Риски в договорах купли-продажи

5) Потребители не обязаны заключать публичный договор, соответственно, понуждение в судебном порядке со стороны предпринимателей к его заключению недопустимо (1, ст. 426).

Порядок согласования по условиям договоров разделяет их на виды.

Договор на основе данной характеристики может быть:

- взаимосогласованным договором;

- договоров присоединения.

При взаимосогласованном договоре условия должны быть определены обеими сторонами договора, либо всеми, в случае если их больше, чем две.

При договоре присоединения одна сторона определяет условия, выраженные в формулярах или других стандартных формах условия, а другая в свою очередь при принятии договора, принимает все эти условия как часть договора. Фактически, другая сторона при этом не требует изменения или согласования условий, она либо принимает данные условия, либо отказывается и тогда договор не заключается (1, ст. 428).

Закон предусматривает определенные гарантии, для стороны которая присоединяется к договору. Например:

- Право на расторжение или изменение договора, в случае лишения данной стороны прав, которые обычно предоставляются по договорам такого вида.

- Право на расторжение или изменение договора, в случае отсутствия или ограничения ответственности другой стороны за нарушение обязательств по договору.

- Право на расторжение или изменение договора, в случае наличия явно выраженных обременительных условий, которые исходя из разумных интересов не были бы приняты при наличии возможности у данной стороны принимать участие в определении условий договора присоединения.

Однако, исключительными случаями считаются те, при которых сторона присоединилась к данному договору при ведении предпринимательской деятельности. Предусматривается, что сторона должна знать на каких условиях заключается договор.

Рассматривая все возможные виды договоров, необходимо уделить повышенное внимание договору купли-продажи, как договору, рассматриваемому в рамках настоящей выпускной квалификационной работы.

Статья 454 ГК РФ содержит понятие договора купли продажи. В соответствии с данной статьей, договором купли продажи является договор, по которому одна сторона в лице продавца обязана передать какое-либо имущество другой стороне в лице покупателя, при этом за имущество покупатель обязан уплатить продавцу определенную денежную сумму (2, ст.454).

Договора купли-продажи могут быть:

- розничной купли-продажи;

- поставки;

- поставки товаров для государственных нужд;

- контрактации;

- энергоснабжения;

- продажи недвижимости;

- продажи предприятия.

Некоторые из вышеперечисленных видов договоров, имеют разновидности. По своей сути, любой договор купли-продажи является консенсуальным, возмездным и взаимным. Договор купли-продажи относится к группе обязательств по передаче имущества.

Обязательства по передаче имуществ, основанные на договорах:

- Мена

- Дарение

- Рента

- Договор купли-продажи

Самым распространенным в международной и внутренней торговле является договор купли-продажи. Рассмотрим права и обязанности покупателя и продавца.

Продавец обязан передать потребителю:

- Товар, соответствующий необходимому качеству (2, ст. 469).

- Необходимое количество товара (2, ст. 469).

- Товар, в необходимом ассортименте и количестве. Данное условие является по договору существенным (2, ст. 469).

- Товар, соответствующий комплектности (2, ст. 478, 480).

- Товар в полном комплекте. (2, ст. 479).

- Товар в защитной упаковке или таре (2, ст. 481, 482).

- Вместе с товаром передать предусмотренные документы и принадлежности (2, ст. 464).

- Обеспечить свободу товара от права какого-либо третьего лица на него (2, ст. 460). Таким образом, на продавце лежит обязанность по возмещению стоимости товара покупателю, в случае если третье лицо, обладающее правом собственности, сможет реализовать эвикцию. Эвикция является правом собственника на отчуждение имущества у третьих лиц, которые могли незаконно купить его в собственность у недобросовестного продавца (2, ст.461, п. 1).

Момент передачи товара:

- Вручение товара.

- Предоставление в распоряжение.

- Передача перевозчику (2, ст. 458).

Более того, некоторые договора купли-продажи предусматривают обязательства продавца по страхованию товара, который он продает.

Покупатель в свою очередь обязан:

- Уплатить сумму денежных средств, которая предусмотрена договором, в полном объеме или определенными частями, в момент передачи, после передачи или до передачи товара, исходя из условий договора.

- В случае отсутствия возможности со стороны покупателя надлежащим образом исполнить какое-либо условие по договору, он должен незамедлительно известить об этом продавца товара (2, ст. 483).

- В случае если предусмотрен данный пункт договором, то купленный товар подлежит страхованию.

Покупатель имеет право требовать от продавца передачи ему купленного им товара, соответствующего условиям договора, в соответствующий срок.

Продавец имеет право требовать от покупателя как оплату переданных товаров, так и возврат проданных товаров в случае отсутствия оплаты тогда, когда условием передачи прав собственности покупателю является факт оплаты в полном объеме, то есть права собственности до момента оплаты находятся у продавца (2, ст. 491).

Подводя итоги, стоит сказать, что как отмечалось выше, договор купли - продажи имеет ряд особенностей. Содержание договора выглядит как перечень всех его условий. Условия договора играют важнейшую роль в формировании прав и обязанностей. С методологической точки зрения, понятие договора купли-продажи следует понимать как некую конструкцию, включающую в себя множество элементов. Например, как появляются условия договора и что они порождают, можно так же рассмотреть благодаря этому методу. Основными элементами согласования условий договора выступают оферта и акцепт. Договор как соглашение, образуют его условия (условия о предмете, иные, необходимые для достижения соглашения). Если рассматривать договор купли - продажи как конструкцию, условия договора будут составлять содержание юридического факта (конкретные жизненные обстоятельства, с которыми норма права связывает наступление определенных юридических последствий).

