Риски в договорах купли-продажи

Размещено на http://www.allbest.ru/

Размещено на http://www.allbest.ru/

Оглавление

Введение

Глава I. Риски в гражданско-правовых договорах

1.1 Понятие риска в гражданском праве

1.2 Договор как соглашение о правах и обязанностях, обеспечивающих минимизацию рисков

Глава II. Предупреждение риска неисполнения договора купли - продажи

2.1 Структура договора купли-продажи

2.2 Способы обеспечения исполнения обязательств договора купли-продажи как способ снижения риска его неисполнения

2.3 Проблемы минимизации риска неисполнения договора купли-продажи

Заключение

Список литературы

Введение

Актуальность темы выпускной квалификационной работы обусловлена, прежде всего, обстоятельствами практического характера.

Одной из тенденций общественного прогресса, все более отчетливо проявляющейся на современном этапе развития российского государства, является влияние факторов случайности, неопределенности и нестабильности, определяющих возникновение ситуаций риска в общественных отношениях.

Особое значение учет риска принимает в отношении предпринимательской деятельности. Это объясняется тем, что предприниматель, как никто другой, действует в ситуации неопределенности, принимая тем самым на себя большое число различного рода рисков. Не случайно рисковый характер предпринимательской деятельности в действующей кодификации гражданского законодательства признан одним из ее конститутивных признаков (абз. 3 п. 1 ст. 2 ГК РФ).

Гражданское право не может устранить все риски, возникающие в хозяйственном обороте, но оно в силах ограничить объем рисков, принимаемых на себя конкретным участником, распределив их между несколькими лицами - сторонами договорного обязательства. В этой связи актуальное значение приобретает поиск основания распределения между сторонами договорного обязательства возможных рисков, то есть правила, позволяющего на рациональной основе соблюсти баланс их имущественных интересов.

В настоящее время российское законодательство в области регулирования обеспечения договорных обязательств существенно отстает от практики и не отражает насущные потребности современного хозяйственного оборота, который давно нуждается в новых правовых механизмах обеспечения решений субъектами социально-экономических задач и достижения поставленных целей.

Договор купли-продажи, предполагает, что между сторонами данных правовых отношений возникают определенные обязательства, которые необходимо исполнить. Последние 10 лет происходят значительные кризисные явления, большое количество финансовых институтов не обладают устойчивостью, а малый и средний бизнес находится в достаточно сложном положении по отношению к крупным интернациональным корпорациям, возникает проблема исполнения обязательств по договорам купли-продажи как со стороны юридических, так и физических лиц.

В связи с данным фактом, важным процессом является снижение рисков неисполнения обязательств по договорам купли-продажи. Неисполнение одной из сторон каких-либо обязательств по договору влечет за собой, различного рода, риски будь то финансовые или репутационные у другой стороны или сторон договора. Если нарушение договорных отношений будет происходить массово, то такой фактор является негативным для экономики страны в целом.

Таким образом, актуальность выбранной темы исследования, недостаточная разработанность в теории гражданского права проблемы рисков в договорных обязательствах, отсутствие закрепления понятия рисков в договорном законодательстве и вытекающие сложности правоприменительной практики обусловили выбор темы выпускной квалификационной работы. Кроме того, решение проблемы рисков при заключении гражданско - правовых договоров будет иметь большую практическую значимость, поскольку, при заключении и исполнении договорных обязательств, стороны не всегда оценивают возможность отрицательных последствий неисполнения договорных обязательств, а значит и риски, как финансовые так и репутационные.

Целью исследования является подробное изучение правового обеспечения рисков в договорах купли-продажи с последующими предложениями усовершенствования законодательства для минимизации рисков в договорных отношениях.

Для достижения указанной цели, были поставлены следующие задачи:

1. Определить понятие риска в гражданском праве.

2. Выявить наиболее существенные права и обязанности в договоре купли - продажи.

3. Установить структуру договора купли - продажи.

4. Выявить значимость способов обеспечения исполнения обязательств в договоре купли - продажи.

5. Установить проблемы минимизации риска неисполнения договора купли- продажи.

Предметом данного исследования является российское гражданское законодательство, судебная практика, а так же труды российских ученых и юристов в области договорного права.

Объектом исследования является гражданско - правовые отношения по обеспечению исполнения договорных обязательств.

В процессе исследования были использованы такие общие методы научного познания, как системный, логический, аналитический. А так же такой частно - научный метод, как формально - юридический.

Степень разработанности темы составляют нормативно - правовые акты, судебные акты, а так же, труды отечественных и зарубежных правоведов, теоретиков и практиков по вопросам гражданского права: Авдеев В.В., Бевзенко Р.С., Брагинский М.И., Витрянский В.В., Высоцкая Е.И., Гатин А.М., Борисов Е.С., Гетман О.В., Иоффе О.С. и других авторов.

Проведенное исследование позволило нам вынести на защиту следующие основные положения:

1. Добавить пункт 5 в ст. 329 § 1 «Общие положения» гл. 23 «Обеспечение исполнения обязательств» ч. 1 ГК РФ в следующей формулировке: «Обеспечение обязательства с помощью способов обеспечения исполнения обязательств или другими способами, предусмотренными законом или договором, снижает риск неисполнения основного обязательства».

2. Добавить статью «Снижение риска неисполнения обязательства» в § 1

«Общие положения о купле - продаже» гл. 30 «Купля - продажа» ч. 2 ГК РФ в следующей формулировке: «Наличие в договоре купли - продажи способа обеспечения исполнения обязательств способствует снижению риска неисполнения обязательств по договору. Наиболее подходящими способами обеспечения исполнения обязательств для договора купли - продажи являются удержание и обеспечительный платеж».

