Уголовно-правовая охрана современного профессионального спорта в России

5. Передача (уступка) прав и объектов интеллектуальной собственности. Передача (уступка) прав и объектов интеллектуальной собственности регулируется гражданским законодательством Российской Федерации. Передача имущественных прав, возникающих из авторских прав, осуществляется на основе авторского договора о передаче исключительных прав или на основе авторского договора о передаче неисключительных прав.

В связи с тем, что автором является физическое лицо, творческим трудом которого создано произведение, а последнее, как правило, создается в порядке выполнения служебных обязанностей или служебного задания работодателя (служебное произведение), то правовому регулированию в основном подлежат правоотношения, возникающие между профессиональным спортивным клубом (лигой, федерацией) - работодателем и автором - работником. В качестве примера можно привести ситуацию, когда работник пресс-службы клуба, являясь в силу закона автором фотографических произведений и произведений, полученных способами, аналогичными фотографии, передает клубу по договору исключительные или неисключительные права на использование служебного произведения. При этом, наряду с заработной платой по трудовому договору за выполнение трудовых обязанностей, работник как автор получает согласованное авторское вознаграждение.

Товарный знак и знак обслуживания (далее - товарный знак) профессионального спортивного клуба (лиги, федерации) - это обозначения, служащие для индивидуализации товаров, выполняемых работ или оказываемых услуг юридических или физических лиц. Правовая охрана товарного знака в Российской Федерации предоставляется на основании его государственной регистрации. Распоряжение исключительным правом на товарный знак осуществляется в виде заключения правообладателем договора о передаче исключительного права на товарный знак (договор об уступке товарного знака) или лицензионного договора. В спортивной практике чаще применяются лицензионные договоры и договоры коммерческой концессии. Цены сделок определяются формирующимся рынком оборота интеллектуальной собственности и пока невысоки. Одна из причин этого - только складывающаяся российская практика оценки интеллектуальной собственности См.: Козырев А. Н. Оценка интеллектуальной собственности. - М.: Экспертное бюро-М, 1997. - С. 289. .

6. Продажа (уступка) акций профессиональных спортивных клубов, лиг. Согласно гражданскому законодательству Российской Федерации (ст. ст. 2, 3, 50) юридические лица являются коммерческими и некоммерческими организациями и создаются в предусмотренных законом организационно-правовых формах. Юридические лица, являющиеся коммерческими организациями, могут создаваться в форме хозяйственных товариществ и обществ, производственных кооперативов, государственных и муниципальных унитарных предприятий См.: Федеральный закон от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» // Собрание законодательства Российской Федерации. - 1996. - № 1. - Ст. 1; Федеральный закон от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» // Там же. - 1998. - № 7. - Ст. 785; Федеральный закон от 8 мая 1996 г. № 41-ФЗ «О производственных кооперативах» // Там же. - 1996. - № 20. - Ст. 2321; Федеральный закон от 14 ноября 2002 г. № 161-ФЗ «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях» // Там же. - 2002. - № 48. - Ст. 4746. .

Юридические лица, являющиеся некоммерческими организациями, могут создаваться в форме потребительских кооперативов, общественных или религиозных организаций (объединений), финансируемых собственником учреждений, благотворительных и иных фондов, а также в других формах, предусмотренных законом См.: Федеральный закон от 12 января 1996 г. № 7-ФЗ «О некоммерческих организациях» // Там же. - 1996. - № 6. - Ст. 145; Закон Российской Федерации от 19 июня 1992 г. № 3085-I «О потребительской кооперации (потребительских обществах, их союзах) в Российской Федерации» // Ведомости Съезда народных депутатов Российской Федерации и Верховного Совета Российской Федерации. - 1992. - № 30. - Ст. 1788; Федеральный закон от 11 августа 1995 г. № 135-ФЗ «О благотворительной деятельности и благотворительных организациях» // Собрание законодательства Российской Федерации. - 1995. - № 33. - Ст. 3334; Федеральный закон от 19 мая 1995 г. № 82-ФЗ «Об общественных объединениях» // Там же. - № 21. - Ст. 1930. . Некоммерческие организации могут осуществлять предпринимательскую деятельность лишь постольку, поскольку это служит достижению целей, ради которых они созданы, и соответствующую этим целям. Следует отметить, что основная деятельность некоммерческих организаций - это их уставная непредпринимательская деятельность.

Согласно Гражданскому кодексу Российской Федерации допускается создание объединений коммерческих и(или) некоммерческих организаций в форме ассоциаций и союзов.

Возможно, по пути создания холдинга пойдет компания «Норильский никель», призванного объединить одноименный мини-футбольный клуб, профессиональные баскетбольный и хоккейный ЦСКА, профессиональный футбольный клуб «Москва» См.: Откидач А. Дрожащие от холдинга // PROспорт. - 2006. - № 4. . Причем правовое и экономическое регулирование холдинговых объединений считается в настоящее время одним из самых сложных См.: Шиткина И. С. Правовое регулирование холдинговых объединений: учебно-методическое пособие. - М.: Волтерс Клувер, 2006. - 264 с. .

Нельзя согласиться с тем, что организации профессионального спорта создаются только в организационно-правовых формах коммерческих организаций См.: Переверзин И. И. Указ. соч. - С. 226. . На наш взгляд, наиболее предпочтительной в этом отношении является позиция Л. К. Терещенко, Н. А. Игнатюк, Е. Л. Керпельман, В. Н. Грищак Об этом см.: Комментарий к Федеральному закону «О физической культуре и спорте в Российской Федерации. - С. 112. , М. И. Золотова, В. В. Кузина, М. Е. Кутепова, С. Г. Сейранова См.: Золотов М. И., Кузин В. В., Кутепов М. Е., Сейранов С. Г. Указ. соч. -
С. 277-284. .

