Размещено на http://www.allbest.ru/

ФЕДЕРАЛЬНОЕ ГОСУДАРСТВЕННОЕ АВТОНОМНОЕ

ОБРАЗОВАТЕЛЬНОЕ УЧРЕЖДЕНИЕ

ВЫСШЕГО ОБРАЗОВАНИЯ

НАЦИОНАЛЬНЫЙ ИССЛЕДОВАТЕЛЬСКИЙ УНИВЕРСИТЕТ

«ВЫСШАЯ ШКОЛА ЭКОНОМИКИ»

Факультет права

Выпускная квалификационная работа

по направлению подготовки 40.03.01 «Юриспруденция»

Особенности оказания квалифицированной юридической помощи детям

Рябова Полина Эдуардовна

Научный руководитель: к.ю.н., доцент кафедры судебной власти

Лев Николаевич Бардин

Рецензент: к.ю.н., доцент кафедры судебной власти

Даниил Игоревич Крымский

Москва, 2018

Введение

Конституция Российской Федерации гарантирует равенство прав и свобод человека и гражданина независимо от пола, расы, национальности, языка, происхождения, имущественного и должностного положения, места жительства, отношения к религии, убеждений, принадлежности к общественным объединениям, а также других обстоятельств Конституция России?скои? Федерации (принята всенародным голосованием 12.12.1993) (с учетом поправок, внесенных Законами РФ о поправках к Конституции РФ от 30.12.2008 No 6-ФКЗ, от 30.12.2008 № 7-ФКЗ, от 05.02.2014 № 2-ФКЗ, от 21.07.2014 № 11-ФКЗ) // СПС КонсультантПлюс.. Несмотря на это, любое, даже провозглашенное равным, общество включает в себя априори слабые социальные группы. Так, в силу возраста, обусловленных им особенностей как правового статуса, так и индивидуальных психологических черт, лица младше 18 лет неспособны самостоятельно защищать свои права и законные интересы также эффективно как совершеннолетние. Следовательно, государство, во исполнение норм международных актов и принятой на себя конституционной обязанности по защите детства Там же.должно создать такие условия и инструменты, которые обеспечили бы столь уязвимой части общества, как несовершеннолетние, защищенность и уверенность в уважении и соблюдении их прав. Наиболее эффективным из таких инструментов является гарантия на получение квалифицированной юридической помощи. Однако для достижения данной цели, помимо закрепления, соответствующая конституционная гарантия, в противном случае оставаясь декларативным заявлением, должна быть реализуемой, что возможно лишь при существовании в государстве эффективных механизмов субъектов, способных квалифицированную юридическую помощь оказать.

Особенно актуален данных вопрос в сложившихся в последние годы условиях, с одной стороны, возросшего интереса к проблеме защиты прав детей, значимыми показателями которого являются ратификация ряда международных актов, таких как, Конвенции о юрисдикции, применимом праве, признании, исполнении и сотрудничестве в отношении родительской ответственности и мер по защите детей Федеральный закон «О присоединении Российской Федерации к Конвенции о юрисдикции, применимом праве, признании, исполнении и сотрудничестве в отношении родительской ответственности и мер по защите детей» от 05.06.2012 № 62-ФЗ // СПС КонсультантПлюс., Факультативного протокола к Конвенции о правах ребенка, касающегося торговли детьми, детской проституции и детской порнографии Федеральный закон «О ратификации Факультативного протокола к Конвенции о правах ребенка, касающегося торговли детьми, детской проституции и детской порнографии» от 07.05.2013 № 75-ФЗ // СПС КонсультантПлюс., а также внедрение федеральных стратегий и программ, например, объявление в России десятилетия детстваУказ Президента РФ от 29.05.2017 № 240 «Об объявлении в Российской Федерации десятилетия детства» // СПС КонсультантПлюс.. Кроме того, была окончена масштабная Национальная стратегия действий в интересах детей на 2012-2017 годыУказ Президента РФ от 01.06.2012 № 761 «О национальной стратегии действий в интересах детей на 2012-2017 годы» // СПС КонсультантПлюс., что позволяет отследить последовавшие изменения и результаты, но, с другой стороны, в условиях, по-прежнему остающегося высоким, уровня правонарушений в отношении несовершеннолетних, о чем свидетельствуют последние статистические данные. Так, в 2016 году 16,9 тыс. несовершеннолетних стали потерпевшими преступлений, за 1 квартал 2017 года потерпевшими были признаны 4,5 тыс. детей. При этом, уже в первые шесть месяцев 2017 года более 500 детей пострадали от рук близких, членов семьи, то есть родителей, опекунов, усыновителей, попечителей, а в 2016 году их число составило 2 тыс. Следственный комитет РФ URL: http://sledcom.ru/news/item/1132157/ (дата обращения: 30.04.2018).

Значительное число дел как в рамках гражданского и уголовного судопроизводства, так и конфликтов с участием несовершеннолетних, требующих вмешательства вне суда свидетельствует о потребности детей в квалифицированной юридической помощи.

Однако помимо неутешительной ситуации, демонстрируемой статистическими данными, действительной проблемой является недостаточное осознание специфики несовершеннолетних как субъектов правоотношений, необходимости особого, индивидуалистического подхода к разрешению вопроса каждого из них, учитывающего психологические черты личности ребенка, его возраст, условия жизни и воспитания, а, следовательно, отказ от обеспечения узкоспециализированных инструментов получения детьми квалифицированной юридической помощи в пользу создания обобщенных институтов и отсутствие профессиональных, компетентных субъектов, способных оказать такую помощь надлежащим образом. Декларативные высказывания и программы находят слабое практическое выражение, а все же созданные в качестве специализированных субъекты не отвечают реальным потребностям детей и не способны выполнять предполагаемые функции.

Для разрешения данной проблемы в ходе исследования была поставлена цель предложить концепцию реализации квалифицированной юридической помощи детям, в том числе, включающую внесение изменений в нормативные правовые акты, регулирующие деятельность субъектов, основное или одно из направлений деятельности которых связано с обеспечением прав и законных интересов несовершеннолетних.