3. Исключить из гл. 23 § 2 «Неустойка» и включить ее в гл. 25«Ответственность за нарушение обязательств», так как неустойка является формой ответственности, а не способом обеспечения обязательства.

4. Внести в параграф 1 гл. 30 ГК РФ статью «Структура договора», которую изложить в следующей формулировке: «Структура договора купли - продажи состоит из следующих разделов: Предмет, объект, цена и порядок расчета, права и обязанности сторон, обеспечение исполнения обязательств, ответственность за неисполнение обязательств, сроки исполнения договора, порядок рассмотрения споров, иные условия».

Глава I. Риски в гражданско-правовых договорах

1.1 Понятие риска в гражданском праве

Риск в гражданском праве по категории значимости идет, по нашему мнению, после понятия интерес. Интерес в виде категории гражданского права означает проект или модель какой-либо совокупности имущественных потребностей субъекта права, а риск в свою очередь это вероятность удовлетворения данных потребностей. Фактически, когда субъекты права проявляют со своей стороны интересы имущественного характера к чему-либо, с этого момента возникает вероятность риска удовлетворить или не удовлетворить данные интересы. Таким образом, субъекты имеющие интересы рискуют, а субъекты, не имеющие интересов, не могут рисковать.

Риски, как составляющая часть гражданского права часто становятся предметом глубоких исследований ученых-теоретиков и практиков.

По большому счету, в широком смысле слова риск - определенное состояние, в котором может находиться субъект. Данное определенное состояние может быть охарактеризовано как угроза появления неблагоприятных последствии, возникновение которых не может быть заблаговременно известно, наступят ли данные последствия или нет. Так же может быть данное понятие определено как вероятность возникновения потенциальной опасности, возникающая не зависимо от воли субъекта права и носящая случайный характер.

По мнению Т.И. Илларионовой «суть риска не в степени осознания самой ситуации, а в таящихся в ней возможностях, реализация или возникновение которых затрагивает интересы действующего лица или окружающих».

Схожая позиция у В.С. Белых, он отмечает, что основное составляющее риска это указание на возможность наступления или не наступления какого-либо вероятностного события В.С. Белых. Правовое регулирование предпринимательской деятельности в России. М.: Проспект, 2005. 432 с..

Ю. Фогельсон, приверженец аналогичного мнения, определяет риск как вероятное причинение вреда частному лицу в результате воздействия некой опасности Ю.Б. Фогельсон. Конструкция «интерес» и «риск» в гражданском кодексе. Хозяйство и право. М.: Юрайт, 2004. - С. 34.

С позиции угрозы, опасности (возможности) уменьшения имущественных или личных благ на риск смотрит О.А. Красавчиков. Таким образом, риск ассоциируется с возможными неблагоприятными результатами, как имущественного характера, так и неимущественного, наступающие для субъекта, который находится в состоянии риска.

В отечественной цивилистике принято выделять три концепции риска - объективная, субъективная и дуалистическая, которая объединяет два направления.

В объективной концепции, приверженцами которой являются Н.С. Малеин, А.А. Собчак, О.А. Кабышев, Д.Ф. Кастрюлин, А.Ю. Бушев и др., под риском подразумевается вероятность наступления неблагополучных результатов (имущественного или личного характера). Риск является опасностью появления негативных последствий (имущественного или личного характера), при наступлении которых возможны материальные потери.

Риск есть в независимости от внутреннего (психического) отношения лица к деяниям, к их результату или событий (риск случайной гибели имущества - ст. 211 ГК РФ, Риск случайной гибели или случайного повреждения вещи - ст. 696 ГК РФ).

В договорном обязательстве, риск является вероятностью убытков или иных расходов и фактором возникновения которых не является вина лица, чью имущественную сферу они будут отнесены в силу закона или договора, которые подлежат компенсации за счёт другой стороны Д.А. Архипов Опыт теории риска в договорном обязательстве. Актуальные проблемы гражданского права. М.: Норма, 2005. - С. 399.

Объективная теория риска полагается на то, что в ГК РФ под риском определяется риск убытка (п. 1 ст. 82, п. 1 ст. 87, п. 1 ст. 96), риск невольной смерти или вреда имуществу (статьи 211, 344, 459, 595, 600, 669, 696, 705, 741, 742, п. 2 ст. 929), риск перемены условий (подп. 4 п. 2 ст. 451), риск случайной невозможности исполнений условий договора (п. 3 ст. 769), риск гражданско- правовой ответственности (п. 2 ст. 929), страховой риск (ст. 945), риск невыплаты по страховому договору (ст. 967). Вышеизложенные нормы можно объединит наличием условий имущественных убытков, опасностей, которые грозят субъекту.

Субъективная концепция. Сторонники которой: В.А. Ойгензихт, С.Н. Братусь, Ф.Г. Нинидзе, О.А. Красавчиков, В.А. Копылов. Данная концепция была выдвинута в начале 70-х годов прошлого века и получила последующее обоснование и развитие. Концепция изучает риск как психическое отношение субъекта к непредвиденным условиям личного поведения, допуска этих последствий, сильного изменения поведения в отдельно взятых ситуациях.

Приверженцы субъективной концепции в своих работах уделяют большое внимание критике понятия риска со стороны объективной концепции. Например, В.А. Ойгензихт, который считается самым уважаемым сторонником субъективной концепции риска, соглашается с тем, что риск воспринимается прежде всего как угроза и опасность наступления невыгодных последствий, однако обращает внимание на то, что угроза и опасность до определенного момента не связаны с риском. Угрозу можно определить как возможную опасность вредных последствий, а опасность - как возможность их наступления. Возможный результат, вероятные последствия - объективная реальность, но сознание, предвидение такого не очевидного, а возможного результата - субъективная категория, выражающаяся в допущении этого результата субъектом. Такое психическое отношение субъекта к допускаемым последствиям и является риском.