420 статья Гражданского Кодекса Российской Федерации содержит информацию о понятии «договор». Так же в данной статье отражены общие положения. В соответствии с данной статьей договор - соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей.

Под понятием риска в договорных обязательствах следует понимать вероятность неисполнения обязательств, убытков или иных расходов, которые не будут подлежать компенсированию за счет средств другой стороны, которые возникли не по вине лица, к чьей имущественной сфере они будут отнесены в соответствии с законом или договором.

Данное понятие, на наш взгляд, максимально описывает риск в договорном праве. Для минимизации рисков следует уделять огромное внимание содержанию договора не только на стадии его формирования, а так же и на стадии предложения заключения договора.

право договор риск продажа

Глава II. Предупреждение риска неисполнения договора купли-продажи

2.1 Структура договора купли-продажи

В настоящее время, существует множество подходов к структуре договора, а именно на какие разделы ее распределяют. Например, некоторые ученые и правоведы предлагают двадцать четыре раздела использовать в договорах купли-продажи, другие, в основном юристы-практики, рекомендуют указывать в договоре 14 ключевых разделов.

Таким образом, получаем, что содержание и структура договора могут быть различными. Каким образом определить форму договора, которая будет основой? В данном случае необходимо определить некий стандарт образца договора, которому необходимо следовать всем участникам гражданского оборота.

В качестве важнейших структурных элементов договора купли-продажи нами определены следующие разделы:

1) Реквизиты договора.

2) Преамбула (вводная часть).

3) Предмет договора.

4) Объект договора.

5) Сроки исполнения договора.

6) Условия договора.

7) Цена и порядок расчета.

8) Порядок расчетов.

9) Обеспечение исполнения обязательств

10) Дополнительные (особые) условия.

11) Расторжение договора.

12) Форс-мажор.

13) Ответственность сторон.

14) Рассмотрение споров.

15) Заключительные положения.

Итак, разберем подробнее самые важные части договора купли-продажи.

Реквизиты - банковские реквизиты для оплаты по договору для покупателя. Преамбула представляет собой часть договора, в которой указаны полные наименования сторон договора, их адреса регистрации, фамилия имя отчество (в случае необходимости должность), людей, подписывающих договор. Номера лицензий, если они необходимы при купле-продаже между юридическими лицами. Если в сделке принимают участие представители, то такая информация нужна по ним. Преамбула так же содержит место и дату заключения договора. Важным моментом так же является произведенные действия при подписании договора. То есть обговаривается «заключили настоящий договор» или ««обязались при (оговаривается наступление известных событий) заключить договор о нижеследующем»); возможно указание срока -- «через месяцев», «спустя дней». В случае, если договор не носит отлагательный характер, предпочтительнее указывать «договорились о нижеследующем».

Таким образом, фактически в преамбуле указывается подробная информация о сторонах, заключающих договор. Преамбулой определяется кто есть продавец, а кто покупатель и какое именно лицо, в случае его наличия, действует от его имени В.В. Никитин. Существенные условия и незаключенность договоров: Россия и мир. М.: Актуальные проблемы российского права, 2014. N 5. C.799-809.

Предмет договора. Договор купли-продажи может быть заключен на:

- имеющиеся в наличии товары

- товары, которые будут изготовлены в будущем

Предмет купли-продажи будет установлен, если договор дает возможность определения по наименованию и количеству товара.

Важной обязанностью продавца является передача по договору купли- продажи покупателю предмета договора в срок, который установлен договором, а если такой срок не определен, то необходимо действовать в соответствии с правилами об исполнении бессрочных обязательств (1, ст. 314).

В соответствии с действующим законодательством на продавце лежит обязанность по передаче одновременно с предметом договора (товаром) все документы, которые к нему относятся (2, ст. 456), например:

- технический паспорт;

- сертификат качества;

- и т.д.

Договоры купли-продажи могут быть заключены с условиями об исполнении к строго фиксированному сроку. Такое может быть, когда содержание договора определяет потерю интереса к договору со стороны покупателя в случае нарушения срока. Продавец не имеет права исполнять договор до или после наступления данного фиксированного срока без одобрения на то покупателя (2, ст. 457). Примером может быть договор купли-продажи на партию новогодних елок. То есть передача товара за пределами новогодних праздников, в таком случае, не имеет никакого смысла.

Таким образом предметом договора купли-продажи могут быть любые предметы материального мира (в первую очередь вещи или товары), которые могут удовлетворить какую-либо человеческую потребность. Для того чтобы такой предмет материального мира был признан предметом договора, необходимо чтобы он обладал качествами оборотоспособности. Например, имела способность свободного перехода от одного собственника к другому. Если какая-либо вещь ограничена в обороте, то она может стать предметом договора купли-продажи только в случае наличия у продавца определенного специального разрешения на совершения покупки такой вещи (например, яды, наркотические вещества). Если вещь вообще изъята из оборота, то она по умолчанию не может быть продана или куплена и, соответственно, не может быть предметом договора.

Так же предметом договора могут быть:

- Ценные бумаги

- валютные ценности

- имущественные права

- объекты интеллектуальной собственности

То есть фактически, в современных условиях некоторые ученые в ряде современных изданий приравнивают объект (в виде вещи, за которую покупатель уплачивает денежные средства) к предмету договора.

Но такой подход к рассмотрению вопроса по мнению, О.С. Иоффе противоречит не только учению о предмете договора (как обязательства), но и нормам гражданского права в целом О. С. Иоффе. Обязательственное право. М.: Юридическая литература, 1975. С.13-22.