Что касается наиболее целесообразной организационно-правовой формы профессионального спортивного клуба для оптимального финансового обеспечения его деятельности, важно отметить, что при всех рассматриваемых вариантах наблюдается совокупность как позитивных, так и негативных обстоятельств, а круг организационно-правовых форм организации в основном ограничен хозяйственными товариществами и обществами (акционерные общества и общества с ограниченной ответственностью); государственными и муниципальными унитарными предприятиями; бюджетными учреждениями; некоммерческим партнерством; общественными организациями (объединениями).

В России в настоящее время наблюдается немного случаев эффективной продажи (уступок) акций (долей) профессиональных спортивных клубов, лиг, так как инвестирование средств происходит прежде всего при создании организаций путем учреждения и первичного размещения и обращения акций (определение долей).

Подтверждением тому являются сделки Алексея Федорычева в отношении футбольного клуба «Динамо» (г. Москва) См.: Садков П. Сколько стоит российский футбол? // Комсомольская правда. - 2005. - 24-31 марта. Примечательно, что после сделок в отношении ФК «Динамо», Алексей Федорычев приобретает футбольную команду «Ростов» (г. Ростов-на-Дону) (об этом см.: Черненко П. «Купите нас!». Вот и купили… // Советский спорт. - 2005. - 18 авг.). Общая сумма вложений Алексея Федорычева в отечественный спорт в ближайшие несколько лет составит почти 400 млн долларов (см.: Федолимпийцы. Алексей Федорычев вложил в российский спорт сумму, которую тот прежде никогда не видел // PROспорт. - 2005. - 18-31 окт.). , в результате которых он, приобретя 51% акций, «объявил о 150-миллионных инвестициях в развитие “Динамо” в течение ближайших двух-трех лет» См.: Якунин И. Хозяин «Монако» взялся за «Динамо» // Комсомольская правда. - 2004. - 16 дек.; Слова Алексея Федорычева: «Не клянитесь на шарфах» // PROспорт. - 2004. - № 10. - С. 28; Казаков И. «Динамо» все же пытается идти по пути «Челси» // Футбол, хоккей. - 2005. - 12-18 июля. , но вынужден был продать их с убытком Центральному Совету «Динамо» в январе 2007 г. См.: Федорычев продал акции «Динамо» // Советский спорт. - 2007. - 24 янв. ; приобретение 20% акций ОАО ФК «Спартак» (г. Москва) лично вице-президентом «ЛУКОЙЛа» Леонидом Федуном и остальных акций неизвестным физическим лицом из вышеупомянутой нефтяной компании и структурами, близким к ИФД «Капиталъ» См.: Ривин С. Как «народные» команды стали частными конторами // Индустрия футбола. - 2005. - № 3(10). - С. 30-31. ; спонсор футбольной команды «Динамо» в 2009 г. банк ВТБ становится владельцем 74% акций клуба, а также контролирующим акционером управляющей компании «Динамо» (УК, 75% минус одна акция). Управляющая компания реализует крупный девелоперский проект по застройке территории Петровского парка, а также реконструкции стадиона «Динамо» на северо-западе Москвы. Еще банк выделит более 1,4 млрд долларов на реконструкцию стадиона См.: ВТБ скандирует: «Динамо» // Коммерсантъ. - 2009. - 11 апр. .

В Донецке возводится пятизвездочная арена по классификации УЕФА, одна из самых эффектных в Европе. Ринат Ахметов, вкладывающий в этот проект 200 млн долларов, уверенно выйдет на второе место в мире по общему объему инвестиций в футбол после Романа Абрамовича. На строительство базы клуба, его комплектование и воссоздание школы Ахметов уже потратил более 120 млн долларов См.: PROпаганда // PROспорт. - 2004. - № 10. - С. 22-23. .

К сожалению, пока профессиональные спортивные клубы России не имеют серьезных прецедентов продажи акций на открытых финансовых рынках - биржах. Для этого требуются и открытая годовая отчетность клуба, и данные о собственниках акций, и понятная стратегия его менеджмента. На Московской межбанковской валютной бирже минимальный объем пакета акций free-flow должен быть равен 20-30 млн долларов. Соответственно, размер уставного капитала позиционирующего клуба должен составлять от 40 до 100 млн долларов.

7. Трансферы профессиональных спортсменов. Данное направление экономической деятельности в области спорта пока также остается без соответствующей уголовно-правовой оценки тех нарушений, которые не являются редкостью при заключении контрактов со спортсменами, их продаже, обмене и т. д. Трансфер - это заимствованное иностранное слово в словарном составе русского языка, которое возникло в результате международного спортивного общения и связей. Трансфер относится к спортивным терминам См.: Словарь терминов по спортивному праву / сост. А. С. Кайгородова. - М.: Советский спорт, 2005. - С. 102-103. , им обозначается переход профессионального спортсмена из одного профессионального спортивного клуба в другой Считаем, что наиболее точным в данном контексте является термин «трансфер», а не «трансферт». .

Отношения по переходу (трансферу) необходимо рассматривать отдельно от трудовых отношений, возникающих между профессиональным спортивным клубом и профессиональным спортсменом, так как сторонами обязательства являются передающий и принимающий клубы. Мнение профессионального спортсмена, как правило, не учитывается, если иное не предусмотрено спортивным контрактом (срочным трудовым договором) между ним и передающим клубом.

Трансфер оформляется в письменном виде и имеет юридическую силу гражданско-правового договора Стороны могут заключить договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами (ст. ст. 8, 421 ГК РФ). , в том числе и при простом обмене документами между клубами (ст. 434 ГК РФ). Некоторые спортивные федерации (лиги) определяют переходы профессиональных спортсменов регламентными нормами (например, Статус игрока в Российской федерации баскетбола). Гражданско-правовые отношения возникают всегда, даже если клуб-работодатель оформляет переход спортсмена-работника на работу к другому клубу-работодателю в соответствии с требованиями Трудового кодекса Российской Федерации.