Акцент в субъективной концепции риска направлен на субъект отношения, учет осознания данным субъектом последствий, а также выбора вариантов поведения. Такой подход возлагает на субъект соответствующие обязанности или освобождает от них, то есть предоставляет возможность применить дифференцированный подход.

В этом ключевое отличие субъективной концепции от объективной. Объективная концепция не связывает вероятность возникновения риска с сознательным побуждением к действию, волей субъекта, то есть оставляет данному субъекту лишь пассивную роль.

Субъективная концепция не заостряет внимание только на психологии, а по сути, обращает внимание на прямое объективное действие - рискованный поступок.

Большое количество определений риска являются неточными и неправильными в связи с игнорированием волевого элемента такой юридической категории, при этом волю необходимо рассматривать как единый регулятивный психологический процесс, который обладает непеременными свойствами такими как сознание и активность.

Дуалистическая концепция, сторонниками которой были такие авторы, как Е.О. Харитонов, М.Ф. Озрих, А.П. Альгин, объединяет подходы, рассмотренные ранее. По их мнению, с точки зрения субъективной стороны, риск определяется выбором альтернатив и вероятностных исходов выбора таких альтернатив. Так же субъективной стороной риска, как категории является то, что разные субъекты общественных отношений могут воспринять один и тот же риск по-разному. Но есть и доводы в пользу объективности риска, как категории гражданского права. Например, риск - форма качественно-количественного выражения неопределенности, отражающая реальные и существующие явления, стороны деятельности и процессы общественной жизни. Так же риск может быть порожден не только каким-либо процессом субъективного характера, но и факторами возникновение которых, по сути, не зависит от воли или создания участника договорных отношений.

Несмотря на обилие вариантов толкования, существует возможность определения общих признаков, присущих понятию «риск». Итак, риск как состояние субъекта, можно охарактеризовать следующими признаками:

- вероятность возникновения неблагоприятных последствий;

- отсутствие зависимости вероятности наступления негативных последствий от воли лица или лиц, которые могут быть жертвами таких последствий.

При этом из данных признаков можно сделать вывод, что средствами права можно только ограничить влияние последствий, смягчить их, в условиях возникновения риска, но нет возможности избежать или устранить их в полном объеме.

Правовой риск может быть определен как вероятность наступления юридического события, которое может вызвать определенные потери.

Различные факторы могут вызвать возникновение рисков. Условно их можно разделить на две подгруппы - внутренние факторы и внешние факторы.

Рассмотрим их более подробно. Внутренними факторами можно назвать:

- нарушение законодательных и нормативно-правовых актов страны;

- отсутствие эффективной организации правовой работы;

- несоблюдение условий договора;

- внутренние документы не соответствуют законодательным или нормативно-правовым актам страны.

Внешние факторы, в свою очередь, могут быть определены как:

- изменение существующих законодательных или нормативно-правовых актов в течение периода заключения сделки;

- недостаточное совершенствование правовой системы в виде законодательных или нормативно-правовых актов.

- недобросовестное исполнение сторонами договорных отношений условий договора;

- нахождение сторон договорных отношений под юрисдикцией различных государств

Риск в виде случайности в договорных обязательствах может приобрести правовую основу только в случаях, при которых его возникновение не может быть определено в виде вины конкретного лица, то есть там, где негативные последствия возникновения такой случайности не могут быть распределены между всеми сторонами таких обязательств с помощью воздействия механизмов гражданско-правовой ответственности.

В договорных обязательствах, как правило основными ключевыми лицами являются кредитор и должник, то в таком взаимодействии риск появляется тогда, когда возникновение случайности не может быть виной обоих субъектов А.Г. Афонченко. Сущность и значение риска как цивилистической категории. М.: Современное право, 2007. С.29-32.

Обязательства принятие физическими или юридическими лицами должны быть неукоснительно исполнены должным образом, что предусматривается существующим гражданским правом.

Обязательство должно быть осуществлено надлежащим образом и в соответствии с его условиями, а также требованием законодательных и иных нормативно-правовых актов.

Таким образом, если по договору поставки товара предусмотрено, что поставщик должен поставить определенный ассортимент товаров (например 50 мужских брюк черного цвета 42 размера), то поставка товаров в другом ассортименте (50 таких же костюмов, необходимого размера, но зеленого цвета) будет признана не исполнением обязательств.

В случае отсутствия в договоре, законе или нормативно-правовых актах требования по исполнению обязательства не указаны, то исполнение таких обязательств должны быть осуществлены на основании обычаев делового оборота или схожими требованиями, которые предъявляются в такого рода обязательствам.

Должник, который обязан осуществить передачу кредитору какого-либо имущества или совершить какие-либо действия, обладает правом выбора какое имущество передать или какое действие совершить, если законодательные или иные нормативно-правовые акты, а также условия исполнения обязательств не предусматривают иное.

На должнике лежит ответственность по исполнению надлежащим образом принятых на себя обязательств до момента исполнения обязательств в полном объеме. Кредитор же в свою очередь обладает правом не принимать исполнение обязательств по частям, если исполнение обязательств по частям не предусмотрено законодательными и иными нормативно-правовыми актами, условиями обязательства, самой сутью обязательства и не определяется обычаями делового оборота.

Так же должник имеет право возложить исполнение обязательства на какие-либо третьи лица, то есть исполнение обязательства может быть произведено не только непосредственно самим должником. В случае возникновения такой ситуации, кредитор должен принять от третьего лица исполнение обязательства.