По мнению автора, предмет купли продажи не может быть воплощен в одном объекте. Минимально предмет купли-продажи должен быть воплощен минимум в двух волевых, материальных или юридических объектах». При этом под данными объектами О.С. Иоффе понимал:

- материальные объекты в виде продаваемого имущества и уплачиваемые за него денежные средства;

- юридические объекты в виде действий сторон по процессу передачи имущества и уплате за него денежных средств;

- волевые объекты в виде индивидуальной воли продавца и покупателя, регулируемой и ограниченной в рамках действующего законодательства.

М.И. Брагинский считал, что правоотношения, вытекающие из договоров купли - продажи, содержат две разновидности объектов:

- объекты, которые определяются как действия лица, на котором лежат обязанности.

- объекты в виде вещей, которые должны быть переданы в результате взаимодействия, указанного в предыдущем пункте. М.И. Брагинский, В.В. Витрянский. Договорное право: книга вторая «Договоры о передаче имущества» 4 изд. - М.: Статут, 2012. 800 с.

В результате рассмотрения точек зрения современных авторов и классиков мы пришли к выводу, что предмет в договоре купли-продажи это правоотношения, а объект - это то, вокруг чего возникают правоотношения.

Цена представляет так же важный элемент договора купли-продажи. Покупатель в соответствии с договором должен оплатить определенную сумму денежных средств для приобретения товара. В случае если цена по договору не определена или не может быть определена, то необходимо определять ее как цену, которую устанавливают обычно в аналогичных обстоятельствах (1, ст. 424). В случае определения цены в зависимости от веса товара, ее необходимо рассчитывать исходя из веса нетто, если иной порядок не предусмотрен договором.

В договоре купли-продажи может быть предусмотрена зависимость цены от показателей, например, себестоимость товара, затраты на производство и многое другое.

По договору купли-продажи, покупатель берет на себя обязательства по выплате всей суммы, которая предусмотрена договором до или после передачи ему товара со стороны продавца, только в случае если иной порядок не предусмотрен самим договором и не может быть определен самим существом обязательства. Договор купли-продажи может предусматривать рассрочку по оплате товара, если это не предусмотрено, то на покупателе лежит обязанность по оплате всей суммы в полном объеме.

Так же в договорах купли-продажи могут быть предусмотрены обязанности покупателей по предварительной оплате. Договор купли-продажи с предварительной оплатой со стороны покупателя, так же может содержать обязательства продавца по уплате процентов на сумму внесения денежных средств в счет предварительной оплаты. Проценты в таком случае должны быть рассчитаны со дня получения денежных средств от покупателя продавцом.

Действующим законодательством запрещено производить расчет при исполнении договора в иностранных валютах, если в конкретном договоре цена указана в отечественной. То есть, расчет между покупателем в иностранной валюте возможен только тогда, когда цена в договоре купли-продажи сама указана в такой валюте. При осуществлении же непосредственно расчета, цену необходимо пересчитать по соответствующему курсу.

В условиях современности, периодических кризисных ситуаций, большую популярность приобретает предварительная оплата в полном объеме или авансирование (частичная предварительная оплата).

Гражданский кодекс РФ напрямую предусмотрел несколько форм оплаты цены за товар:

- предварительная оплата (2, ст. 487);

- оплата с помощью кредитных денежных средств (2, ст. 488);

- оплата с использованием рассрочки (2, ст. 489).

Содержание договора, по своей сути, это совокупность всех условий договора. Содержание договора определяет права и обязанности сторон, которые этим договором и конкретизируются.

Условия договора, как правило, разделяют на три группы:

1) Существенные условия. К данной подгруппе относят условия, которые необходимо согласовать сторонам для того, чтобы договор был признан заключенным (1, ст. 432, п.1). Каждый вид договора предусматривает перечень условий, которые являются существенными и определяются они с помощью специальных норм и волеизъявлений сторон. Существенные условия можно разделить на следующие подвиды:

а) Объективно существенные условия. Отличительной особенностью данного вида условий является необходимость согласования, которая не зависит от желания сторон, заключающих договор. К ним относят:

- любое условие о предмете договора, которое является общим для любых договоров. Например, в договорах купли-продажи указываются вещи, которые будут переданы во исполнение договора, если они не указаны, то договор является беспредметным.

- любое условие, которое может быть отнесено к какому-либо нормативному акту. Например, цена - существенное условие в договоре купли- продажи недвижимости (2, ст. 555, п.1).

- любое условие, которое необходимо для договора данного вида, то есть отражает его природу.

б) Субъективно существенные условия. К данной подгруппе относят условия, которые могут быть согласованы сторонами по заявлению одной из этих сторон.

2) Обычные условия. Данный тип условий не требует согласования со стороны участников договора. Они предусмотрены нормативными актами и считается, что стороны, заключив тот или иной договор, тем самым согласились подчиниться условиям, которые по закону распространяются на договорные отношения соответствующего вида или на все договоры вообще. К обычным условиям так же могут быть отнесены условия, которые сформулированы обычаями делового оборота (1, ст. 421, п.5).

3) Случайные условия. Данный тип условий, так же, как и предыдущий тип, никак не влияет на заключение договоров. В случае если обычные условия предусматриваются законом, то случайные в свою очередь предусмотрены пунктами договора. Более того, данные условия могут взять на себя функцию регулятора по тем вопросам, которые в меру той или иной причины не предусмотрены законом, либо содержат правила, которые отличаются от диспозитивных норм. Так же у данного типа условий есть сходства с субъективно существенными условиями, так как они так же могут быть внесены в договор по инициативе одной из сторон, но с согласования всех участников договорных отношений. Причем, важно заметить, что случайное условие может стать существенным, в случае если какая-либо сторона договорных отношений согласна заключить договор только при внесении данного условия.

Договор может быть признан ничтожным, а, следовательно, незаключенным, в случае отсутствия любого из существенных условий. Важно заметить, что при отсутствии каких-либо случайных условий, договор может быть так же признан не заключенным, в случае если одна из сторон договора докажет свое заблаговременное требование о согласовании данных условий.