По своей правовой природе трансферный договор является возмездным (ст. 423 ГК РФ), заключающийся в уступке права требования клуба к спортсмену, основанном на контрактном обязательстве, в силу которого самим спортсменом В профессиональном спортивном обороте называется «личным выкупом трансфера» спортсмена. или третьим лицом (принимающим клубом) должны быть возмещены затраты на совершенствование мастерства спортсмена, произведенные передающим клубом Возмездный характер трансфера может определяться как вложение «средств в подготовку молодых игроков» (см.: Правила международных переходов. 1999 год. Международная федерация хоккея // Бюллетень юридического комитета Профессиональной хоккейной лиги № 3. - М.: ООО «ПРИНТ», 2002. - С. 78); как выплата суммы «для поддержания развития хоккея за пределами США и Канады» (см.: Меморандум Соглашения между Национальной хоккейной лигой и Международной федерацией хоккея с шайбой // Там же. - С. 107); как выплата компенсации за обучение, подготовку и совершенствование мастерства футболиста при заключении возмездного договора (см.: Регламент РФС). (уплачены компенсационные выплаты, осуществлена оплата перехода спортсмена, стоимости лицензии спортсмена, оплата передачи права, вытекающего из инвестиционного процесса и созданного нематериального актива См.: Мартынов А. Экономическая сущность затрат на воспитание и развитие молодых игроков в профессиональном коммерческом футбольном клубе // Индустрия футбола. - 2006. - № 2. - С. 14-16. , и т. д.).

Трансферы (переходы) подразделяются на ограниченные (временные) и неограниченные (безусловные). Временные переходы иначе называют арендой, хотя по поводу применения этого понятия идут дискуссии. В профессиональном спорте возмещение затрат предыдущему клубу при переходе профессионального спортсмена при наличии действующего спортивного контракта (срочного трудового договора) осуществляется в размере, определенном соглашением сторон (между передающим и принимающим клубами).

Так, футболист Анатолий Тимощук перешел из донецкого «Шахтера» в питерский «Зенит» за 20 млн евро См.: Богданов Б. Тимощук дороже Роналдо. Ровно вдвое! // Спорт-экспресс. - 2007. - 1 марта; Доспехов А. «Газпром» вложился в украинский футбольный актив // Коммерсантъ. - 2007. - 1 марта. ; футболисты «Порту» Манише и Коштинья были переданы в ФК «Динамо» (г. Москва) соответственно за 16 млн евро и 4 млн евро См.: Богданов Б. Манише и Коштинья - игроки «Динамо» // Спорт-экспресс. - 2005. - 13 мая. ; «Спартак» (г. Москва) приобрел Фернандо Кавенаги за 11 млн долларов В январе 2007 г. продан во французский «Бордо» за 13 млн долларов (см.: Кавенаги продан в «Бордо» за 13 миллионов долларов // Спорт-экспресс. - 2007. - 23 янв.; Титов С. «Спартак» избавился от самого дорогого форварда // Комсомольская правда. - 2007. - 24 янв.). ; ЦСКА договорился по поводу Вагнера Лава и Даниэла Карвальо соответственно за 7,5 и 4,5 млн долларов См.: Садков П. Указ. соч. ; за переход Павла Погребняка из футбольного клуба «Томь» в футбольный клуб «Зенит» уплачено 7,0 млн евро См.: Самые дорогие игроки российского Чемпионата // Советский спорт. - 2007. - 1 марта. ; трансфер за переход Мартина Шкртела из «Зенита» в «Ливерпуль» составил 14 млн долларов, а Бранислава Ивановича из «Локомотива» в «Челси» - 15 млн долларов См.: Сенсационная семерка // Комсомольская правда. - 2008. - 17-24 янв. , бразилец Жо перешел из ЦСКА в «Манчестер Сити» за рекордную для российского футбола сумму в 25 млн евро.

Примерами крупных трансферов мирового футбола являются (в долларах США): «Ювентус» - «Реал» в отношении Зинедина Зидана - 64,4 млн; «Барселона» - «Реал» в отношении Луиша Фигу - 56,1 млн; «Парма» - «Лацио» в отношении Эрнано Креспо - 54,1 млн; «Лацио» - «Интер» в отношении Кристиана Вьери - 50,0 млн См.: Казаков И. Абрамович всем показал, как надо делать инвестиции в имидж // Футбол, хоккей. - 2005. - 12-18 июля. . В профессиональном спорте могут применяться фиксированные компенсационные выплаты между спортивными клубами, связанные с фактом перехода спортсмена (прил. 2).

Необходимо отметить, что применяемая трансферная система в профессиональном спорте не должна стать причиной неправомерного удержания профессионального спортсмена и принуждения его к труду, а также «необоснованным запретом для занятия профессиональной деятельностью» Горлова Д. Незнакомое слово «трансферт» // Индустрия футбола. - 2005. - № 6. - С. 44. (дело «Овечкин, Дацюк против ХК “Динамо” и ПХЛ» (2005 г.), дело «Истем против ФХ “Ньюкасл Юнайтед”» (1963 г.), «Босман против ФХ “Льеж”» (1993 г.)). Все эти дела находятся на грани двух отраслей права - гражданского и уголовного. Однако реально происходит применение положений гражданского законодательства, причем не в последнюю очередь из-за отсутствия в уголовном законодательстве даже намека на охрану интересов игроков, клубов, агентов и др., действующих в рамках общественных отношений в области профессионального спорта.

8. Сдача в аренду и/или прокат спортивных зданий или сооружений, оборудования. Сдача в аренду и/или прокат спортивных зданий или сооружений, оборудования регулируется гражданским законодательством Российской Федерации (ст. ст. 606-670 Части второй ГК РФ) в совокупности с федеральными законами См.: Федеральный закон от 21 июля 1997 г. № 122-ФЗ «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним» // Собрание законодательства Российской Федерации. - 1997. - № 30. - Ст. 3594; Федеральный закон от 29 октября 1998 г. № 164-ФЗ «О финансовой аренде (лизинге)» // Там же. - 1998. - № 44. - Ст. 5394. как специальными нормами права. Договор аренды является одним из наиболее распространенных договоров, заключаемых в отношении имущества, особенно недвижимого (зданий, сооружений).