Такое право применяется только в тех случаях, если условия обязательства, законодательные или иные нормативно-правовые акты, а также существо обязательства позволяют выполнить обязательства должника третьим лицам и нет оговорки о прямой обязанности выполнить обязательства непосредственно должником.

В случае обращения кредитором взыскания на имущество должника (например, при реализации прав по залогу), при котором у третьего лица может возникнуть риск утраты право на данное имущество, третье лицо имеет право удовлетворить требования кредитора за свой счет без получения согласия со стороны должника. В данном случае третье лицо получает все права кредитора по обязательству на основании статей 382 - 387 ГК РФ.

При исполнении обязательства должник вправе потребовать доказательств того, что исполнение обязательства принимается самим кредитором или управомоченным им на это лицом (например, обязательство представить доверенность), и несет риск последствий непредъявления такого требования. Исключение составляют случаи, когда иное прямо предусмотрено договором сторон или следует из обычаев делового оборота или существа обязательства.

На основании правила, указанного в статье 310 ГК РФ, недопустимо в одностороннем порядке отказываться от исполнения обязательств или в одностороннем порядке изменять его условия, за исключением случаев прямо предусмотренных законом. Таким примером может быть статья 782 ГК РФ на основании которой заказчик обладает правом отказа от исполнения обязательств по договору возмездного оказания услуг в том случае, если со стороны заказчика будет произведена оплата понесенных расходов или убытков исполнителю.

В случаях если обязательственные отношения связаны с осуществлением предпринимательской деятельности, в договоре или дополнительных соглашениях может быть указана информация по причинам, при которых стороны могут в одностороннем порядке отказаться от исполнения каких-либо обязательств или изменения условий договора в одностороннем порядке.

Примером такого взаимодействия могут быть обязательства между двумя юридическими лицами по договору поставки в случае указания, условия при котором расторжение такого договора может быть осуществлено по желанию покупателя. Например, просрочка поставки более чем на десять дней от срока, указанного в договоре. Такого рода оговорка в договоре даст право покупателю в одностороннем порядке отказаться от исполнения обязательств.

При заключении договора, хозяйствующие субъекты заинтересованы в отсутствии препятствий по достижению договорных целей, будь то получение прибыли или определенного товара, получении услуг и так далее.

Обеспечение исполнения интереса хозяйствующих субъектов может способствовать сведение рисков к минимуму с помощью договора. Для этого необходимо производить:

- грамотные экономические расчеты;

- грамотный юридический анализ последствий;

- грамотное составление положений и условий заключаемого договора. Недостаточно проработанный договор и его условия могут привести к:

- невозможности возместить убытки;

- невозможности привлечения контрагента к ответственности;

- невозможности сохранить свое имущественное положение

- невозможности реализации своих прав

При этом, важным нюансом является проработка положений о правах и обязанностях сторон, определения положений о цене и зонах ответственности.

Часто на практике заключаются договора между экономически взаимосвязанными субъектами, которые с юридической точки зрения не зависят друг от друга.

При заключении такого рода сделок, хозяйствующим субъектам обязательно необходимо учитывать положения п. 3 ст. 401 ГК РФ, в соответствии с которой, в случае нарушения обязательств контрагентами должника, освобождение от исполнения обязательства не предусмотрено.

Таким образом, целесообразным является детальная проработка вопросов ответственности в договоре с целью минимизации рисков и последствий в случае их возникновения.

1.2 Договор как соглашение о правах и обязанностях, обеспечивающих минимизацию рисков

Договором купли - продажи является один из нескольких типов договоров, которые направлены на регулирование обязательств, регулирующих передачу имущества. Это объясняет широкое применение данного типа договора в имущественном обороте. Именно в разделе IV Гражданского кодекса Российской Федерации начинаются положения о купле - продаже, которые имеют определяющее отношение. Они охватывают отдельные виды гражданско-правовых обязательств (гл. 30). Гл. 30 ГК РФ, а точнее, ее структура, круг выносимых вопросов, расположение норм выявляли виды методологических подходов, которые должны регулировать и все иные гражданско-правовые договоры (займ, перевозка, подряд, аренда и др.).

ГК РФ и непосредственно гл. 30 (ст. 454 - 566) - основной источник правового регулирования отношений, которые связанны с куплей - продажей. Гражданский кодекс сохраняет традиционное понятие договора купли - продажи, которые показывает его незыблемую суть: продавец обязан передать товар покупателю, в свою очередь, второй обязан принять данный товар и заплатить определенную стоимость. Однако, ГК РФ основывается на том, что законодательство не может и будет закреплять каждый шаг сторон договора купли - продажи. В соответствии с общими правилами, условия продажи стороны могут определить самостоятельно. Отсюда и появляются неограниченные по количеству текста договоры, которые являются результатом детального согласования. Безусловно, миллионы продаж происходят по обычным для всех правилам. Именно такие правила и предписаны в Гражданском кодексе на случаи, когда стороны не считают необходимым утвердить для себя прочие условия продажи.

Подходя к расположению норм гл. 30 ГК РФ, которая посвящена договору купли - продажи товаров, следует сказать о методологическом подходе. Здесь, после общих положений в ГК РФ поместили положения, которые регулируют основные условия в договоре купли - продажи. Нормы, которые регламентируют условия договора, подчиняются установленной системе. Первым в системе идет определение условия договора, например, количество или качество. Далее - правила, позволяющие применить условие к определенным отношениям сторон в договоре, при условии отсутствия соответствующего условия в тексте этого договора. Затем предусмотрены последствия, которые могут возникнуть при нарушении сторонами договора своих обязанностей, которые составляют содержание соответствующего условия.