Договор может быть признан ничтожным, а, следовательно, незаключенным, в случае отсутствия любого из существенных условий. Важно заметить, что при отсутствии каких-либо случайных условий, договор может быть так же признан не заключенным, в случае если одна из сторон договора докажет свое заблаговременное требование о согласовании данных условий.

Фактически, основным содержанием договора купли-продажи являются существенные условия договора. Рассмотрим их более подробно.

Товаром по договору купли-продажи могут быть любые вещи, за исключением изъятых из гражданского оборота, о чем должно быть прямо указано в законе (1, ст. 120). Земля и другие природные ресурсы могут отчуждаться или переходить от одного лица к другому иными способами в той мере, в какой их оборот допускается законами о земле и других природных ресурсах.

Вещи делятся на:

1) Недвижные вещи (недвижимое имущество, недвижимость). Недвижимой вещью может быть:

- земельный участок;

- участок недр;

- обособленный водный объект;

- любой объект, прочно связанный с землей (например, лес, здание, сооружение и так далее).

2) Недвижимые вещи, которые подлежат обязательной государственной регистрации, например:

- воздушное судно;

- морское судно;

- судно внутреннего плавания;

- космический объект;

- другое имущество на основании решения суда (1, ст. 130).

3) Движимое имущество. То, что не относится к недвижимости, так же к движимому имуществу можно отнести денежные средства и ценные бумаги. Не требуют регистрации, регистрация необходима только в случае, который указан в законе.

Товар, созданный или приобретенный в будущем, а также находящийся в наличии у продавца, может быть предметом договора, если иное не определяет характер товара или норма закона.

В случае, если договор определяет наименование и количество товара, то считается, что условие договора купли-продажи о товаре согласовано.

При передаче товара продавец обязан так же передать все соответствующие принадлежности и документы, которые предусмотрены законом или каким-либо правовым актом.

Так же в договоре купли-продажи может быть предусмотрена характеристика товара, а именно:

- вид;

- модель;

- размер;

- цвет;

- артикул;

- иные признаки (ассортимент).

В таком случае продавец обязан передать покупателю товар или товары в необходимом ассортименте и комплектности в соответствии с договором (2, ст.467).

В случае нарушения данных условий, у покупателя возникает право отказа от принятия и оплаты таких товаров. В случае, если оплата уже была произведена, возникает право требовать возврата денежных средств, с компенсацией причиненных убытков.

В случае если одна часть передаваемых товаров продавца соответствуют ассортименту, а вторая нет, то у покупателя возникает право:

- принять одну часть товара, а от второй отказаться;

- отказаться как от одной части, так и от другой;

- требовать замены товаров, которые не соответствуют условиям договора об ассортименте.

- принять как одну часть товара, так и другую (2, ст. 468).

Товар, который не соответствует условиям договора об ассортименте, считается принятым, если в разумные сроки после принятия товара, покупатель не сообщил продавцу об отказе от товара.

Закон предусматривает ответственность продавца за качество товара и в случае, если оно не соответствует нормам, могут возникнуть серьезные последствия. В случае передачи со стороны продавца некачественного товара, у покупателя возникает право:

- уменьшить покупную цену;

- взыскать убытки, которые были вызваны приобретением такого товара;

- возместить свои расходы для устранения недостатка качества товара (2, ст. 475).

В случае отсутствия в договорах купли-продажи информации о качестве товаров, то продавец обязан:

- передать товары, пригодные для целей использования;

- передать товары, соответствующие требованиям закона и нормативно- правовым актам;

- передать товары, которые соответствуют образцам или описаниям по ним. Так же продавец обязан передать потребителю:

- Товар, в необходимом ассортименте и количестве (2, ст. 469).

- Товар, соответствующий комплектности (2, ст. 478, 480).

В случае отсутствия в договоре купли-продажи информации об ассортименте, количестве и комплектности товара, продавцом должны быть переданы товары, соответствующие требованиям делового оборота или аналогичные по умолчанию предъявляемым требованиям.

В случае наличия информации в договоре о передаче определенного набора товаров в комплекте, моментом передачи и моментом исполнения обязательства по договору считается передача последней составляющей комплекта.

В случае, когда продавец осуществляет передачу товаров не в полном комплекте (2, ст. 480), покупатель вправе:

- соразмерно уменьшить покупную цену, то есть требовать от продавца уменьшения общей цены договора купли-продажи;

- требовать предоставить товары в полном комплекте, то есть добавить недостающие элементы для полного комплекта в разумный срок;

- в случае отказа от вышеперечисленного, вправе отказаться от исполнения обязательств по договору купли-продажи и требовать возврат денежных средств за товар, в случае их уплаты.

Так же существует правило, на основании которого на продавце лежит обязанность по передаче покупателю товара в таре или (и) упаковке, вне зависимости от того, есть ли информация об этом в договоре купли-продажи. Исключением из такого правила будут лишь те товары, которые в соответствии с характером не требуют тары или упаковки (2, ст. 481, п.1).

Тара и упаковка товара, в случае если предусмотрены в договорах купли- продажи, должны соответствовать им. В случае если нет в договорах купли- продажи информации о таре и упаковке, то товары должны быть упакованы с целью их хранения и транспортировки. В тех ситуация, когда положения по таре и упаковке не соответствуют договорам купли-продажи, товар определяется как ненадлежащего качества и покупатель вправе выставить соответствующее требование продавцу по исправлению качества товара. (2, ст. 475 и ст. 482).

Содержание, объем и характер транспортных операций определяют «базис поставки», то есть условия, определяющие основу цены по договору купли- продажи.