Кроме аренды здания или сооружения, отдельным видом аренды является договор аренды предприятия, который выделяется «по признаку специфического объекта: особого имущества (“предприятие на ходу”), передаваемого в аренду» Витрянский В. В. Договор аренды и его виды: прокат, фрахтование на время, аренда зданий, сооружений и предприятий, лизинг. - Изд. 4-е, стереотип. - М.: Статут, 2002. - С. 202-203. , и по особенности предмета обязательства О предприятии как имущественном комплексе см.: Степанов С. А. Имущественные комплексы в российском гражданском праве. - М.: НОРМА, 2002. - 176 с. .

Другой разновидностью аренды имущества признаются отношения, возникающие в связи с временным пользованием движимым имуществом за плату, - отношения по прокату. Спортивное оборудование и инвентарь входят в предмет обязательства проката и используются для потребительских целей. В ряде случаев договор проката обладает признаками договора присоединения См.: Баринов Н. А. Необходимые пояснения. Прокат // Закон. - 2005. - № 3. - С. 15-17. .

Специальным видом аренды имущества является лизинг как совокупность экономических и правовых отношений, возникающих в связи с реализацией договора лизинга, в том числе приобретением предмета лизинга. При этом лизинговая деятельность определяется в Федеральном законе «О финансовой аренде (лизинге)» как вид инвестиционной деятельности по приобретению имущества и передаче его в лизинг.

В отношении правового статуса лизинговой компании (фирмы) считаем справедливым мнение Н. М. Коршунова См.: Комментарий к Федеральному закону «О финансовой аренде (лизинге)» / под ред. Засл. юриста Российской Федерации, д-ра юрид. наук, проф. Н. М. Коршунова. - М.: НОРМА, 2003. - С. 32-34. о том, что определение лизинговой компании, данное в законе, не ограничивает ее в осуществлении любой деятельности, не запрещенной законом (в том числе в области профессионального спорта) См.: Асташкина А. В. Правовое положение российских лизинговых компаний в современном гражданском праве: дис. … канд. юрид. наук. - М., 2001. - С. 72. .

9. Проведение лотерей. В профессиональном спорте может присутствовать вся коммерческая деятельность, признаваемая игорным бизнесом, а именно деятельность игорных заведений: казино, тотализатора или букмекерской конторы. Наиболее эффективным и распространенным является проведение лотерей как разновидности азартной игры, основанной на риске выпадения или невыпадения выигрыша См.: Шеленков С. Н. Лотерея и азартные игры: в чем отличие? // Рос. юстиция. - 2007. - № 1. - С. 64-66. . Организация и проведение игр и пари, участие в них, проведение лотерей регулируются гражданским законодательством Российской Федерации (ст. ст. 928, 1062-1063 Части второй ГК РФ) в совокупности с федеральными законами См.: Налоговый кодекс Российской Федерации, часть вторая (ст. ст. 364-371); Федеральный закон от 11 ноября 2003 г. № 138-ФЗ «О лотереях» // Собрание законодательства Российской Федерации. - 2003. - № 46 (Ч. I). - Ст. 4434. как специальными нормами права, законами субъектов Российской Федерации.

В основе игр и пари лежит риск, который, заключая между собой договор, принимают на себя стороны. Распределение риска между сторонами договора составляет его цель, и по этой причине данный договор называют рисковым, или алеаторным (лат. alea - игра в кости) См.: Брагинский М. И. Договоры об играх, пари: понятие, виды, правовое регулирование. - М.: Статут, 2004. - С. 20-22..

По своей правовой конструкции алеаторные договоры - разновидность условных сделок. Как и иные условные сделки, их отличает то, что возникновение прав и обязанностей поставлено в зависимость от обстоятельства, относительно которого неизвестно, наступит ли оно. Вместе с этим существует очень важная специфика алеаторных договоров: и при играх, и при пари в зависимости от наступления или ненаступления предусмотренного обстоятельства выигрывает одна сторона и проигрывает другая См.: Брагинский М. И. Правовое регулирование игр и пари. - С. 23. .

Лотерея представляет собой одну из разновидностей игр, которая проводится в соответствии с договором, где одна сторона (организатор лотереи) проводит розыгрыш призового фонда лотереи, а вторая сторона (участник лотереи) получает право на выигрыш, если она будет признана выигравшей в соответствии с условиями договора. Договор тем самым признается основанием для возникновения права на участие в розыгрыше призового фонда лотереи. Заключение договора обычно оформляется лотерейным билетом, который необходимо рассматривать и как носитель информации, нужной для установления с абсолютной степенью достоверности факта выигрыша по этому билету Там же. - С. 16-17. .

Договор о лотерее носит односторонний характер, поскольку обязанности возлагаются только на одну сторону - организатора - и заключаются в основном в проведении лотереи в установленный срок и выплате выигрыша победителю. Следует особо выделить такую особенность правового режима для лотерей, как публичный интерес к лотереям, выражающийся в отчислениях от проведенных лотерей на строго обозначенные договором цели. Согласно ст. 10 Федерального закона от 11 ноября 2003 г. № 138-ФЗ «О лотереях» размер целевых отчислений от лотереи, предусмотренный условиями лотереи, должен составлять не менее 10% от выручки от проведения лотереи. Федеральный закон «О лотереях» в ст. 11 к их числу относит финансирование «социально значимых объектов и мероприятий (в том числе мероприятий, направленных на развитие физической культуры и спорта, образования, здравоохранения См., напр.: Шапкин С. Деньги от лотерей помогут вылечить детей // Комсомольская правда. - 2005. - 26 апр. , гражданско-патриотического воспитания, науки, культуры, искусства, включая творчество народов Российской Федерации, туризма, экологическое развитие Российской Федерации), а также осуществления благотворительной деятельности».

В профессиональном спорте наиболее предпочтительным является проведение стимулирующих лотерей как эффективной формы привлечения зрителей, не вносящих плату за участие в лотерее, и, следовательно, повышения доходности спортивно-зрелищных мероприятий.