В вышеуказанном порядке в гл. 30 ГК РФ поочередно идут правила, которые регулируют основные условия договора купли - продажи, такие как предмет договора; обязанности продавца в передаче товара покупателю; ассортимент товаров; качество товаров продавца; комплектность товара; тара и упаковка; приемка и оплата товара покупателем; страхование товара.

Так же, к договору купли - продажи применяются общие положения, которые содержатся в ГК РФ, о договоре, о сделках, об обязательстве (в части, которая не урегулирована гл. 30 ГК РФ). Примером могут служить: правила о заключении, изменении и расторжении договора купли - продажи; правила, обеспечивающие исполнение обязательств; об ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств; о различных основаниях и последствия недействительности сделок.

Нормы, которые содержатся в ГК РФ, подлежащие применению к правоотношениям, которые связаны с куплей - продажей, в определенной последовательности: первыми применяются специальные правила, которые регулируют конкретные договоры (виды купли - продажи, например розничную куплю - продажу); если таковые отсутствуют, то подлежат применению общие положения о купле - продаже (§ 1 гл. 30 ГК РФ); если соответствующие правоотношения не регламентируется ни специальными правилами о каком - либо договоре, ни общими положениями о купле - продаже, то будут применяться нормы о сделках, договоре и обязательстве.

Вместе с ГК РФ, существуют такие источники правового регулирования отношений по купле - продаже, как федеральные законы. В некоторых случаях ГК РФ самостоятельно говорит, какие именно федеральные законы должны применяться к соответствующим правоотношениям. Примером могут служить отношения по договору розничной купли - продажи, в которых участниками являются покупатель и гражданин, не урегулированные ГК РФ. Здесь применяются законы о защите прав потребителей и иные нормативно - правовые акты, которые приняты в соответствии с ними (п. 3 ст. 492 ГК РФ). В первую очередь, речь идет о Законе Российской Федерации «О защите прав потребителей» ( в редакции от «18» января 2018 г.). Относительно отношений, связанным с поставкой товаров для государственных нужд применяются законы, регулирующие поставку товаров для государственных нужд, а прежде всего Федеральный закон «О поставках продукции для федеральных государственных нужд (в редакции от «13» июля 2015 г.).

Договор купли - продажи является консенсуальным, так как признается заключенным в момент достижения сторонами соглашения, учитывая все его существенные условия, а момент вступления договора в силу никак не связан с передачей товара покупателю. Передача товара покупателю есть исполнения заключенного и в ступившего в силу, со стороны продавца, договора купли-продажи. Следовательно, в случаях, когда с моментом вступления договора купли-продажи в силу совпадает фактическая передача товара, допускается говорить, что это особый порядок заключения договора купли - продажи, и что договор исполняется на момент заключения, однако, не о реальном характере такого договора. К примеру, при розничной купли - продаже, выставление на месте продажи (на стеллажах, на прилавках и т. п.) товаров, показ их образов или же предоставление сведений о товарах на месте их продажи будут считаться публичной офертой; заключенным, договор розничной купли - продажи считается, по общему правилу, с момента выдачи товарного или кассового чека либо иного документа, который подтверждает оплату товара, покупателю (ст. 493, п. 2 ст. 494 ГК РФ).

Договор купли - продажи является двусторонним, так как обе стороны договора (продавец и покупатель) несут обязанности в пользу друг друга, и считается должником перед другой стороной в том, что несет обязанность сделать в ее пользу, и, одновременно кредитором перед ней, так как имеет право от нее требовать. Ко всему прочему, договор купли - продажи может иметь две встречные обязанности, равно существенные и важные: обязанность продавца по передаче покупателю товара и обязанность последнего уплатить установленную цену, - которые обоюдно обуславливают друг друга и в принципе являются экономически равными. Можно сделать вывод, что договор купли - продажи считается синаллагматическим.

420 статья Гражданского Кодекса Российской Федерации содержит информацию о понятии «договор». Так же в данной статье отражены общие положения. В соответствии с данной статьей договор - соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей. По своей сути, договор -- это разновидность сделки (1, ст. 420).

Договор всегда возникает из согласованного волеизъявления двух или большего количества сторон, которое направлено на возникновение гражданско-правовых последствий. Для возникновения правоотношений на основании договора, необходимо чтобы воля сторон по ключевым вопросам совпадала.

Двухсторонние и многосторонние сделки в виде договора регулируются правом на основании правил главы 9 Гражданского Кодекса Российской Федерации.

Договор, как обязательство, регулируется, с точки зрения права, в следующей последовательности:

1) Правила об отдельных видах договоров

2) Общие положения о договоре

3) Общие положения об обязательствах

Как было отмечено ранее, в договоре не обязательно должно быть две стороны, но, несмотря на это, каждое общее положение о договоре рассчитано, прежде всего, на двухсторонний договор. К многостороннему договору можно применить любое общее положение в том случае, если оно не противоречит его многостороннему характеру.

Выражается синаллагматический характер договора купли - продажи в том, что на стороне покупателя почти в каждом случае (кроме договора купли - продажи, где присутствует предварительная оплата) лежит встречное исполнение его обязательств, т е. обязанность покупателя по оплате товара рождается из обязанности продавцом произвести передачу товара покупателю (п. 1 ст. 328 ГК РФ). Другими словами, пока продавец не исполнит свои обязанности по передаче товара покупателю, последний не должен исполнять обязанности по оплате данного товара. Если договор купли - продажи заключается с условием о предварительной оплате покупателем товара, тогда продавец будет являться субъектом встречного исполнения, который, в свою очередь, может не совершать исполнение обязанностей по передаче товара покупателю, до получения от последнего установленной суммы предоплаты М.И. Брагинский, В.В. Витрянский. Договорное право: книга вторая «Договоры о передаче имущества» 4 изд. - М.: Статут, 2012. 800 с..