Условия поставки должны содержать:

- информацию об упаковке;

- информацию о маркировке;

- информацию о погрузке на транспортные средства;

- информацию о доставке до основного перевозчика;

- информацию о страховании данной перевозки;

- информацию о погрузке на основные транспортные средства;

- информацию о выгрузке на склады получателя;

- и многое другое, все эти условия следует отразить в тексте договора купли-продажи, таким образом можно минимизировать риски.

Так же важной частью обязанностей и прав сторон договора купли продажи является обязанность продавца обеспечить свободу товара от права какого-либо третьего лица на него (2, ст. 460). Таким образом, на продавце лежит обязанность по возмещению стоимости товара покупателю, в случае если третье лицо, обладающее правом собственности, сможет реализовать эвикцию. Эвикция является правом собственника на отчуждение имущества у третьих лиц, которые могли незаконно купить его в собственность у недобросовестного продавца (2, ст.461, п. 1).

2.2 Способы обеспечения исполнения обязательств договора купли-продажи как способ снижения риска его неисполнения

Длительное время наша страна не занималась изучением и анализом способов обеспечения исполнения обязательств. Обуславливалось это не востребованностью данных способов во времена советской власти. Исторически сложилось, что коммунистический режим не нуждался в таких способах. [3, стр. 157].

Первым крупным монографическим исследованием, которое было посвящено учению по обеспечении обязательств, была работа Гонгало М.Б в 1998 году. Он первым на территории постсоветского пространства смог предоставить анализ норм права, которые были связаны со способами обеспечения исполнения обязательств. (16, стр. 1).

В современности, экономическая нестабильность порождает увеличение случаев нарушения обязательств, поэтому с каждым днем увеличивается актуальность изучения договорной дисциплины. Исходя из вышеперечисленного, считаем способы обеспечения обязательств актуальной темой для исследования, которая заслуживает повышенного внимания. Прежде чем рассматривать данные способы, необходимо узнать, чем является само «обязательство».

В 307 статье ГК РФ содержится понятие «обязательство». Определяется оно как правоотношение, в силу которого одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определённое действие (передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги), либо воздержаться от определённого действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности» (1, ст.307).

Значительное количество современных авторов в своих работах отражают приверженность данному определению, используя лишь небольшие корректировки.

Исполнение обязательств должно должником на добровольных началах. В том случае, если должник не соблюдает взятые на себя обязательства надлежащим образом, гражданский кодекс РФ предусматривает правовые методы воздействия на него. В юридическом смысле, такие методы называют способами обеспечения исполнения обязательств.

Само по себе исполнение обязательств представляет собой совершение одной стороной предписанных законом или договором действий (или воздержания от действий) по отношению к другой стороне данных обязательств или в пользу третьих лиц.

Содержание надлежащего исполнения обязательств содержатся в 309 статье Гражданского Кодекса РФ. В соответствии с данным законом, любое обязательство должно быть исполнено надлежащим образом на основании требования закона или любых других нормативно-правовых актов. В случае отсутствия таковых, надлежащее исполнение обязательств должно исполнятся на основании обычаев делового оборота или обычно предъявляемых требований (1, ст. 309).

Сам по себе факт исполнения обязательства и его подтверждение зависит от комплекса критериев и факторов. Соответствие императивным нормам и условиям договора и исполнение обязательств в соответствии с данными факторами может привести к исполнению обязательства и его прекращению. Критериями исполнения обязательства могут быть различные факторы, которые прописаны в условиях договора и на законодательном уровне, например:

- способ исполнения обязательств;

- порядок исполнения обязательств;

- объем исполнения обязательств;

- срок исполнения обязательств;

- а также другие юридически значимые признаки.

Несмотря на то, что договорные отношения предполагают свободное волеизъявление сторон, возможны нарушения исполнения обязательств по договору.

Таким образом, отсутствие какого-либо внешнего стимула исполнение обязательств может быть не в полном объеме или ненадлежащим образом исполнено. Такого рода действия со стороны лица, заключившего договор купли-продажи, может повлечь за собой значительные, например финансовые или репутационные, риски для второй стороны.

В связи с таким положением дел, в настоящее время были разработаны способы обеспечения исполнения обязательств, некоторые из которых зафиксированы в законе или других нормативно-правовых актах.

Ответственность за недобросовестное исполнение обязательств предполагает возмещение убытков стороне, которой они были причинены. В соответствии с законом, сторона, ненадлежащим образом исполняющая обязательства по договору, должна произвести компенсацию расходов лица, права которого были нарушены. Компенсация в данном случае может предполагать, как реальный ущерб, причиненный в связи с нарушением его прав, а также упущенные выгоды - доходы, которые получило бы данное лицо, в случае отсутствия нарушения его прав (1, ст. 15).

Общее правило закона предполагает возмещение убытков в полном объеме, то есть необходимо кредитора поставить в то положение, в котором бы он находился, если бы его права были не нарушены и обязательства со стороны второго лица (лиц) были бы выполнены надлежащим образом. Однако стороны могут по договоренности ограничить ответственность по договору, в случае если данные ограничения не противоречат нормам закона или нормативно-правовым актам.

Способы обеспечения исполнения обязательств, которые предусмотрены нормативными актами:

- задаток

- банковская гарантия

- поручительство

- залог

- обеспечительный платеж

- удержание имущества должника

Однако, это не все способы исполнения обеспечения обязательств. Другие так же существуют и предусмотрены существующим законодательством. Например, государственные и муниципальные гарантии. Другие способы обеспечения исполнения обязательств могут быть предусмотрены договором, в случае если не противоречат существующему законодательству или нормативно- правовым актам. Например, по ипотечному договору в качестве способа обеспечения исполнения обязательств используют возможности страхования жизни и здоровья, конечно, с указанием выгодоприобретателя в лице банка. Данный способ хоть и не позволяет обеспечить в полной мере исполнение обязательства, но может исключить некоторые риски в такого рода договорах. То есть при смерти или получении 1 и 2 группы инвалидности страховка покроет задолженность по ипотечному кредиту, таким образом обязательство будет исполнено.