Для достижения поставленной цели представляется необходимым выполнить ряд задач:

1. Определить содержание понятия юридическая помощь;

2. Определить нормативное содержание понятия квалифицированная юридическая помощь;

3. Выявить особенности оказания юридической помощи несовершеннолетним;

4. Определить особенности правового статуса несовершеннолетних в Российской Федерации;

5. Соотнести институт специализации с институтом квалификации;

6. Выявить требования и критерии, необходимые для признания оказываемой несовершеннолетним юридической помощи квалифицированной;

7. Сформировать круг субъектов, оказывающих юридическую помощь детям и оценить ее на предмет соответствия выявленным критериям и требованиям;

8. Внести предложения по изменению нормативных правовых актов, регулирующих деятельность выявленных субъектов, позволяющих повысить как подготовленность самих субъектов, так и качество оказываемой ими юридической помощи в соответствии с потребностями несовершеннолетних.

При реализации задач были задействованы общенаучные, частно-научные и специальные методы исследования, из числа которых можно выявить наиболее значимые. Так, метод конкретно-социологических исследований лежит в основе полученных данных об уровне правонарушений, совершенных в отношении несовершеннолетних и самими несовершеннолетними, позволяющем говорить о востребованности специализированной квалифицированной юридической помощи именно данной демографической группе. Сравнительно-правовой метод был задействован при сопоставлении взглядов современных ученых и практикующих юристов с позициями, имевшими место во времена дореволюционной России и СССР. Применение герменевтического метода позволило аргументировать необходимость адаптации ряда нормативных правовых актов в соответствии с нуждами несовершеннолетних, а аналитический метод был применен в ходе обоснования данных потребностей посредством выявления характерных черт и особенностей, отличающих квалифицированную юридическую помощь, оказываемую детям и совершеннолетним.

Таким образом, объектом исследования являются общественные отношения, складывающиеся в рамках оказания квалифицированной юридической помощи несовершеннолетним профессиональными субъектами, специализированными в данной сфере права.

Предметом исследования являются правовые нормы и мнения исследователей, сложившиеся как в академическом сообществе, так и среди практикующих юристов, относящиеся к оказанию квалифицированной помощи детям, а также комплекс выявленных проблем, связанных с их толкованием и применением.

Степень научной разработанности темы. Отдельные вопросы, поднимаемые в настоящем исследовании, вызывают серьезный научный интерес. Так, изучением содержания понятия «юридическая помощь» и соотнесением его с содержанием «квалифицированной юридической помощи» в своих работах занимались В.И. Качалов, Е.В. Егорова, В.Ю. Панченко, А.Э. Жалинский, Симон Райс, И.С. Радович, С.Н. Гаврилов, В.В. Конин.

Проблеме необходимости (либо ее опасности) специализации в юридической, как правило, адвокатской, деятельности свои работы посвятили А.С. Вражнов, В.А. Пашкова, И.В. Пикулева, В.К. Ботнев,Е.П. Тарасова, Г.М. Резник, Е.С. Любовенко.

Специфика оказания квалифицированной юридической помощи несовершеннолетним отражена в исследованиях Н.В. Спесивов, В.А. Данилова, В.С. Юрчук, И.В. Предеина.

Некоторые аспекты деятельности отдельных государственных органов и должностных лиц в сфере обеспечения прав и законных интересов несовершеннолетних, в частности, прокурора, органов опеки и попечительства, комиссий по делам несовершеннолетних и защите из прав, Уполномоченного при Президенте РФ по правам ребенка, были освещены В.Д. Тяптиным, Р.Э. Вицке, В.А. Мишотой, Е.А. Брылевой, Т.С. Лебедевой, СЛ. Банщиковой, Д.П. Дудиным, О.В. Ворониным, А.В. Ермаковым, С.Е. Акульшиной, М.А. Коржевым, П.Л. Лихтером, А.В. Колосовым, Г.В. Синцовым, Е.А. Калининой, Р.В. Товмасяном, Е.П. Бурдой.

Отдельно изучается вопрос оказания квалифицированной юридической помощи детям адвокатами, как единственно признанными субъектами, соответствующими нормативным требованиям квалифицированности. Наиболее значимыми представляются работы Е.Н. Калачевой, В.А. Дергуновой и В.А. Даниловой.

Концепцию ювенальной юстиции, ее формы и основной инструмент реализации - восстановительной правосудие изучали и оценивали О.Ю. Чашина, Г.М. Цинченко, С.В. Чирва, Г.Я Борисевич, Н.М. Хромова, Л.А. Шестакова, М.В. Ожиганова, В.Н. Махов.

Тем не менее, проведя комплексный анализ работ приведенных авторов, можно сделать вывод, что несмотря на достаточно подробное освещение отдельных вопросов, рассмотрение которых также включено в настоящее исследование, проблема квалифицированной юридической помощи несовершеннолетним полностью не решена. При обоснованной необходимости и выявленной специфике взаимодействия с детьми, нуждающимися в содействии по правовым вопросам, действенные и эффективные способы оказания квалифицированной юридической помощи несовершеннолетним в условиях современной России не были предложены, что свидетельствует о значимости проводимой работы.

Конкретные предложения о внесении изменений в нормативные правовые акты, способствующие повышению качества юридической помощи, учитывающего специфику взаимодействия с несовершеннолетними, ее доступности и специализированной подготовленности оказывающих ее субъектов обуславливают практическую значимость данного исследования.

Однако эффективное внесение каких-либо изменений в целях удовлетворение потребностей детей как в качественной защите их нарушенных прав, так и в консультировании по правовым вопросам невозможно без понимания содержания используемых конструкций.