Отрасль стремится активно сотрудничать со сферой физической культуры и спорта. Примером этому могут служить игры «Спорт-ТОТО», суперконкурсов «Спортивный эксперт», «“Марафон” в Лиге чемпионов»; проведение лотерей «Супер Слотс», «Великолепная пятерка», Всероссийской государственной онлайн-лотереи См.: Зильберт А. В стране произошла спортивная революция // Советский спорт. - 2005. - 13 авг. , компьютеризированной лотереи «Олимпион» См.: Лейчик М. Первая спортивная компьютеризированная лотерея // Индустрия футбола. - 2005. - № 6. - С. 94-95. .

Кроме вышеизложенных основных, в зависимости от обстоятельств, возникают дополнительные коммерческие направления спортивного бизнеса как вида предпринимательской деятельности.

10. Издательско-редакционная и лицензионно-сертификационная деятельность. В структуре доходов субъектов профессионального спорта они занимают очень незначительное место См., напр.: Джусойти А., Воскресенский Д. Указ. соч. .

11. Участие профессиональных спортивных клубов в международных спортивных соревнованиях. Так, успешное выступление футбольного клуба ЦСКА в Лиге чемпионов в 2004-2005 гг. принесло доход в размере 5 679 221 евро См.: Вавилов А. УЕФА раскошелится на призовые участникам Еврокубков // Рос. газета. - 2005. - 16 июня. , а выигрыш хоккейным клубом «Авангард» (г. Омск) Кубка европейских чемпионов в 2005 г. позволил им получить 222 580 швейцарских франков.

Примерно столько же за выигрыш Кубка европейских чемпионов в 2006 г. получил хоккейный клуб «Динамо» (г. Москва). В 2008 г., по данным УЕФА, предполагалось, что от доходов Лиги Чемпионов «Зенит» получит около 5,3-5,7 млн евро См.: UEFA выплатит участникам Лиги чемпионов 588,6 млн евро // Индустрия футбола. - 2008. - 5 июня. - С. 13..

12. Привлечение профессиональных спортсменов в сборные команды России по видам спорта позволяет им получать дополнительные доходы, связанные с розыгрышами призовых фондов на Чемпионатах Мира и Европы. Так, общий размер призового фонда Чемпионата Мира по футболу 2006 г. в Германии составил 222 950 тыс. долларов.

Победитель получил 18 750 тыс. долларов, серебряный призер - 18 000 тыс. долларов, полуфиналисты - по 17 400 тыс. долларов, четвертьфиналисты - по 9 300 тыс. долларов См.: Кто получит $18 750 000? // Комсомольская правда. - 2006. - 15-22 июня. . По данным газеты «Спорт-экспресс», футболисты «Зенита» заработали по миллиону евро каждый за победы в полуфинале и финале Кубка УЕФА См.: Победители Кубка УЕФА получили по миллиону евро // Спорт-экспресс. - 2008. - 24 мая. . Общая сумма призовых Кубка европейских чемпионов по хоккею в 2008-2009 гг. составляет 16,9 млн швейцарских франков См.: В Европе создана хоккейная Лига чемпионов // Советский спорт. - 2007. - 21 апр. .

Структуры доходов профессиональных спортивных клубов либо профессиональных спортивных лиг отличаются в зависимости от разных критериев: вида спорта, страны, уровня клуба (лиги) и др. Например, структура общих доходов НХЛ в сезоне 2007-2008 гг. составляет:

1) 1,02 млрд долларов (40%) - кассовые сборы с матчей регулярного чемпионата;

2) 0,77 млрд долларов (30%) - спонсоры, парковка, маркетинг;

3) 0,31 млрд долларов (12%) - местное ТВ и радио;

4) 0,28 млрд долларов (11%) - кассовые сборы во время плей-офф;

5) 0,18 млрд долларов (7%) - национальное ТВ См.: Доходы НХЛ. Как они формируются // Там же. - 2008. - 19 февр. .

Таким образом, коммерческая составляющая современного профессионального спорта представляет собой многоплановую предпринимательскую деятельность, основанную как на общих правовых предписаниях, так и на специальных правовых актах.

Становление современного профессионального спорта неразрывно связано с развитием основных коммерческих направлений спортивного бизнеса как составной части профессионального спорта - продажи прав на радио-, телевизионную трансляцию спортивных соревнований с рекламой; продажи входных билетов на спортивные соревнования; изготовления и продажи спортивной атрибутики, товаров; передачи (уступки) прав и объектов интеллектуальной собственности; продажи акций профессиональных спортивных клубов, лиг; перехода профессиональных спортсменов; сдачи в аренду или прокат спортивных зданий, сооружений, оборудования; проведения лотерей; издательско-редакционной и лицензионно-сертификационной деятельности; участия профессиональных спортивных клубов в международных спортивных соревнованиях; привлечения профессиональных спортсменов в сборные команды России по видам спорта.

Наиболее доходными из них являются реклама, продажа прав на теле-, радиотрансляцию, переходы профессиональных спортсменов и продажа билетов на соревнования.

Между тем любое из указанных коммерческих направлений профессионального спорта требует не только регулирования, но и соответствующей охраны, что возможно исключительно за счет норм уголовного закона. В рамках исследования этапов становления профессионального спорта как относительно самостоятельного явления уже отмечалось, что указанное направление человеческой деятельности относительно молодо.

В то же время с учетом приведенной в данной части работы информации относительно финансирования профессионального спорта, его массового характера, заинтересованности государства и всего общества в спортивных результатах, уже сформировавшейся структуры соревновательной деятельности и др., с уверенностью можно констатировать факт уже сложившихся общественных отношений.

Эти общественные отношения, как и любые другие, представляющие для государства высокую степень интереса, должны находить соответствующее отражение и в положениях Уголовного кодекса Российской Федерации. Полагаем, что подобное вполне возможно за счет формулирования отдельных предписаний, направленных на защиту общества от наиболее опасных проявлений в области профессионального спорта.