Правовые последствия признания продавца или покупателя субъектом встречного исполнения обязательств состоят в том, что в случае, если обязанная сторона не предоставила, обусловленного договором, исполнения обязательства или наличия обстоятельств, свидетельствующих, что исполнение не будет произведено в указанный срок, то субъект встречного исполнения имеет право приостановить исполнение своих обязательств либо совсем отказаться от исполнения такого договора и требовать возмещения убытков (п. 2 ст. 328 ГК РФ).

В случаях, когда одна из сторон (продавец или покупатель) не могут быть признаны субъектами встречного исполнения, синаллагматический характер договора купли - продажи выражается в том, что каждая из сторон получает дополнительные права по отношению к контрагенту, который не исполнил свои обязательства. Например, при продаже товара в кредит, с момента передачи продавцом покупателю товара и до оплаты последним, товар будет признан как находящийся в залоге у продавца, что бы обеспечить исполнение покупателем обязанности по оплате стоимости товара. К тому же, покупатель, если получает товар и не исполнил свою обязанность по уплате его стоимости в установленный срок, то продавец имеет право требовать оплаты переданного покупателю товара (с начислением процентов годовых на сумму, которая просрочена), или возврата от покупателя неоплаченных им товаров (пп. 3, 4 ст. 488 ГК РФ). В тех случаях, когда продавец получил сумму предварительной оплаты, но при этом не исполнил своей обязанности по передаче товара покупателю в установленный срок, последний имеет право требовать передачи оплаченного им товара либо возврата полной суммы предварительной оплаты за такой товар; продавец обязан будет оплатить проценты годовых за весь период просрочки, если поступит такое требование от покупателя (пп. 3, 4, ст. 487 ГК РФ).

Посреди всех договоров купли - продажи выделяются договоры, по которым, стороны, при продаже или приобретении товара, действуют в рамках предпринимательской деятельности, которую осуществляют. М.И. Брагинский, В.В. Витрянский. Договорное право: книга вторая «Договоры о передаче имущества» 4 изд. - М.: Статут, 2012. 800 с.

К правоотношениям, которые вытекают из таких договоров, применяют некоторые специальные правила, которые относятся к обязательствам, связанным с предпринимательской деятельностью. Такими положениями выступают, в частности: о возможности одностороннего расторжения или изменения договора, если это предусмотрено не только законом, но и договором (ст. 310 ГК РФ); о презумпции солидарного характера обязательства при множественности лиц на стороне должника или кредитора (ст. 322 ГК РФ); об ответственности за неисполнение либо ненадлежащее исполнение обязательства без учета вины (п. 3 ст. 401 ГК РФ) и некоторые другие.

К тому же, такое обстоятельство не предоставляет основания для выделения предпринимательского договора купли - продажи, как самостоятельного вида договора купли - продажи. Названные, а так же другие особенности правового регулирования обязательств, которые связаны с осуществлением предпринимательской деятельности, в одинаковой степени относятся к любому обязательству, которое вытекает из всякого гражданско - правового договора. Такие особенности не могут быть критерием для выделения особого «предпринимательского» договора купли - продажи. Наоборот, общие положения о купле - продаже, указанные в § 1 гл. 30 ГК РФ, распространяют свое действие на все договоры купли - продажи, причем, независимо от того, осуществляется ли сторонами договора предпринимательская деятельность.

Содержание договора выглядит как перечень всех его условий. В свой черед, права и обязанности сторон устанавливаются условиями договора. Как правило, в любом договоре купли - продажи выделяются группы условий, которые определяют обязанности продавца и покупателя. К примеру, к условиям, которые предусматривают обязанности продавца, как правило, относят следующие: о товаре (о его количестве, качестве, ассортименте, упаковке, таре и т. п.); о порядке и сроке передачи товара покупателю. Условия договора, которые регламентируют порядок принятия товара и его оплату, диктуют обязанности покупателя.

Все-таки, такое разделение условий договора является относительным, так как выполнение условий часто требует совершения конкретных действий как от продавца, так и от покупателя. Например, продавец не может выполнить свою обязанность по передаче товара покупателю из другого города без информации об отгрузочных реквизитах от последнего, или реквизитов определенного получателя; если покупатель выполняет свои обязанности при оплате товара по аккредитивной форме расчетов, то продавцом предполагаются такие действия как выставление аккредитива и т.п. В таких случаях, речь идет о так называемых кредиторских обязанностях контрагента по договору, которые, при их выполнении, призваны обеспечивать выполнение должником (покупателем или продавцом) основной обязанности, которая предусмотрена соответствующим условием такого договора.

Одной из главных обязанностей продавца является передача покупателю товаров, которые являются предметом купли - продажи, с соблюдением сроков, установленных договором, а если такой срок не закреплен в договоре, в соответствии с правилами об исполнении бессрочного обязательства (ст. 314 ГК РФ). Если иное не предусмотрено договором, то продавец обязуется, одновременно с передачей товара, передать покупателю, помимо самого товара, все принадлежности к продаваемой вещи, а так же, документы, которые к ней относятся (сертификат качества, технический паспорт и т.п.), которые предусмотрены в законе и договором.

Договор купли - продажи считается заключенным с условием о том, что он будет исполнен к определенному сроку, если в содержании договора ясно, что нарушение срока исполнения приведет к потере интереса покупателя к договору. Продавец не имеет права произвести исполнение по договору, как наступит или истечет срок, без согласия от покупателя и в случае, когда покупатель не использовал право на отказ от исполнения договора (ст. 457 ГК РФ). Например, договор купли - продажи целой партии новогодних елок имеет условие его исполнения к определенному сроку (даже, если отсутствует ссылка на это в тексте договора). Соответственно, прием покупателем такого товара от продавца после новогодних праздников лишается любого смысла.