Так, теоретическая значимость исследования заключается, в первую очередь, в формировании концепции особенностей оказания квалифицированной юридической помощи несовершеннолетним, выработанной на базе восполняющей отсутствие нормативной дефиниции, комплексной, основанной на историческом опыте и сложившихся в современной правовой среде представлениях характеристике сущности таких правовых институтов как юридическая помощь и квалифицированная юридическая помощь, формировании определений данных понятий. А выработанная концепция, в сочетании с проведенным анализом существующих в России субъектов, чья деятельность направлена на обеспечение прав и законных интересов несовершеннолетних на предмет соответствия ей, формирует уникальность данного исследования, как охватывающего все основные специализированные институты правовой среды Российской Федерации.

1. Право несовершеннолетних на получение квалифицированной юридической помощи

опека ювенальный попечительство несовершеннолетний

1.1 Понятие квалифицированной юридической помощи

Конституция Российской Федерации гарантирует государственную защиту прав и свобод человека и гражданина, а также закрепляет право каждого защищать их всеми не запрещенными законом способами (ст. 45). Одним из механизмов реализации настоящего положения является закрепленная в статье 48 гарантия права каждого на получение квалифицированной юридической помощи Конституция России?скои? Федерации (принята всенародным голосованием 12.12.1993) (с учетом поправок, внесенных Законами РФ о поправках к Конституции РФ от 30.12.2008 No 6-ФКЗ, от 30.12.2008 № 7-ФКЗ, от 05.02.2014 № 2-ФКЗ, от 21.07.2014 № 11-ФКЗ) // СПС КонсультантПлюс. ?.

Однако, что включает в себя понятие «квалифицированная юридическая помощь»? Законодатель не детерминирует используемый термин и, тем самым, не только создает ситуацию «терминологического хаоса» Кузнецова С.Д. К вопросу о понятии права на квалифицированную юридическую помощь // Izron.ru: Инновационный центр развития образования и науки URL: http://izron.ru/articles/aktualnye-voprosy-yurisprudentsii-sbornik-nauchnykh-trudov-po-itogam-mezhdunarodnoy-nauchno-praktich/sektsiya-2-konstitutsionnoe-pravo-munitsipalnoe-pravo-spetsialnost-12-00-02/k-voprosu-o-ponyatii-prava-na-kvalifitsirovannuyu-yuridicheskuyu-pomoshch/ (дата обращения: 24.04.2018)., но и порождает множество вопросов: отличается ли квалифицированная юридическая помощь от юридической помощи вообще, в чем, в таком случае, состоит ее квалифицированный характер и, главное, какие инструменты реализации конституционной гарантии на получение такой помощи существуют.

Разумеется, любое определение не отражает всей полноты предмета и содержит лишь «концентрированную» информацию о нем. Вместе с тем, выделение главного в предмете необходимо для недопущения смешения понятий и суждений о них Кириллов В.И., Старченко А.А. Логика: Учебник для юридических вузов. 5-е изд. М.: Юристъ, 2006. С. 47., что свидетельствует как о теоретической, так и о практической значимости формирования определения используемого понятия.

Так, в связи с отсутствием какого-либо нормативного определения квалифицированной юридической помощи, характеристику исследуемого института следует начать с определения более общего понятия - юридической помощи вообще. Несмотря на общеупотребительность термина унифицированный подход к его определению также отсутствует.

В общем виде можно выделить два основных направления толкования юридической помощи.

В первую очередь, под юридической помощью понимается предоставление возможности и организация условий ее получения.

Так, С. Райс полагает, что юридическую помощь следует рассматривать как обеспечение доступа населения к праву, как к превентивному механизму, так и непосредственно механизму защиты, в частности, к представительству в суде, к юридической информации, юридическому консультированию, юридическому образованию и знаниям в сфере юриспруденции S. Riсe A human right to legal aid // Philpapers.org URL: https://philpapers.org/rec/RICAHR (датаобращения: 25.04.2018)..

Аналогична точка зрения, согласно которой юридическая помощь является системой мероприятий, направленных на обеспечение и защиту прав и законных интересов граждан и юридических лиц Качалов В.И., Качалова О.В., Егорова Е.В. Оказание юридической помощи населению в Российской Федерации. М.: Московский государственный индустриальный университет, 2007. С. 7..

Второе направление толкования под юридической помощью подразумевает непосредственно совершение активных действий по содействию в использовании предоставленных законом средств и возможностей в рамках складывающихся правоотношений. При этом, в рамках настоящего направления могут быть выделены несколько подходов.

Согласно наиболее широкому из них, юридическая помощь - это любое правовое содействие реализации прав, свобод и законных интересов обратившегося за ней, которое может осуществляться как профессиональным, так и непрофессиональным юристом Панченко В.Ю. Юридическая помощь (вопросы общей теории). Красноярск: Сибирский федеральный университет, 2011. С. 104..

Наиболее узкое толкование предполагает, что юридическая помощь - это профессиональная деятельность юриста, заключающаяся исключительно в защите прав Панченко В.Ю. Указ. соч. С. 86..

В связи с тем, что одинаково спорной представляется как возможность достижения целей юридической помощи лицом, не компетентным в сфере юриспруденции, так и исключение из данного института любой юридической деятельности, не связанной с восстановлением нарушенного права, оптимальным представляется следующее определение: юридическая помощь это профессиональная и организованная (институционализированная) правовая деятельность Панченко В.Ю. Указ. соч. С. 104..

В частности, А.Э. Жалинский характеризует юридическую помощь как вид профессиональной деятельности юриста как совокупность регулярно осуществляемых в рамках закона поведенческих актов, вид реализации должностной или статусной роли юристаЖалинский А.Э. Основы профессиональной деятельности юриста (Введение в специальность). Смоленск: СмГУ, 1995. С. 45.. Иными словами, юридическая помощь может быть оказана только имеющим высшее юридическое образование лицом, участие которого не ограничено исключительно правозащитной деятельностью.

Определив общее понятие юридической помощи, обратимся к более спорному и неоднозначному элементу исследуемого правового института - к ее квалифицированному характеру. Поскольку закон также не формулирует его дефиницию, в целях первичного осмысления обратимся к прямому лексическому значению используемой терминологии.