По большому счету, все способы обеспечения исполнения обязательств можно разделить на два блока. Деление происходит на основании механизма обеспечения исполнения обязательств. Рассмотрим их:

1. Способы, которые можно отнести к потерям финансового или материального характера при недобросовестном исполнении обязательства по договору. Например:

- задаток;

- удержание вещи.

2. Способы, которые предусматривают другой источник, являющийся альтернативным по исполнению основных обязательств. То есть, в случае ненадлежащего исполнения обязательств, они могут быть истребованы из другого источника. Например:

- залог;

- поручительство;

- независимая гарантия.

Определяются данные способы обеспечения волеизъявлением сторон и характером вытекающих из договора обязательств.

Например, при заключение предварительного договора разумно использовать в качестве обеспечения исполнения обязательств задаток, а в договорах поставки, например, лучше использовать неустойку. При сделках купли-продажи недвижимости целесообразно использовать залог и поручительство в качестве основных способов, а например, неустойку указывать в качестве дополнительного способа обеспечения исполнения обязательств.

При этом важно понимать, что обязательство может быть обеспечено не одним способом, а сразу несколькими. Например по ипотечному кредиту использовать одновременно можно неустойку, поручительство и залог.

Но если рассматривать ипотечный кредит, то неустойка будет больше способом, который позволяет надлежащим образом исполнять обязательства в плане своевременных оплат, так как задержки предполагают финансовые потери для заемщика. Но в случае, если заемщик не в состоянии исполнить основное обязательство неустойка не является эффективным способом предотвращения неисполнения обязательства. Но тогда в данном случае денежные средства, которые предусмотрены договором можно истребовать из альтернативного источника - поручителя или продажи предмета залога с публичных торгов. В комплексе данные способы представляют собой эффективный способ минимизации рисков.

Способы обеспечения исполнения обязательств по своей сути напрямую зависят от основного обязательства, так как при его прекращении, заканчивается и обеспечительная функция данных способов.

При недействительности соглашения, из которого возникло основное обязательство, обеспечивающие обязательства сохраняются лишь в части обеспечения возврата имущества, полученного по основному обязательству, в рамках применения последствий недействительности сделки. Напротив, недействительность соглашения об обеспечении исполнения обязательства не влечет недействительности соглашения, из которого возникло основное обязательство (1, ст. 329, п.2,3).

Обязательство как социально-правовой феномен является особой формой общественной коммуникации, каналом социально полезного взаимодействия участников гражданских правоотношений. В указанной парадигме исполнение обязательства представляет собой непосредственный результат такого взаимодействия, объективированный вовне ресурс межсубъектных связей. При этом выполнение обозначенной функции может гарантировать не любое, а только надлежащее исполнение, соответствующее по своим юридически значимым признакам условиям обязательства и требованиям закона (иного правового акта, обычая), которое обеспечивается совокупностью материально-правовых стимулов (в т.ч. правом на возмещение убытков, неустойкой, залогом, задатком, поручительством и пр.).

Рассмотрим более подробно способы обеспечения исполнения обязательств, которые предусмотрены нормативными актами:

- задаток

- банковская гарантия

- поручительство

- неустойка

- залог

- удержание имущества должника

Использование данных способов, во-первых, стимулирует должников надлежащим образом исполнять взятые на себя обязательства, во-вторых, дает возможность удовлетворения интересов кредиторов в случае ненадлежащего исполнения обязательств или неисполнения вообще.

Задаток - сумма денежных средств, выданная одной стороной договора другой стороне, в качестве гаранта по заключению договора или обеспечению исполнения обязательств.

В случае нарушения договоренностей со стороны, давшей задаток, он остается у стороны, получившей его. В случае нарушения договоренностей со стороны, получившей задаток, данная сторона обязана возместить ущерб в двойном размере задатка стороне, давшей задаток (1, ст. 380, п.1).

Плюс задатка как способа обеспечить исполнение обязательств состоит в простоте фиксации сумм и облегченная процедура доказывания для заинтересованной стороны. Что касается минусов задатка их несколько:

- Мошенничество. Лицо может овладеть денежными средствами безвозвратно. Избежать это можно, если тщательно проверять пункты договора и все реквизиты, данные. Мошенники, входя в доверие, могут отвести ваше внимание от важных деталей договора.

- Задаток нельзя взыскать в судебном порядке, если обязательство выполнено частично, даже в том случае, если исполнение такого обязательства было не существенным. Задаток взыскивается только в том случае, если обязательство не выполнено вообще, при частичном выполнении обязательства правила о задатке в судебной практике не применяются.

- Часто в судебной практике задаток определяют как аванс и тогда к нему невозможно применить правила о задатке, даже в случае, если в предварительном договоре четко прописано, что денежные средства передаются в счет задатка.

Задаток часто используется не в основном договоре, как способ исполнения обязательств, а в предварительных договорах, как способ обеспечения исполнения обязательств по заключению договора в будущем. В связи с данным фактом часто возникают судебные споры.

По вопросам об обеспечении задатком предварительных договоров купли- продажи недвижимого имущества, например, существует две различные позиции судов.

Первая позиция состоит в том, что предварительный договор купли-продажи недвижимого имущества не может быть обеспечен задатком.