1.3 Понятие и виды преступлений в профессиональном спорте

«Уголовная противоправность не исключает другие виды противоправности. Это означает, что преступные действия (бездействие) нарушают требования норм не только уголовного, но и других отраслей права, регулирующих общественные отношения, для защиты которых установлена данная уголовно-правовая норма.

Например, кража противоречит гражданскому законодательству, регламентирующему отношения собственности; убийство противоправно с точки зрения норм конституционного права; экологические преступления связаны с игнорированием положений законодательства об охране окружающей природной среды» Павлухин А. Н., Нестеров П. Н., Эриашвили Н. Д. Общественно опасное поведение и его уголовная противоправность: монография / под ред. А. Н. Павлухина. - М.: ЮНИТИ-ДАНА: Закон и право, 2007. - С. 67-68. .

Еще М. Д. Шаргородский отмечал: «Уголовное право регулирует те общественные отношения, которые возникают вследствие совершения наиболее общественно опасных посягательств на охраняемые государством отношения социалистического общества.

Эти общественные отношения приобретают в результате их юридического регулирования вид уголовных правоотношений» Шаргородский М. Д. Избранные труды / сост. и авт. предисл. д-р юрид. наук, проф. Б. В. Волженкин. - СПб.: Юридический центр Пресс, 2004. - С. 37. . Юридическое регулирование уголовных правоотношений осуществляется нормами уголовного права.

В свою очередь, нормой уголовного права выступает «официально признанное общеобязательное правило поведения, являющееся мерой правовой оценки поведения участников общественных отношений как уголовно-правомерного или уголовно-противоправного и обеспечивающегося принудительной силой государственной власти» Кропачев Н. М. Уголовно-правовое регулирование. Механизм и система. - СПб., 1999. - С. 84. .

Назначение норм уголовного права состоит в выполнении ими функции охраны общественных отношений от преступных посягательств, т. е. в выполнении охранительной, предупредительной и восстановительной функций.

Существует латинское юридическое изречение: «Ubi jus ibi remedium» (когда закон дает право, он дает также и средство его защиты) См.: Латинские юридические изречения / сост. и авт. предисл. проф. Е. И. Темнов. - М.: Экзамен, Право и закон, 2003. - С. 368. . Современное понятие преступления с точки зрения российского права дано в ч. 1 ст. 14 Общей части Уголовного кодекса Российской Федерации: «Преступлением признается виновно совершенное общественно опасное деяние, запрещенное настоящим Кодексом под угрозой наказания».

Л. Л. Кругликов называет перечисленные законодателем четыре признака «наиболее общими (глобальными), свойственными всем без исключения видам преступных деяний…» Уголовное право России: Часть Общая: учебник / отв. ред. проф. Л. Л. Кругликов. - 2-е изд., перераб. и доп. - М.: Волтерс Клувер, 2005. - С. 94. , допуская по смыслу изложения и иные «не общие» признаки. А. Н. Павлухин замечает, что в учебных и монографических изданиях для характеристики признаков преступления используется различная лексика.

«Это связано с полисемичностью употребления терминов (например, прилагательного “материальный”), а также потребностью в поиске парных категорий, имеющих единое научное основание и наиболее полно отражающих связи и зависимости указанных признаков преступления» Павлухин А. Н., Нестеров П. Н., Эриашвили Н. Д. Общественно опасное поведение и его уголовная противоправность: монография / под ред. А. Н. Павлухина. - М., 2007. - С. 6. . Так, А. М. Трухин полагает, что общественная опасность - объективный признак, виновность - субъективный, а запрещенность и наказуемость - нормативные признаки См.: Трухин А. М. Принципиальное отличие преступления от иных правонарушений // Соотношение преступлений и иных правонарушений: современные проблемы: мат-лы IV Междунар. науч.-практ. конф., посвящ. 250-летию образования Моск. гос. у-та им. М. В. Ломоносова. - М.: ЛексЭст, 2005. - С. 589. .

А. И. Марцев, формулируя общепринятые условия признания деяния преступлением, добавляет к ним: совершение деяния вменяемым физическим лицом и достигшим возраста уголовной ответственности; причинение или создание угрозы причинения существенного вреда человеку, обществу или государству См.: Марцев А. И. Социальное и правовое в понятии преступления // Вопросы правовой теории и практики: межвуз. сб. науч. тр. - Омск: Омская академия МВД России, 2004. - С. 38. . Разъясняя, что все эти условия закреплены в нормах Уголовного кодекса, А. И. Марцев считает их обязательными. Отсутствие хотя бы одного условия исключает возможность признания за деянием преступления Там же. .

Некоторые авторы полагают, что в теоретическом плане для конструирования понятия преступления вполне достаточно использовать только формальный и материальный признаки: уголовную противоправность и общественную опасность деяния.

При этом необходимо иметь в виду, что обособление материальной и формальной сторон преступления допустимо лишь в познавательных целях. «Отдельно как явление социальное (общественно опасное поведение) или юридическое (уголовно-противоправное поведение) преступления не существует. Оно познается лишь в единстве его бытия в качестве поведения общественно опасного и запрещенного уголовным законом» Павлухин А. Н., Нестеров П. Н., Эриашвили Н. Д. Указ. соч. - С. 7. .

Научное мнение о равном соотношении формальной и материальной сторон (признаков) преступления на практике подчас сдерживает процесс криминализации правонарушений, ослабляя своевременную реакцию государства на совершаемые в высшей мере антисоциальные общественно опасные деяния.

Считаем необходимым придать доминирующее значение материальной стороне (содержанию) в понятии преступления, т. е. общественно опасному поведению и виновности А. А. Чекалин относит виновность также к материальному признаку преступления, с чем можно согласиться (см.: Комментарий к Уголовному кодексу Российской Федерации / отв. ред. А. А. Чекалин. - М.: Юрайт, 2006. - С. 61). , особенно, если подразумевать преступления, совершаемые в сфере профессионального спорта.