Так, в переводе с латинского qualificatio означает quslis - какой, какого качества и facere - делать Комлев Н.Г. Словарь иностранных слов. М.: ЭКСМО-Пресс, 2000. С. 431.. С.И. Ожегов толкует «квалифицированный» как опытный, имеющий высокую квалификацию Квалифицированный // Slovarozhegova.ru URL: http://slovarozhegova.ru/word.php?wordid=10935 (дата обращения: 24.04.2018)., а Т.Ф. Ефремова как обладающий специальными знаниями, навыками, умениями Квалифицированный // Efremova.info URL: https://www.efremova.info/word/kvalifitsirovannyj.html#.Wt-XZC9eO1t (дата обращения: 24.04.2018).. Таким образом, в качестве отправной точки исследования можно предположить, что квалифицированная юридическая помощь - это качественная юридическая помощь, для оказания которой необходимы специальные знания, навыки, умения и опыт.

Аналогичное восприятие понятия нашло отражение и в научной литературе.

С.Н. Гаврилов, характеризуя квалифицированную юридическую помощь, в качестве основополагающего элемента выделяет субъектный критерий, в частности, соответствие лица, оказывающего юридическую помощь минимальным установленным стандартам и требованиям Гаврилов С.Н. К вопросу о толковании отдельных терминов в контексте построения корпоративной системы менеджмента качества юридической помощи (услуг) в адвокатуре // Адвокатская практика. 2010. №5. С. 9. ?.

В.Ю. Панченко, наоборот, «квалифицированность» юридической помощи усматривает в мере качества и уровне самой деятельности, ее характеристике в зависимости от сложности, точности, ответственности, соответствия закономерностям, правилам оптимального использования средств, способов, методов юридической помощи в каждом конкретном случае оказания Панченко В.Ю. Указ. соч. С. 105..

В.К. Ботнев объединяет эти подходы и рассматривает квалифицированную юридическую помощь как двойственное явление, включающее в себя профессионализм субъекта оказания и качество самой помощиБотнев В.К. Квалифицированная юридическая помощь личности в системе конституционных гарантий (сравнительно-сопоставительный анализ понятия в российской и зарубежной литературе) // Омбудсмен. 2013. №2. С. 6..

На первый взгляд, из нормативного закрепления исследуемого понятия можно сделать вывод, что законодатель придерживается схожего толкования проявления квалификации в рамках оказания юридической помощи.

Так, признавая в ФЗ от 31.05.2002 № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» квалифицированной исключительно юридическую помощь, оказываемую адвокатами, законодатель устанавливает необходимые критерии соответствия адвокатской деятельности выше изложенным представлениям о квалификации. При этом, требования существуют как для самого субъекта: высшее юридическое образование, полученное по имеющей государственную аккредитацию образовательной программе, либо ученая степень по юридической специальности, стаж работы по юридической специальности не менее двух лет либо прохождение стажировки от одного до двух лет в адвокатском образовании, а также преодоление квалификационного экзаменаФедеральный закон от 31.05.2002 № 63-ФЗ (ред. от 29.07.2017) «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» // СПС КонсультантПлюс., так и для осуществляемой ими деятельности: юридическая помощь при всех обстоятельствах должна оказываться с соблюдением чести и достоинства, присущих адвокатской профессии, а также в соответствии с другими нормами этики, установленными Кодексом профессиональной этики адвоката Кодекс профессиональнои этики адвоката (принят I Всероссииским съездом адвокатов 31.01.2003) (ред. от 20.04.2017) // СПС КонсультантПлюс. , неисполнение которых, в соответствии с п. 2 ст. 17 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации», влечет прекращение адвокатского статусаФедеральный закон от 31.05.2002 № 63-ФЗ (ред. от 29.07.2017) «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» // СПС КонсультантПлюс..

Следовательно, законодатель формулирует некую двустороннюю зависимость. С одной стороны, при наличии у лица адвокатского статуса оказываемая им юридическая помощь априори признается квалифицированной. С другой стороны, квалифицированная юридическая помощь может быть получена только от адвоката. При этом, подразумевается, что наличие адвокатского статуса является бесспорным условием квалифицированного характера юридической помощи и должно качественно отличать ее от помощи, оказываемой юристами вообще.

Однако представим ситуацию, когда юрист обладает аналогичными знаниями и опытом, ведет себя в соответствии со сложившимися нормами юридической этики, заботой о своих чести и достоинстве, а также об авторитете юридической профессии Кодекс профессиональнои этики адвоката (принят I Всероссииским съездом адвокатов 31.01.2003) (ред. от 20.04.2017) // СПС КонсультантПлюс., но при этом не имеет адвокатского статуса. Возможно ли назвать его помощь квалифицированной? Согласно действующему законодательству, ответ на данный вопрос до преодоления установленной законом экзаменационной процедуры должен быть отрицательным.

Задаваясь настоящим вопросом, исследователи неоднократно высказывались в пользу того, что уровень юридической помощи не зависит от наличия статуса адвоката, и помощь лица, им не обладающего, зачастую, не только не будет уступать, но и превысит по качеству помощь, оказываемую некоторыми адвокатами.

В частности, Н.В. Колесникова утверждает, что на практике достаточно часто можно столкнуться с тем, что юристы, имеющие статус адвоката, не всегда корректны и добросовестны, в то время как среди юристов, занимающихся частной практикой и не имеющих статус адвоката, нередко встречаются высококвалифицированные, юридически грамотные специалисты, постоянно совершенствующие и повышающие свой профессиональный уровень, которые либо не могут получить статус адвоката в силу бюрократических факторов, либо не видят для себя тех положительных моментов, которые могла бы дать современная российская адвокатура Колесникова Н.В. К вопросу о квалифицированной юридической помощи детям // Среднерусский вестник общественных наук. 2014. №4. С. 65..