Рассмотрим пример. Судом было установлено, что между двумя компаниями (одна покупатель, вторая продавец) был заключен предварительный договор, предмет в котором - обязательство в будущем заключить договор купли-продажи нескольких помещений для коммерческого использования. В предварительном договоре указано условие, что заключение основного договора возможно только в случае, если продаваемые помещения будут зарегистрированы на основании права собственности и подготовлен основной договор в течение 5 дней после заключения предварительного договора. В подтверждение договоренностей по приобретению данных помещений покупатель перечислил продавцу задаток в виде денежных средств общей суммой одиннадцать миллионов рублей единым платежом, данные денежные средства должны были быть зачтены в счет общей суммы приобретения.

Данная сделка не состоялась по вине покупателя. По прямому содержанию договора, продавец посчитал денежные средства в размере одиннадцати миллионов рублей задатком, который в будущем должен обеспечить исполнение обязательств по договору.

Судом первой инстанции ранее данная денежная сумма была признана задатком. В соответствии с этим решение суда было на стороне продавца.

После подачи апелляции покупателем, судом кассационной инстанции было отменено решение первой инстанции, по следующей причине:

Соглашение сторон о задатке и задаток может быть использован как способ обеспечения исполнения обязательств только в отношении денежных обязательств.

Предварительное обязательство (предварительный договор купли-продажи) к денежным обязательствам не относится. То есть позиция суда в данном случае состоит в том, что соглашение о задатке по несуществующим денежным обязательствам не соответствует гражданскому законодательству. Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 21.01.2015 по делу N А11-5927/2014-К1-1/148 : В данном виде документ опубликован не был. Доступ из справ. - правовой системы «КонсультантПлюс».

Но есть и другая позиция судов. Состоит она в противоположной точке зрения. То есть предварительный договор купли-продажи недвижимого имущества может быть обеспечен задатком. Как правило, если судебные разбирательства доходят до Верховного Суда РФ, он придерживается именно данной точки зрения.

Рассмотрим пример. Судом было установлено, что между двумя физическими лицами был заключен предварительный договор, предмет в котором

- обязательство в будущем заключить договор купли-продажи квартиры. В дополнение к предварительному договору между сторонами было заключено дополнительное соглашение о задатке. Результатом данного соглашения был перевод пятидесяти тысяч рублей со стороны покупателя продавцу как доказательство намерений покупателя. Сделка не состоялась по вине продавца.

Суд первой инстанции принял решение в пользу истца в лице покупателя и обязал продавца вернуть денежные средства, исходя из установленных норм права, в двойном размере. Суд первой инстанции обосновал данное решение тем, что сумма в пятьдесят тысяч рублей является задатком и это прямо прописано в дополнительном соглашении и предварительному договору купли-продажи.

Ответчика не устроило решение суда, в связи с чем он обратился с апелляцией.

Суд второй инстанции признал решение суда первой инстанции верными и обоснованными с точки зрения закона. Основанием для этого послужили нормы, указанные статье 429, 380 и 381.

Позиция Верховного Суда РФ по данному вопросу так же осталась на стороне покупателя по следующим причинам:

- Предотвращение неисполнения обязательств по договору является основной целью задатка. ГК РФ не исключает задаток как способ обеспечения исполнения обязательств при заключении предварительного договора (1, ст. 429), который в будущем обязывает стороны заключить основной договор. Судебная коллегия признает незаконными суждения о том, что положения о задатке не могут быть применены к обязательствам, возникшим в результате заключения предварительного договора. Определение Верховного Суда РФ от 22.07.2015 г. N 53-В08-5.: В данном виде документ опубликован не был. Доступ из справ. - правовой системы «КонсультантПлюс»

Таким образом, Верховный Суд РФ, в случае если дело доходит до него, основывается на второй точке зрения. Но наличие судебной практики по другой позиции говорит о недостаточной проработанности нормативного акта, регулирующего положения о задатке.

В связи с этим, мы считаем, что необходимо более четко прописать условия, при которых переданные денежные средства являются задатком, во избежание определения его как аванса. В настоящий момент в законе прописано:

«В случае сомнения в отношении того, является ли сумма, уплаченная в счет причитающихся со стороны по договору платежей, задатком, в частности вследствие несоблюдения правила, установленного пунктом 2 настоящей статьи, эта сумма считается уплаченной в качестве аванса, если не доказано иное» (1, ст.380, п.3).

Соглашение о задатке независимо от суммы задатка должно быть совершено в письменной форме. (1, ст.380, п.2).

Данные неоднозначные формулировки вызывает споры в судебном порядке, так как в некоторых случаях противоречат друг другу.

Предлагаем в данные пункты внести корректировку.

Пункт 2 статьи 380 ГК РФ в следующей формулировке: «Соглашение о задатке независимо от суммы задатка должно быть совершено в письменной форме. В случае соблюдения письменной формы соглашения о задатке, уплаченная сумма считается задатком.»

Пункт 3 статьи 380 ГК РФ: «В случае сомнения в отношении того, является ли сумма, уплаченная в счет причитающихся со стороны по договору платежей, задатком, эта сумма считается уплаченной в качестве аванса, если не доказано иное, за исключением случаев, указанных в пункте 2 настоящей статьи»

Поручительство является достаточно эффективным инструментом исполнения обязательства, так как позволяет диверсифицировать риски, но как вид обеспечения исполнения обязательств обладает на практике одним двумя ключевыми минусами. Первый состоит в постоянном контроле финансового состояния поручителя. Это крайне трудная задача. В случае возникновения ситуации, когда от него начинают требовать погашения задолженности за основного должника, поручитель уже может не иметь ликвидных активов или денежных средств, даже если при заключении договора поручительства его экономическое положение могло показаться достаточно надежным. Таким образом, в отношении поручителя требуется проявлять дополнительную осмотрительность в течение всего срока действия обязательства в отношении основного должника.