Добавим, что определение понятия преступления, базирующееся на признаке общественной опасности как основополагающем признаке преступления, в литературе принято называть материальным.

Ф. Гегель вывел, что «всеобщее свойство» преступлений и наказаний - это их социальное общественное свойство. Продолжая свои размышления на эту тему, отмечал: «Некоторые качественные определения, такие как угроза общественной безопасности, имеют своим основанием отношения, которые будут определены далее, но часто понимаются только окольным путем, по их следствиям, вместо того чтобы понять их из понятия предмета; так, более опасное преступление есть для себя, по его непосредственному характеру, также и более серьезное нарушение права по своему объему или качеству» Гегель Г. В. Ф. Философия права / пер. с нем. Б. Г. Столпнера, вступ. ст. В. С. Соловьева, прим. В. С. Нерсесянца. - М.: Мир книги, Литература, 2007. - С. 152. .

Общественная опасность является объективным свойством преступления, которое как деяние опасно для личности, общества, государства. В подтверждение позиции о приоритете материального признака в определении понятия преступления возможно использовать обобщения из выводов некоторых ученых:

1. «…Критерием общественной опасности обладают только преступления, поскольку административные правонарушения, дисциплинарные правонарушения, гражданско-правовые деликты посягают только на охраняемые законом интересы отдельных лиц или отдельные общественные институты (в меньшей степени)» Коряковцев В. В., Питулько К. В. Уголовное право: Общая часть. - СПб.: Питер, 2006. - С. 50-51. .

2. «Общественной опасностью обладают только преступления, тогда как иные правонарушения… лишь в отдельных ситуациях могут характеризоваться некоторой степенью вредности» Дурманов Н. Д. Понятие преступления. - М.-Л.: АН СССР, 1948. - С. 290-297. .

3. «Самой распространенной классификацией правонарушений является разделение по тяжести, т. е. по характеру и степени их общественной опасности» Иванов А. А., Иванов В. П. Правонарушение и юридическая ответственность. Теория и законодательная практика: учебное пособие. - 2-е изд., перераб. и доп. - М.: ЮНИТИ-ДАНА, Закон и порядок, 2006. - С. 39. .

4. Согласно ч. 2 ст. 14 УК РФ содержание общественной опасности может исключать формально содержащиеся в деянии признаки преступления, предусмотренные Уголовным кодексом.

5. Общественная опасность преступления часто является причиной наступления общественно опасных последствий, формируя материальные составы преступлений, в отличие от формальных составов, при которых общественно опасные последствия находятся за рамками состава преступления См.: Лупарев Д. А. Общественная опасность как объективное свойство преступных последствий // Рос. следователь. - 2007. - № 5. - С. 13-15. .

6. «Категория “преступление” в обобщенной форме отражает социальный субстрат уголовного права - общественно опасное поведение людей (точнее, наиболее тяжкие его формы, признаваемые преступными)…» Мальцев В. В. Принципы уголовного права и их реализация в правоприменительной деятельности. - СПб.: Юридический центр Пресс, 2004. - С. 256. .

7. Преступными «могут быть признаны действия, обладающие признаком общественной опасности, т. е. причинившие значительный ущерб общественным отношениям, охраняемым уголовным законом, либо создавшие реальную угрозу причинения такого вреда» Скляров С. В. Вина и мотивы преступного поведения. - СПб.: Юридический центр Пресс, 2004. - С. 54. .

8. «Общественная опасность есть основополагающий, материальный признак преступного деяния, который носит объективный характер и реально существует в действительности вне зависимости от того, познана ли эта опасность и подвергалась ли она чьей-либо оценке» См.: Уголовное право: Часть общая: учебник / отв. ред. проф. Л. Л. Кругликов. - С. 94. .

В. В. Мальцев называет общественно опасное поведение наряду с отношениями базисными для уголовного права См.: Мальцев В. В. Указ. соч. - С. 75. . «Общественно опасное поведение как совокупность самых разных совершающихся в обществе поступков людей, направленных на нарушение общественных отношений, в своем содержании отражает ущерб, причиняемый объекту уголовно-правовой охраны, аккумулирует и все другие объективные и субъективные признаки, обусловливающие меру антисоциального свойства деяний, признаваемых преступными» Там же. - С. 75-76. .

Применительно к преступлениям в области профессионального спорта общественная опасность заключается в подрыве правовых основ физической культуры и спорта в целом и профессионального спорта в частности, а также установленного порядка деятельности субъектов данных правоотношений.

Кроме того, обращаем внимание на применение межотраслевых понятий в уголовном праве. Спортивное право, по мнению некоторых ученых, является специализированной комплексной отраслью права См.: Алексеев С. В. Спортивное право России. Правовые основы физической культуры и спорта: учебник / под ред. П. В. Крашенинникова. - 2-е изд., стереотип. - М.: ЮНИТИ-ДАНА, Закон и право, 2007. - С. 133. . Не преследуя цели участия в научной дискуссии о понятии спортивного права как самостоятельной отрасли, обратим внимание на то, что правовое регулирование спорта осуществляется различными отраслями права.

В целях полноты и эффективности воздействия права на особые общественные (спортивные) отношения правовое регулирование (кроме отраслей трудового, гражданского, административного права и др.), на наш взгляд, должно шире включать и уголовно-правовое регулирование спорта.

Подобное возможно именно за счет установления уголовной ответственности за наиболее серьезные нарушения правил профессионального спорта. Речь при этом необходимо вести не только о нарушениях, допускаемых в период проведения соревнований, но и о совершении общественно опасных действий в тех сферах, без которых существование самого профессионального спорта невозможно.

Это, например, оборот фармакологических препаратов, в том числе и допинга; продажа, покупка и аренда игроков; финансирование спортивных мероприятий, спонсорская деятельность, заключение и продление контрактов и т. д. Каждое из данных направлений характеризует именно сферу профессионального спорта, что свидетельствует о необходимости уголовно-правовой охраны общественных отношений, возникающих в данной сфере. Между тем в настоящее время задачи уголовного права ничего не содержат относительно защиты общества от преступлений данной группы.