А.С. Вражнов также отмечает, что, зачастую, сотрудники консалтинговых организаций и иные частнопрактикующие юристы, не обладающие адвокатским статусом, оказывают клиентам более квалифицированную правовую помощь, нежели адвокаты, в силу наличия специализированных углубленных знаний в той или иной правовой сфере, позволяющим более компетентно провести юридическую консультацию или разрешить спор, чем наличие общих знаний юриспруденции, подтвержденное успешным прохождением квалификационного экзаменаВражнов А.С. К вопросу о специализации в адвокатуре // Адвокатская практика, Издательская группа Юрист. 2016. № 4. С. 46..

Следовательно, согласно действующему законодательству, сама по себе компетентность юриста не является показателем квалифицированного характера оказываемой им помощи. В связи с чем, автор усматривает определенное противоречие нормативного понимания проявления квалифицированности и широко распространенной в юридическом сообществе позиции. В частности, противопоставление обязательности и достаточности для признания помощи квалифицированной наличия у субъекта статуса адвоката тому, что именно качественные профессиональные знания и навыки, углубленная профессиональная подготовка юриста, а также его поведение в соответствии с принятыми нормами нравственности и морали сами по себе свидетельствуют о квалифицированном характере юридической помощи.

Но что, в таком случае, в современных российских реалиях является критерием, принципиально отграничивающим деятельность адвоката, как единственно признанную квалифицированной, от деятельности остальных юристов? Ведь сложно представить, что таким отличием выступает формальное наличие адвокатского статуса, которое, как было отмечено ранее, далеко не всегда отражает высокую профессиональную подготовку адвоката.

По мнению автора, согласно актуальному закону, данным критерием является присутствие некоего контролирующего элемента. В качестве такого элемента в российской адвокатуре выступает квалификационная комиссия адвокатской палаты субъекта Российской Федерации. При этом, оговоримся, что автор различает уровень профессиональной подготовленности лица, который, как было выяснено, может совпадать у адвоката и у юриста, не обладающего адвокатским статусом, и возможность осуществления контроля за такой подготовленностью. Так, как прохождение контролирующей процедуры в форме сдачи квалификационного экзамена является единственным отличием между адвокатом и лицом, просто обладающим сравнимыми профессиональными знаниями и опытом, так и возможность применения санкций к адвокату за ненадлежащее профессиональное поведение отличает деятельность адвоката по оказанию им юридической помощи от юриста, нарушающего принятые в юридическом сообществе нормы и не несущего за это дисциплинарной ответственности. Следовательно, проблемным является не только вопрос отсутствия единого определения понятия «квалифицированная юридическая помощь», но и зачастую искаженное восприятие уже закрепленного в качестве квалифицированного института адвокатской деятельности.

Тем не менее, позиция законодателя, в том числе, разделяется практикующими юристами. Так, Г.М. Резник отмечает, что квалифицированной может считаться только помощь, оказываемая специалистами по праву, минимальными требованиями к которой, помимо юридического образования субъектов и обязательного соблюдения ими профессиональных стандартов и этических норм, является поддержание деятельности профессиональным контролем Резник Г.М. К вопросу о конституционном содержании понятия «квалифицированная юридическая помощь» // Адвокат. 2007. №4. С. 26..

Более того, в академической среде высказывается мнение, согласно которому, профессиональная деятельность юриста вообще не может быть названа юридической помощью, если при этом отсутствует возможность наложения санкции за ее ненадлежащее осуществление. Такая деятельность должна быть охарактеризована как юридические советы, правовое информирование и т.д.Любовенко Е.С. Конституционное право на получение квалифицированной юридической помощи и механизм его гарантирования: российский и зарубежный ?опыт: дис. …канд. юрид. наук. М., 2008. С. 33..

Однако мы не согласны со столь радикальной позицией и считаем, что сужение определения не только квалифицированной юридической помощи, но и юридической помощи вообще до степени зависимости от предусмотренных санкций за ненадлежащее оказания является необоснованным и не отражает всего многообразия деятельности практикующих юристов Панченко В.Ю. Указ. соч. С. 208..

Более того, введение возможности осуществления контроля в качества отличительного критерия квалифицированной юридической помощи, то есть, согласно действующему законодательству, отличительного критерия юридической помощи, оказываемой адвокатами, встает вразрез с Федеральным законом от 11.02.1993 г. № 4462-1 ФЗ «Основы законодательства Российской Федерации о нотариате» (далее - ФЗ «Основы законодательства РФ о нотариате»), ст. 12 которого устанавливает аналогичные Федеральному закону «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» процедуры наделения полномочиями нотариуса и их прекращения при непосредственном участии контролирующего элемента в виде нотариальной палаты. Такое положение нивелирует логику законодателя в отношении адвокатов, поскольку, несмотря на то, что наличие профессионального контроля существует не только в рамках адвокатуры, но и в рамках нотариата, квалифицированной признается только юридическая помощь, оказываемая адвокатами.

Однако, автор, предпринимая попытку объяснить закономерность мысли законодателя, предполагаем, что последний исходил из понимания юридической помощи в узком значении термина - как деятельности по защите нарушенного права, и, комбинируя настоящую позицию с элементом контроля, ввел уникальный по своей природе институт адвокатуры.

Таким образом, можно сделать вывод, что на сегодняшний день в России существует две ипостаси восприятия квалифицированности при оказании юридической помощи.

Первая продиктована законодателем, усматривающим квалифицированность в наличии перманентного контроля за профессиональной деятельностью субъекта, рассматривающего юридическую помощь в ее узком смысле, как деятельность по защите и восстановления нарушенных прав, и признающего, в связи с этим, в качестве квалифицированной исключительно юридическую помощь, оказываемую адвокатами.

Вторая наиболее широко сформирована в академической среде юридического сообщества и заключается в установлении корреляции между квалифицированностью, компетентностью, профессиональной подготовленностью субъекта оказания юридической помощи и высоким уровнем качества последней.

