договора строительного подряда должны урегулировать правоотношения по предоставлению земли под строительство. Гражданский кодекс РФ установил, что обязанность по своевременному предоставлению земельного участка всегда лежит на заказчике (п. 1 ст. 747 ГК РФ). От исполнения данной обязанности зависит не только возможность подрядчика осуществлять строительные работы, но и статус возведенной на земельном участке недвижимости. Недвижимое имущество, созданное на земельном участке, не отведенном для этих целей в установленном порядке, является самовольной постройкой (п. 1 ст. 222 ГК РФ) и подлежит сносу. Толкование норм п. 1 ст. 747 и п. 1 ст. 222 ГК РФ позволяет сделать вывод, что заказчик обязан не просто предоставить подрядчику земельный участок, но соблюсти при этом порядок отвода и согласования использования земельного участка под данное строительство.

Соответственно подрядчик при передаче земельного участка вправе требовать от заказчика подтверждения его легального статуса. Таким подтверждением служат разрешение на строительство, удостоверяющее право владельца, арендатора или пользователя объекта недвижимости осуществить застройку земельного участка, строительство, реконструкцию здания, строения и сооружения, благоустройство территории, выдаваемое в соответствии с Градостроительным кодексом РФ.

Еще одна обязанность заказчика - предоставление подрядчику услуг, необходимых для осуществления строительства (п. 2 ст. 747 ГК РФ). Услуги заказчика могут состоять в предоставлении в пользовании необходимых для осуществления работ зданий и сооружений, обеспечении транспортировки грузов, временной подводки сетей энергоснабжения, водо- и паропровода и другие, определенные договором. Оплата предоставленных заказчиком услуг осуществляется также лишь в случаях и на условиях, предусмотренных договором строительного подряда. То есть при их отсутствии в договоре заказчик не будет иметь права на предъявления соответствующего требования к подрядчику.

Приемка - завершающий этап в выполнении строительных работ, который устанавливает факт надлежащего исполнения подрядчиком своих обязательств. С этим событием связывается и обязательство заказчика произвести оплату. Как указал Президиум ВАС РФ, основанием для возникновения обязательства заказчика по оплате выполненных работ выступает сдача результата работ заказчику (п. 8 Обзора практики решения споров по договору строительного подряда) .

Содержание ст. 753 ГК РФ позволяет выделить следующие этапы приемки работ:

1) вызов заказчика для приемки готовых работ;

2) предварительные испытания объекта строительства (если они предусмотрены законом, договором, либо вытекает из характера работ);

3) проверка заказчиком объекта строительства, экспертиза недостатков (если заявлено требование о ее проведении);

4) составление и подписание акта о приемке работ (если выявлены недостатки - подписание акта о приемке работ с замечаниями о недостатках);