Задачи уголовного права как отрасли законодательства соответствуют задачам, указанным в ст. 2 Уголовного кодекса Российской Федерации (далее - УК РФ). Это охрана прав и свобод человека и гражданина, собственности, общественного порядка и общественной безопасности, окружающей среды, конституционного строя Российской Федерации от преступных посягательств, обеспечение мира и безопасности человечества, а также предупреждение преступлений.

Задачи уголовного права реализуются в процессе осуществления основных функций. Принято выделять три основные функции уголовного права: охранительную, предупредительную и воспитательную; иногда к основным относят две: 1) предупредительно-охранительную и 2) регулятивную См.: Лопашенко Н. А. Основы уголовно-правового воздействия: уголовное право, уголовный закон, уголовно-правовая политика. - СПб.: Юридический центр Пресс, 2004. - 339 с. .

Следует поддержать позицию Н. А. Лопашенко, которая ограничивает содержание охранительной функции защитой правоохраняемых интересов путем установления только уголовно-правового запрета. «Охранительная функция уголовного права включает механизм уголовно-правовой защиты общественных отношений в том случае, если затронуты наиболее важные интересы личности, общества и государства (жизнь, здоровье и т. д.), а также, если другие отрасли права не смогли урегулировать те или другие общественные отношения» Николаева Ю. В. Уголовное право: Общая часть: учебный курс (электронный). - М.: Московский институт экономики, менеджмента и права, 2009. - Раздел 1. - Ст. 1.3. .

Охранительная функция обеспечивает реализацию охранительной задачи уголовного права - охраны благ и законных интересов от преступных посягательств.

По мнению А. В. Наумова, «охранительная задача уголовного права и есть его основная историческая задача, независимая от политического строя соответствующего государства либо особенностей его экономики» Российское уголовное право: Общая часть / под ред. акад. В. Н. Кудрявцева и проф. А. В. Наумова. - М., 2000. - С. 13. . Весьма примечательно суждение В. Д. Филимонова о том, что «охрана уголовным правом общественных отношений осуществляется не только путем общего предупреждения, осуществляемого нормами уголовного права. Она осуществляется и путем применения уголовной ответственности к тем, кто уже совершил преступления… Поэтому охранительная функция не сводится к предупреждению преступлений. Предупредительная функция является составной частью охранительной функции…» Филимонов В. Д. Уголовная ответственность по российскому законодательству. - М.: ЮрИнфоР-МГУ, 2008. - С. 173-174. .

На сегодняшний день косвенным образом защита интересов спортсменов и всех, кто причастен к профессиональному спорту, осуществляется за счет общих норм.

Речь, в частности, идет о следующих положениях уголовного закона: ст. 109 «Причинение смерти по неосторожности», ст. 118 «Причинение тяжкого вреда здоровью по неосторожности», ст. 124 «Неоказание помощи больному», ст. 136 «Нарушение равенства прав и свобод человека и гражданина», ст. 137 «Нарушение неприкосновенности частной жизни», ст. 143 «Нарушение правил охраны труда», ст. 145¹ «Невыплата заработной платы, пенсий, стипендий, пособий и иных выплат», ст. 179 «Принуждение к совершению сделки или отказу от ее совершения», ст. 183 «Незаконное получение и разглашение сведений, составляющих коммерческую, налоговую или банковскую тайну», ст. 184 «Подкуп участников и организаторов профессиональных спортивных соревнований и зрелищных коммерческих конкурсов», ст. 199 «Уклонение от уплаты налогов и (или) сборов с организации», ст. 212 «Массовые беспорядки», ст. 213 «Хулиганство», ст. 214 «Вандализм».

В то же время следует отметить, что как таковых преступлений, посягающих именно на общественные отношения в области профессионального спорта, в действующем Уголовном кодексе Российской Федерации не закрепляется.

Однако общественная опасность многих деяний в данной сфере является вполне очевидной. В этом отношении представляет интерес опрос специалистов в области уголовного права из числа кандидатов и докторов юридических наук. Так, 54% респондентов указали на необходимость установления уголовной ответственности «спортивных» врачей за незаконное использование допинга. Еще 87% из них полагают, что уголовная ответственность должна наступать в тех случаях, когда в результате применения допинга наступило последствие в виде тяжкого вреда здоровью или смерти спортсмена.

Большинство специалистов (более 60%) также поддерживает идею наказуемости самого факта незаконного оборота допинга. При этом более 80% согласились на такую меру в случаях повторного факта приобретения, сбыта и других действий, совершаемых с фармакологическими препаратами, относящимися к допингу Экспертная оценка проводилась на базе Омской академии МВД России, Уральского юридического института МВД России, Барнаульского юридического института МВД России. Всего было опрошено 34 кандидата и 7 докторов юридических наук. . В этой связи актуальна высказываемая в литературе идея об административной преюдиции См.: Бавсун М. В., Бавсун И. Г., Тихон И. А. Административная преюдиция и перспективы ее применения на современном этапе // Административное право и процесс. - 2008. - № 6. - С. 6-7. . Использование данного способа правового регулирования, по нашему мнению, вполне возможно и применительно к врачами и другими функционерам в случае совершения ими действий, направленных на незаконный оборот допинга.

Полагаем, что также имеет право на существование в рамках уголовного законодательства и ряд других деяний, фактически распространенных в реальной действительности, но юридически пока не нашедших соответствующего отражения в положениях Уголовного кодекса Российской Федерации.

Например, медицинская практика в профессиональном спорте без соответствующей лицензии. Все более распространенными являются хулиганство и массовые беспорядки в рамках спортивных соревнований. Однако ст. 213 УК РФ лиц, совершающих антиобщественные действия в период спортивного соревнования (традиционно - массового мероприятия), юридически хулиганами не признает. Считаем, что налицо пробельность названной нормы уголовного закона.