Тем не менее, представляется неверным противопоставлять данные позиции, поскольку выявленный нами элемент контроля не является критерием, исключающим качественный характер деятельности адвоката, но наоборот, предполагался неким гарантом, по крайней мере, минимально достаточного уровня оказываемой помощи. Особенно ценен такой гарант в условиях, при которых оказывать юридическую помощь может любое лицо, в том числе, не имеющее юридического образования, на что неоднократно указывали исследователи как на серьезный порок профессиональной юридической среды в России Резник Г.М. Указ. соч. С. 27.; Ботнев В.К. Указ. соч. С. 6..

В связи с этим, по мнению автора, наиболее правильным является формирование определения понятия через соотнесение двух названных позиций как частного (позиции, выраженной в ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре») и целого (позиции, наиболее распространенной в академическом сообществе).Иными словами, среди общего числа юристов, соответствующих представлениям о необходимом уровне профессиональной подготовленности и оказывающих качественную юридическую помощь, можно отдельно выделить группу адвокатов, деятельность которых находится под контролем квалификационной комиссии адвокатской палаты соответствующего субъекта Российской Федерации.

В связи с этим, подводя итог проведенному анализу понятийного аппарата, можно сделать ряд выводов.

В первую очередь, проблемой является не только отсутствие нормативно закрепленного определения квалифицированной юридической помощи, но и концептуально разное понимание настоящего правового института, в том числе, наличие серьезных расхождений между спецификой нормативного закрепления и восприятием значительным числом представителей юридического сообщества.

Во-вторых, дополнительная сложность заключается в наличии серьезных расхождений не только в академической среде, но и между спецификой нормативного закрепления и восприятием значительным числом представителей юридического сообщества.

В-третьих, представляется, что институт квалификационной юридической помощи в том виде, в котором он установлен законодателем, не отражает современных юридических реалий и необоснованно сужает круг субъектов, способных и обязанных оказывать такую помощь.

Таким образом, на основании выше изложенное, согласно актуальной ситуации в рамках юридического сообщества, квалифицированная юридическая помощь - это профессиональная, институционализированная деятельность высококомпетентного юриста, осуществляемая на качественно высоком уровне.

1.2 Специализация и квалификация как основные принципы оказания юридической помощи несовершеннолетним

Вне зависимости от того, узкое (нормативное) или широкое толкование квалифицированной юридической помощи принимается во внимание, бесспорной и общепризнанной является корреляция квалифицированности и качества. Следовательно, неоспорим тот факт, что признак профессионализма является ключевым для отграничения юридической помощи, оказываемой на обывательском уровне (например, советы правового характера друзей, знакомых, других лиц-непрофессионалов) от юридической помощи со стороны юриста-профессионала Панченко В.Ю. Указ. соч. С. 104.. Даже несмотря на выдвинутую точку зрения, что на практике вовсе не каждое лицо оказывает юридическую помощь надлежащего уровня уже в силу наличия статуса адвоката, будучи отграниченной от других форм практик юристов, адвокатская деятельность была задумана как профессиональная и осуществляемая компетентным специалистом.

Однако достаточно ли как юристу вообще, так и адвокату в частности иметь высшее юридическое образование и определенный стаж, чтобы оказываемая им юридическая помощь обладала действительно качественным характером и соответствовала представлениям о честном, разумном и добросовестном отстаивании прав и законных интересов доверителя Кодекс профессиональной этики адвоката (принят I Всероссийским съездом адвокатов 31.01.2003) (ред. от 20.04.2017) // СПС КонсультантПлюс.?

На данный вопрос необходимо ответить отрицательно, поскольку, мы убеждены, что различные категории дел, рассматриваемые с участием юриста, для наиболее эффективного их разрешения требуют не только освоения соответствующих отраслей права, но и владения многими междисциплинарными знаниями и знаниями из других научных областей, особенно, в случаях, когда юрист взаимодействует с субъектами, обладающими значительной спецификой как правового статуса, так и личностными особенностями - несовершеннолетними.

Данный тезис не новшество 21 века - еще в Российской империи отмечалось, что для того, чтобы понять ребенка и поступить с ним наиболее целесообразно, необходимо быть человеком, знакомым с детской психикой, любящим детей, умеющим обращаться с ними Тарасова Е.П. Детский суд за границей и в России. М.: Типография русского товарищества, 1912. С. 19.. Более того, даже мировые судьи, единолично рассматривавшие дела несовершеннолетних, помимо наличия юридического образования должны были обладать знанием детской психологииТарасова Е.П. Указ. соч. С. 17..

На необходимость наличия знаний в области наук, связанных с изучением субъективных черт детей, обладания навыками ведения переговоров и умением достоверно оценить приоритеты как самих несовершеннолетних, так и иных заинтересованных в конкретной ситуации лиц (чаще всего - их законных представителей) указывают и современные исследователи.

В.А. Пашкова говорит о том, что, занимаясь проблемами защиты прав и законных интересов детей, адвокаты должны быть специалистами в области детско-родительских отношений и семейных конфликтов. Востребованными являются знания из области психологии, навыки применения процедуры медиации и представления о других возможных путях фактического разрешения конфликта, зачастую оказывающимися гораздо более эффективными и своевременными, чем прохождение длительных юридических, в том числе судебных процедур, подвергающих несовершеннолетних излишнему стрессу Пашкова В.А. Принцип специализации в адвокатской деятельности и его значение при разрешении споров родителей о детях // Адвокатская практика. 2016. №4. С. 10..

В.А. Дергунова также придерживается мнения, что в конфликтах, затрагивающих права несовершеннолетних, строго юридические методы могут оказаться недостаточно действенными, поэтому к субъектам, оказывающим юридическую помощь несовершеннолетним должны предъявляться особые, повышенные требования, в частности, наличие специальных знаний из области психологии, конфликтологии, социологии, медиацииДергунова В.А. Характеристика деятельности адвоката в спорах родителей о детях // Адвокатская практика. 2017. №5. С. 36..