На нормальном рынке предполагается обеспечение законодательством и договором, отнюдь, не только прав покупателей, но и продавцов. Ясное регулирование обязанности покупателей принять и оплатить товар очень важно при условиях переходной экономики, учитывая, что ей свойственны многие отрицательные явления, включая неплатежи за проданные покупателям товары.

Так же как и с обязанностями продавца, в условия договора купли - продажи, в которых предусмотрены обязанности покупателя (основными являются принятие и оплата проданного товара), часто включаются отдельные обязанности продавца, которые направлены на то, что бы обеспечить исполнение покупателем его основных обязанностей. К примеру, в условии договора, которое говорит о принятии покупателем товара, может содержаться такая обязанность, как выделение своего представителя для вручения товара покупателю, включая проверку его качества и количества. Подобным же образом, в условиях договора, в которых говорится об оплате товара, в зависимости от выбранной сторонами формы расчета, могут быть оговорены обязанности продавца по информированию покупателя о банковских реквизитах получателя денежных средств, что бы оформить платежное поручение, или порядок и сроки предоставления продавцом платежного требования - поручения (при безакцептной форме расчетов) и т.д М.И. Брагинский, В.В. Витрянский. Договорное право: книга вторая «Договоры о передаче имущества» 4 изд. - М.: Статут, 2012. 800 с..

Гражданское право предусматривает свободу договора, принцип которого, состоит из нескольких частей:

1) Свобода волеизъявления при заключении договора. Основанием является пункт 1 статьи 421 ГК РФ, согласно которому любой гражданин или юридическое лицо обладает свободой при заключении договора. Недопустимо принуждение к заключению любого договора, но исключением из данного правила может стать обязанность заключения договора в связи с требованием ГК РФ, закона или при добровольном принятии обязательств (1, ст. 421, п. 1).

2) Свобода при выборе контрагентов или контрагента, фактически, сторон договора.

3) Свобода при выборе вида договора. Данную свободу обеспечивает пункт 2, а также пункт 3 статьи 421 ГК РФ. Согласно данным пунктам, любое количество сторон договора вправе его заключить в форме, которая предусмотрена, а также не предусмотрена нормативным актом. Таким образом, существует право заключать смешанный договор, то есть договор, в котором могут содержаться различные элементы, которые предусмотрены законами или любым иным правовым актом (1, ст. 421, п.2,3).

4) Свобода сторон по определению условий договора. Любой договор как юридический факт, на основании которого возникает обязательство, представляет собой совокупность условий, на которых он заключен. Важной составляющей содержания договора является информация о правах и обязанностях сторон. Свободу в определении содержания договора сторонами обеспечивает пункт 4 статьи 421 ГК РФ, исключением являются случаи, при которых содержание соответствующих условий предписано определенными законами или нормативными правовыми актами (1, ст. 421, п.4).

Фактически любой договор будет являться двусторонней или многосторонней сделкой, поэтому к любому договору можно применить все нормы, которые относятся к таким сделкам.

Условия договора, как правило, разделяют на три группы:

1) Существенные условия. К данной подгруппе относят условия, которые необходимо согласовать сторонам для того, чтобы договор был признан заключенным (1, ст. 432, п.1). Каждый вид договора предусматривает перечень условий, которые являются существенными и определяются они с помощью специальных норм и волеизъявлений сторон. Существенные условия можно разделить на следующие подвиды:

а) Объективно существенные условия. Отличительной особенностью данного вида условий является необходимость согласования, которая не зависит от желания сторон, заключающих договор. К ним относят:

- Любое условие о предмете договора, которое является общим для любых договоров. Например, в договорах купли-продажи указываются вещи, которые будут переданы во исполнение договора, если они не указаны, то договор является беспредметным.

- Любое условие, которое может быть отнесено к какому-либо нормативному акту. Например, цена - существенное условие в договоре купли- продажи недвижимости (2, ст. 555, п.1).

- Любое условие, которое необходимо для договора данного вида, то есть отражает его природу.

б) Субъективно существенные условия. К данной подгруппе относят условия, которые могут быть согласованы сторонами по заявлению одной из этих сторон.

2) Обычные условия. Данный тип условий не требует согласования со стороны участников договора. Они предусмотрены нормативными актами и считается, что стороны, заключив тот или иной договор, тем самым согласились подчиниться условиям, которые по закону распространяются на договорные отношения соответствующего вида или на все договоры вообще. К обычным условиям так же могут быть отнесены условия, которые сформулированы обычаями делового оборота (1, ст.421, п. 5).

3) Случайные условия. Данный тип условий, так же как и предыдущий тип, никак не влияет на заключение договоров. В случае если обычные условия предусматриваются законом, то случайные в свою очередь предусмотрены пунктами договора. Более того, данные условия могут взять на себя функцию регулятора по тем вопросам, которые в меру той или иной причины не предусмотрены законом, либо содержат правила, которые отличаются от диспозитивных норм. Так же у данного типа условий есть сходства с субъективно существенными условиями, так как они так же могут быть внесены в договор по инициативе одной из сторон, но с согласования всех участников договорных отношений. Причем, важно заметить, что случайное условие может стать существенным, в случае если какая-либо сторона договорных отношений согласна заключить договор только при внесении данного условия.

Договор может быть признан ничтожным, а, следовательно, незаключенным, в случае отсутствия любого из существенных условий. Важно заметить, что при отсутствии каких-либо случайных условий, договор может быть так же признан не заключенным, в случае если одна из сторон договора докажет свое заблаговременное требование о согласовании данных условий.