Второй минус поручительства может возникнуть в случае, если в договоре не прописывается срок поручительства. В случае, если в договоре срок поручительства не указан, то предъявить требования по исполнению обязательств за основного заемщика возможно только в течение 1 года с момента наступления срока исполнения, обеспеченного поручительством обязательства.

Рассмотрим данную проблему со сроком на примере судебной практики. Так, физические лица, именуемые в дальнейшем «заемщики» обратились в ПАО «Сбербанк», именуемый в дальнейшем «кредитор» для получения ипотечного кредита с целью покупки квартиры. Кредит был выдан и в качестве обеспечения исполнения обязательств по ипотечному кредиту были привлечены другие физические лица, именуемые в дальнейшем «поручители», с которыми был заключен соответствующий договор о поручительстве.

В течение определенного времени заемщики исполняли свои обязательства перед кредитором, но неоднократно допускали просрочки по платежам, в связи с чем на основании 811 статьи ГК РФ кредитор по договору купли-продажи выставил всю сумму к погашению по ипотечному кредиту единым платежом и направил в адрес заемщиков соответствующее требование.

Требование исполнено не было, в соответствии с чем кредитор подал иск на взыскание задолженности в судебном порядке с привлечением к ответственности поручителей, как лиц, несущих солидарную ответственность.

Поручители обратились со встречными исковыми требованиями к кредитору о признании договоров поручительства, подписанных ранее, недействительными в связи с тем, что договора не содержат положения по сроку действия поручительства.

Решением суда первой инстанции было следующее:

- взыскать с заемщиков сумму задолженности по кредитному договору и взыскать расходы на оплату государственной пошлины;

- во взыскании денежных средств с поручителей отказано;

- обязательства поручителей по договору поручительства аннулированы, а также в пользу поручителей со стороны кредитора взыскана сумма расходов на оплату государственной пошлины. Основание - истечение срока действия договора поручительства, так как банк обратился в суд с требованиями больше, чем через год после того, как наступил срок исполнения, обеспеченного поручительством обязательства. В данном случае срок исполнения обязательства был указан в требовании кредитора по досрочному погашению ипотечного кредита.

Кредитор с решением суда был не согласен, в связи с чем обратился в суд второй инстанции. Судом второй инстанции принято решение взыскать с заемщиков суму задолженности по кредитному договору, а также определенную сумму с поручителей, так как они несут солидарную ответственность по исполнению основного обязательства. Так же суд обязал оплатить заемщиков и поручителей судебные издержки кредитора. Обязательства поручителей по договору поручительства не были признаны полностью аннулированными в связи со следующим:

10 декабря 2013 г. - дата, с которой со стороны заемщиков были прекращены оплаты денежных средств, в счет уплаты основного долга. Таким образом, право по предъявлению к поручителям требований по исполнению основного обязательства возникло с данной даты.

4 июня 2014 года - дата, до которой по требованию кредитора, необходимо было досрочно погасить всю сумму задолженности по кредитному договору.

9 июня 2015 года - дата обращения кредитора в суд для взыскания задолженности.

Таким образом, суд апелляционной инстанции определил, что в период с 10 декабря 2013 года по 9 июня 2014 года денежные средства в виде платежей, которые необходимо было оплачивать для покрытия кредита не могут быть взысканы с поручителей. Вместе с тем, задолженность в соответствии с графиком начиная с 9 июня 2014 года может быть взыскана как с поручителей, так и с заемщиков, именно поэтому поручительство нельзя признать полностью аннулированным.

В кассационных жалобах заявители в лице заемщиков и поручителей просят отменить указанное апелляционное определение.

Верховным Судом Российской Федерации судебное решение апелляционной инстанции было отменено, решение суда первой инстанции оставить в силе. Верховным Судом РФ определено, что судебное решение апелляционной инстанции вынесено с нарушением пункта 6 статьи 367 Гражданского кодекса Российской Федерации, а так же без учета положений отраженных в обзоре судебной практики Верховного Суда Российской Федерации N 2, утвержденном Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 26 июня 2015 г..

В данном обзоре определено, что в случае отсутствия в договоре поручительства срока данного поручительства и кредитор по обеспеченному таким способом обязательству предъявляет требование о досрочном возврате суммы задолженности на основании п. 2 ст. 811 ГК РФ, срок начинает исчисляться с того дня, когда данное требование было предъявлено. Срок действия поручительства считается со дня выставления требования по досрочному погашению и длится в течение года.

Дата исполнения обязательств по требованию кредитора была 4 июня 2014 года, в то время как в суд кредитор обратился лишь 16 июня 2015, то есть по истечении года. Определение Верховного суда РФ от 27.02.2018 г. N 78-КГ17-105.: Документ опубликован не был. Доступ из справ. - правовой системы «КонсультантПлюс»

Удержание. Кредитор, у которого находится вещь, которую он обязан передать должнику, имеет право, если должник задерживает оплату этой вещи или возмещение связанных ней издержек и иных убытков (или вообще отказывается платить и компенсировать потери) удерживать ее у себя до тех пор, должник не исправится и исполнит данное обязательство (1, ст. 359-360). Как правило, удерживается предмет, в отношении которого оказывают услуги. Например, производитель мебели может не отдавать клиенту новый шкаф до полной оплаты (или оговоренной предоплаты). Или фирма, занимающаяся ремонтом оргтехники, может не возвращать после починки принтер до оплаты ее услуг. Но, кроме этого, может удерживаться вещь, связанная с обязательством, но при этом о ее оплате речь не идет. Например, компания, сшившая коллекцию одежды из тканей заказчика, может оставить у себя до оплаты не только сами платья и пальто, но и остатки тканей и фурнитуры.