Соглашаясь с приведенными позициями, мы убеждены, что обоснованным методом достижения того уровня оказания юридической помощи несовершеннолетним, который можно было бы признать действительно квалифицированным (в значении «качественным») является внедрение института специализации.

Оговоримся, что, на сегодняшний день, традиционно, необходимость нормативного закрепления специализации усматривается исключительно в рамках адвокатуры. Несмотря на то, что автор не видит, в чем заключается принципиальная разница востребованности специализированных знаний и навыков для оказания действительно квалифицированной юридической помощи адвокатом и юристом, не имеющим адвокатского статуса, для достижения наиболее оптимального результата механизмы внедрения специализации должны быть различны.

В качестве варианта такого внедрения предполагается, что адвокатам следует систематически развивать собственные знания, участвуя в тематических конференциях, семинарах, круглых столах и иных научно-практических мероприятиях, а адвокатским образованиям - координировать своих членов в отношении вопросов их профессиональной подготовки и переподготовки, соответствующей выбранной специализации Пашкова В.А. Указ. соч. С. 10..

Однако подобные меры не отличаются четким планом реализации и рассматривают специализацию как некий декларативный принцип, а не как реальный инструмент обеспечения необходимого уровня качества оказываемой адвокатами юридической помощи.

Другим распространенным предложением является включение «специализированных» вопросов по выбранной области права уже на этапе прохождения квалификационного экзамена.

Тем не менее, соглашаясь с Е.Н. Калачевой, признаем, что претенденты на получение статуса адвоката редко могут заранее и с уверенностью определить дальнейшую правовую отрасль своей деятельности, а преодоление экзамена на предмет заявленной специализацией будет необоснованно сужать возможности их профессионального выбораКалачева Е.Н. Деятельность адвоката по оказанию юридической помощи несовершеннолетним. М.: Федеральная палата адвокатов, 2012. С. 61..

В связи с этим, в рамках сегодняшней адвокатуры России, оптимальным, по нашему мнению, является внедрение специализации посредством двухэтапной программы. При этом отметим, что наиболее предпочтительной отраслевому подходу представляется концепция подхода межинституционального и институционального, согласно которому адвокатам, в качестве специализации релевантнее выбирать не какую-либо отрасль права, а оказывать юридическую помощь, ориентируясь на узкоспециализированные направления, число которых в профессиональной деятельности адвоката должно варьироваться на уровне от трех до пятиВражнов А.С. Указ. соч. С. 47.. Так, специализацией адвоката будет, например, не семейное право, в защита прав детей.

В первую очередь, обратим внимание, что согласно п. 2 ст. 4 Кодекса профессиональной этики адвоката обязанность соблюдать нормы профессиональной этики возникает у лица, в связи с присвоением ему адвокатского статуса и приобретением права и обязанности оказывать квалифицированную юридическую помощь Кодекс профессиональной этики адвоката (принят I Всероссийским съездом адвокатов 31.01.2003) (ред. от 20.04.2017) // СПС КонсультантПлюс., то есть после преодоления квалификационного экзамена и при соблюдении иных установленных ст. 9 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» требованийФедеральный закон от 31.05.2002 № 63-ФЗ (ред. от 29.07.2017) «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» // СПС КонсультантПлюс.. Следовательно, между подготовленностью адвоката и соблюдением норм профессиональный этика установлена взаимосвязь - лишь при наличие подтвержденных юридических знаний, навыков и опыта, а также специализированных компетенций, необходимость которых обоснована выше, деятельность адвоката будет осуществлена в соответствии с требованиями профессиональной этики, поскольку только в таком случае будет соответствовать установленной обязанности оказывать именно квалифицированную юридическую помощь.

На основании данной корреляции квалификационным комиссиям и Советам соответствующих палат адвокатов субъектов Российской Федерации предлагается следующее. В рамках дисциплинарного производства обязательным предметом рассмотрения должен стать вопрос о том, повлияло ли на факт нарушения законодательства об адвокатской деятельности и адвокатуре игнорирование адвокатом принципа специализации и, как следствие, отсутствие глубоких знаний в соответствующей сфере, но имело место осуществление им профессиональной деятельности по принципу «дженерализма». Подтверждение настоящего факта должно оцениваться как неисполнение обязанности честно, разумно и добросовестно отстаивать права и законные интересы доверителя Кодекс профессиональной этики адвоката (принят I Всероссийским съездом адвокатов 31.01.2003) (ред. от 20.04.2017) // СПС КонсультантПлюс..Таким образом, реализация «первого уровня» предлагаемой нами программы не только не требует инициации долгосрочного процесса внесения изменений в законодательство об адвокатуре, материальных затрат и т.д., но и, в действительности, не выходит за уже установленные законом рамки обязанностей адвокатов, и лишь более полно и комплексно толкует нормативные правовые акты, регулирующие адвокатскую деятельности, а также дополнительно указывает на обязательность тщательной проверки подготовленности адвоката и оказываемой им юридической помощи на предмет соответствия профессиональной этике.

Кроме того, в ходе выделенного нами первого этапа представляется важным проведение параллельного мониторинга и анализа практики описанных выше дел, поскольку в случае подтверждения выдвинутого тезиса о наличии зависимости поступающих жалоб, представлений и обращений в отношении адвокатов Кодекс профессиональной этики адвоката (принят I Всероссийским съездом адвокатов 31.01.2003) (ред. от 20.04.2017) // СПС КонсультантПлюс. и отсутствия специализации в их деятельности, целесообразным является переход ко «второму этапу» программы внедрения специализации.

Второй этап предполагает внесение более коренных изменений, то есть введение специализации посредством учреждения адвокатских сертификатов.

В предлагаемой автором концепции система адвокатского сертификата заключается в том, что адвокат, желающий практиковать в той или иной сфере права, должен подтвердить необходимые для данной сферы, специализированные знания в рамках дополнительного экзамена, проверяющего помимо юридической подготовки, такие ранее упомянутые и, казалось бы, непрофильные компетенции, как, например, подготовленность в области психологии, педагогики, социологии и владение переговорными навыками при оказании квалифицированной юридической помощи детям.