Статья 431 ГК РФ содержит информацию о правилах толкования договоров.

Суд, на основании данной статьи, должен понимать буквально значения слов и выражений, которые содержатся в договоре при их толковании. Так же суд должен принимать во внимание волеизъявление каждой из сторон на основании того, что зафиксировано в тексте. Исходя из этого, обуславливается необходимость тщательного составления договора. В случае, если текст договора может быть истолкован неоднозначно, то его значение должно быть установлено с помощью сравнения с иными условиями и общим смыслом договора (1, ст.431).

В случае, если способы указанные выше не помогают установить суть волеизъявления сторон договора, суду необходимо выяснить настоящую общую волю на основании цели или целей договора. При этом, необходимо учитывать все обстоятельства, которые имеют значение для определения воли сторон, в том числе, можно использовать:

- переговоры, которые предшествовали подписанию договора;

- переписка, которая предшествовала подписанию договора;

- практика, которая установлена при возникновении отношений между сторонами;

- обычаи делового оборота;

- поведение сторон после подписания договора.

Виды договоров. В связи с тем, что договор по своей сути - это сделка, а точнее один из ее видов, то классифицировать его можно на тех же основаниях, что и любую сделку. В зависимости от направленности с юридической точки зрения, можно выделить два типа договоров:

1) Основной договор. Направлен данный договор на возникновение правоотношений, которые являются обязательственными.

2) Предварительный договор. Является соглашением сторон о решении заключить основной договор в будущем на тех условиях, которые предусмотрены предварительным договоров (1, ст.429).

Важно отличать предварительный договор от срочного договора, который заключается с отложенным сроком, то есть, когда обязательства и права возникнут в будущем не при подписании договора, а по истечении какого-либо срока.

В предварительном договоре необходимо наличие всех существенных условий основного договора, так как заранее сторонами было взято на себя обязательство по заключению основного договора. Срок заключения основного договора обязательно должен быть указан в предварительном договоре, но в случае если срок не предусмотрен договором, необходимо заключение в течение одного года с момента заключения договора, который является предварительным. В случае если в течение данного срока какая-либо сторона не предложит заключить другой стороне основной договор, то все обязательства по предварительному договору прекращаются. Но если предложение о заключении основного договора поступило в данный срок от одной стороны, а другая сторона уклоняется от заключения основного договора, допускается принуждение данной стороны через суд. Исключением является отсутствие в предварительном договоре существенных условий, то есть в данном случае в принудительном порядке договор заключить нельзя. Так же одна из сторон не имеет права требовать при заключении договора включения дополнительных условий, которые не были заранее предусмотрены в предварительном договоре, в случае если другая сторона против данных условий.

Формы предварительных договоров обязательно должны соответствовать формам, установленным для основных договоров, но если таковые не установлены, то в письменной форме. Ничтожным может быть признан договор в случае несоблюдения правил о форме предварительного договора. Если государственная регистрация требуется для основного договора, то для предварительного нет, так как это действие не является элементом его формы.

Степень свободы при волеизъявлении сторон определяет другое разделение по видам договоров. Договор может быть свободным или обязательным.

Свободный договор - договор, который заключается на основании свободного решения сторон. Большая часть договоров являются свободными.

Обязательный договор - договор, который обязывает одну из сторон или все стороны договора заключить его на основании законодательного акта или принятых в добровольном порядке на себя обязательств. По своей сути обязательный договор представляет собой исключение из принципа свободы договора.

Публичный договор специально выделяют как категорию из обязательных договоров (1, ст. 426). Выделяют основные признаки публичного договора:

1. Обязательно с одной стороны договорных отношений наличие коммерческой организации или индивидуального предпринимателя, которые осуществляют предпринимательскую деятельность по оказанию услуг, продаже товаров или выполнению работ. С другой стороны, обязательно наличие потребителя данного товара, работы или услуги (1, ст. 23 п. 3). Потребитель в публичном договоре может быть:

- Один гражданин. Например, при бытовом подряде.

- Неограниченное количество граждан.

- Юридические лица. Например, при заключении договора на перевозку с помощью транспорта общего пользования

2. Юридическое лицо, в виде коммерческой организации или индивидуального предпринимателя, должно оказывать услуги, продавать товары, производить работы по запросу каждого, кто к нему обратится. Например:

- торговля в розницу;

- перевозки общественным транспортом;

- оказание услуг по медицинскому, гостиничному обслуживанию;

- и многое другое.

С точки зрения закона, потребитель, как более слабая сторона договора, был защищен правилами, установленными в статье 426 ГК РФ. Из важных правил, которые указаны в данном законе, необходимо выделить следующие:

1) Обязанность предпринимателей по установлению равных условий при заключении договоров для всех потребителей.

2) Запрет на оказание предпочтений по отношению к каким-либо лицам перед другими. Исключением из данного правила является наличие преимущественного права на основании закона или иного правового акта у какого-либо потребителя по приобретению конкретного товара, работы или услуги.

3) Условия публичного договора, которые не соответствуют императивным нормам или могут производить дискриминацию между потребителями - ничтожны.

4) Только в случае невозможности оказать какую-либо услугу, произвести товар или выполнить для потребителя соответствующую работу, предприниматели имеют право отказаться от заключения публичного договора. В случае если лицо необоснованно уклоняется от подписания публичного договора, можно обратиться в суд, для его понуждения к заключению. Ответственность по предоставлению доказательств, в связи с отсутствием возможности по оказанию услуг, передаче товаров или выполнению работ, целиком возложена на коммерческие организации.