Разумеется, само по себе отсутствие такого сертификата не лишает адвоката возможности заниматься юридической практикой и не свидетельствует о недостаточной квалифицированности адвоката и оказываемой им юридической помощи. В связи с этим, представляется обоснованным разрешить этот вопрос, расширив сегодняшнюю позицию Федеральной палаты адвокатов по вопросу информирования доверителей о существующей специализации адвоката, и не только разрешив указывать таковую, например, на сайте адвокатского образования, но и в случае оказания адвокатом юридической помощи по определенному направлению, обязавделать указание на отсутствие соответствующего сертификата. Так, согласимся с В.А. Дергуновой, что введение специализации в адвокатуре не создаст монополию на оказание квалифицированной юридической помощи по определенным видам правоотношений, но повысит ее качество по конкретным деламДергунова В.А. Характеристика деятельности адвоката в спорах родителей о детях // Адвокатская практика. 2017. №5. С. 36. и станет сигналом для граждан: по таким-то проблемам лучше идти сюда Адвокат в профиль // Российская газета URL: https://rg.ru/2017/11/13/miniust-predlozhil-vvesti-specializaciiu-dlia-advokatov.html (дата обращения: 29.04.2018)..

План сертификации деятельности адвоката также изложен в Проекте концепции регулирования рынка профессиональной юридической помощи (далее - Концепция), однако, автор сомневается в рациональности некоторых положений.

В частности, по нашему мнению, необоснованным является формирование специализированных секций на основании традиционного отраслевого деленияПроект Распоряжения Правительства РФ <Об утверждении Концепции регулирования рынка профессиональной юридической помощи> (по состоянию на 24.10.2017) (подготовлен Минюстом России) // СПС КонсультантПлюс.. Как отмечалось ранее, более предпочтительным является межинституциональный и институциональный подход, поскольку специализированные знания, например, в области детской психологии и конфликтологии, наличие которых является самоцелью предлагаемой системы, необходимы как в бракоразводном процессе, так и в уголовном деле с участием несовершеннолетнего.

Помимо этого, недопустимым является предположение авторов Концепции о разрешении иметь в качестве специализированного единственное направление адвокатской практикиПроект Распоряжения Правительства РФ <Об утверждении Концепции регулирования рынка профессиональной юридической помощи> (по состоянию на 24.10.2017) (подготовлен Минюстом России) // СПС КонсультантПлюс.. Несмотря на то, что в основу Концепции в части сертификата, подтверждающего специализацию, положен успешный опыт Германии, где также закреплено максимальное количество специализаций, и адвокат одновременно может иметь не более трех Специализация адвоката // Федеральная палата адвокатов РФ URL: http://fparf.ru/news/all_news/news/16526/ (дата обращения: 29.04.2018)., мы убеждены, что профессиональные компетенции и возможности адвоката не должны быть законодательно ограничены, если они подтверждены в ходе преодоления дополнительного экзамена на получение сертификата.

Таким образом, можно сделать вывод, что оказание действительно квалифицированной юридической помощи возможно лишь в соответствии с принципом специализации, то есть наличием специальных знаний и навыков из других научных областей, непосредственно относящихся к рассматриваемым юристом правоотношениям, и оказывающим значительное влияние на качество осуществляемой профессиональной деятельности юриста.

Особенно важна специализированная подготовка юриста, оказывающего квалифицированную юридическую помощь несовершеннолетним, когда затруднительность работы связана не толькос особенностями правового статуса детей, но и характерными психологическими чертами личности, свойственными возрасту.

При этом, существуют различные способы проявления и введения принципа специализации: как посредством расширительной оценки деятельности через призму профессиональной этики адвоката, так и путем реформирования адвокатуры в целом посредством введения дополнительных контролирующих механизмов.

2. Органы государственной власти и должностные лица как субъекты, оказывающие квалифицированную юридическую помощь несовершеннолетним

Согласно ст. 56 Семейного кодекса Российской Федерации, ребенок имеет право на защиту своих прав и законных интересов. При этом, обязанность защищать права и интересы детей возлагается на их родителей и лиц, их заменяющих, которые выступают в защиту своих детей, в том числе в судах, без специальных полномочий«Семейный кодекс Российской Федерации» от 29.12.1995 № 223-ФЗ (ред. от 29.12.2017) // СПС КонсультантПлюс..Но какие инструменты защиты существуют в случае, если ребенок остался без попечения родителей, родители не выполняют свои обязанности надлежащим образом, или, что хуже, защита необходима именно от них?

Одной из предусмотренных законодателем опций является возможность несовершеннолетнего, по достижению им возраста 14 лет, обратиться в суд самостоятельно. Однако, несовершеннолетний, будучи либо пострадавшим от нарушения, либо сам являясь правонарушителем, не в состоянии профессионально и достаточно продуктивно защитить свои права и законные интересы ни в судебном, ни в административном порядке.

Очевидность такого положения несовершеннолетних как в России, так и по всему миру (за редкими исключениями), их особенная нужда в поддержке и дополнительной защите отразились в Пекинских правилах, принятых резолюцией Генеральной Ассамблеи ООН 40/33 от 10 декабря 1985 года, указавших на необходимость уделять достаточное внимание осуществлению позитивных мер, предполагающих полную мобилизацию всех возможных ресурсов, включая семью, добровольцев и другие группы общества, а также школы и другие общественные институты, с целью содействия благополучию подростка, с тем, чтобы сократить необходимость вмешательства со стороны закона, и эффективного, справедливого и гуманного обращения с подростком, находящимся в конфликте с законом «Минимальные стандартные правила Организации Объединенных Наций, касающиеся отправления правосудия в отношении несовершеннолетних (Пекинские правила)» (Приняты 29.11.1985 Резолюцией 40/33 на 96-ом пленарном заседании Генеральной Ассамблеи ООН) // СПС КонсультантПлюс..