Консультирование как вид юридической помощи адвоката
Общая характеристика адвокатского консультирования. Классификация по форме, содержанию и иным критериям. Общие этико-правовые начала консультирования и этико-правовые ограничения адвоката. Полномочия адвоката при оказании гражданам юридической помощи.
| Рубрика | Государство и право |
| Вид | дипломная работа |
| Язык | русский |
| Дата добавления | 22.09.2018 |
| Размер файла | 72,2 K |
Отправить свою хорошую работу в базу знаний просто. Используйте форму, расположенную ниже
Студенты, аспиранты, молодые ученые, использующие базу знаний в своей учебе и работе, будут вам очень благодарны.
Размещено на http://www.allbest.ru/
Оглавление
Введение
1. Общая характеристика адвокатского консультирования
1.1 Понятие адвокатского консультирования
1.2 Классификация адвокатского консультирования по форме, содержанию и иным критериям
2. Правовая этика адвокатского консультирования
2.1 Общие этико-правовые начала адвокатского консультирования
2.2 Этико-правовые ограничения адвоката при осуществлении консультирования
3. Полномочия адвоката при осуществлении консультирования
Заключение
Библиография
Введение
адвокатский консультирование этический правовой
Исходя из положений главы 2 Конституции РФ, Конституция Российской Федерации от 12.12.1993 (с учетом поправок, внесенных Законами РФ о поправках к Конституции РФ от 30.12.2008 N 6-ФКЗ, от 30.12.2008 N 7-ФКЗ, от 05.02.2014 N 2-ФКЗ, от 21.07.2014 N 11-ФКЗ) // СПС Консультант плюс, 2017. каждый гражданин имеет право на защиту своих прав и законных интересов. Защита прав и свобод человека должна осуществляться квалифицированно и профессионально, для чего в гражданском обществе создан особый институт адвокатуры и адвокатской деятельности, в соответствии с Федеральным законом от 31.05.2002 № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» Федеральный закон от 31.05.2002 N 63-ФЗ (ред. от 02.06.2016) "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" // СПС Консультант плюс, 2017.. В своей деятельности независимое адвокатское сообщество руководствуется Кодексом профессиональной этики адвоката, Кодекс профессиональной этики адвоката. Принят Первым Всероссийским съездом адвокатов 31.01.2003 (ред. от 22.04.2015) // СПС Консультант плюс, 2017. оказывая гражданам и юридическим лицам квалифицированную юридическую помощь.
Одним из самых распространенных видов юридической помощи адвоката, является консультация, так как, именно с консультирования начинается практически любое взаимодействие адвоката с доверителем: обращаясь за юридической помощью, гражданин, прежде всего, желает получить юридическую консультацию, чтобы уже на ее основании определяться со своими дальнейшими действиями. Как раз по результатам первичной консультации граждане обычно решают вопрос об обращении к конкретному адвокату за представительством интересов в гражданском процессе или за защитой по уголовному делу.
Эриашвили Н.Д. считает, что, среди компонентов профессиональной компетентности адвоката умение проводить консультирование одно из самых важных. Эриашвили Н.Д. Психотехнология консультирования адвокатом клиента // Вестник Московского университета МВД России. 2010. № 12. С. 26-29.
Цель консультирования -- дать клиенту исчерпывающую информацию по интересующему его вопросу, разъяснить всевозможные варианты решения его проблемы, предсказать возможные правовые и неправовые последствия каждого варианта решения и помочь выбрать наиболее приемлемый для клиента вариант решения. Юридическая клиника: опыт практического обучения юристов / отв. ред. А.В. Байков, Л.А. Воскобитов, П. Дуглас, Л.В. Туманова и др. Учебно-методическое пособие. Спб, 1999. С. 109-110.
Ранее действовавшее Положение об адвокатуре в РСФСР 1980 г. Закон РСФСР от 20.11.1980 "Об утверждении Положения об адвокатуре РСФСР и Положение об адвокатуре в РСФСР. Утратил силу с 01.07.2002 // СПС Консультант плюс, 2017. закрепляло, что адвокаты, оказывая юридическую помощь, «дают консультации и разъяснения по юридическим вопросам, устные и письменные справки по законодательству» (ст. 19). Однако ст. 19 не раскрывала содержания понятий «консультация» и «разъяснение». Употребленная в Положении формулировка приводила к выводу о разном их значении. На практике различия между консультацией и разъяснением по юридическим вопросам провести сложно. И тот, и другой вид правовой помощи подразумевает подробный ответ адвоката на вопрос гражданина или представителя юридического лица в доступной для не имеющего юридического образования человека форме, раскрытие смысла, значения и возможных последствий той или иной жизненной ситуации, с которой столкнулось лицо и выход из которой оно ищет с помощью адвоката.
В Федеральном законе об адвокатской деятельности и адвокатуре термин «разъяснение» отсутствует. Теперь и. 2 ст. 2 закреплено, что, оказывая юридическую помощь, адвокат «дает консультации и справки по правовым вопросам как в устной, так и в письменной форме». Эту формулировку следует признать более точной.
В соответствии с и. 2 ст. 25 Закона об адвокатской деятельности и адвокатуре консультации и справки по правовым вопросам даются на основании договора возмездного оказания услуг. Кучерена А.Г. Адвокатура: Учебник. М.: Юристъ, 2004.
Деятельность адвоката как консультанта возможна путем осуществления действий самостоятельно, но во взаимодействии с доверителем. Исходя из направлений деятельности адвоката, указанных в Федеральном законе «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации», к ним однозначно можно отнести только две: во-первых, это дача консультаций и справок по правовым вопросам как в устной, так и в письменной форме; во-вторых, составление заявлений, жалоб, ходатайств и других документов правового характера.
Не вызывает сомнения тот факт, что консультационная работа адвоката -- важная составляющая профессиональной деятельности. Любому адвокату, независимо от специализации, приходится заниматься консультированием, и оно составляет основу адвокатской деятельности, поэтому грамотное ее осуществление является важнейшим фактором, который определяет его профессионализм и востребованность.
В юридической литературе и в законодательстве эти направления получили названия «информирование» и «консультирование». К примеру, информирование и консультирование как виды деятельности уполномоченного субъекта предусмотрены нормами главы 4 Федерального закона «О таможенном регулировании в Российской Федерации». Федеральный закон от 27.11.2010 N 311-ФЗ (ред. от 28.12.2016) "О таможенном регулировании в Российской Федерации" // СПС Консультант плюс, 2017. В контексте указанного нормативного правового акта информирование обеспечивается посредством свободного бесплатного доступа к информации, а консультирование предполагает получение ответа на конкретный запрос. Такая терминология применима и к адвокатской деятельности. Панченко В. Ю. Теоретические основы типологии юридической помощи//Адвокат. 2011. № 11.
Консультирование адвокатом - это, прежде всего, процесс взаимодействия адвоката и доверителя по поводу проблемы последнего с целью выявления возможных правовых вариантов ее решения и их последствий, уяснения путей и способов реализации выбранного варианта решения данной проблемы.
Особенностью адвокатского консультирования и возникающих в этой сфере общественных отношений проблем является его сложность и законодательная неурегулированность. При этом, как мы уже отмечали, консультационная помощь, оказываемая адвокатами, составляет значительную часть всей оказываемой ими квалифицированной помощи, необходимой заинтересованным лицам в различных отраслях законодательства и судебной сфере. Поэтому владеть навыками эффективного консультирования должен каждый адвокат.
Однако не менее важно теоретическое изучение проблем консультационной деятельности адвокатов, научно-практическое исследование различных аспектов осуществления адвокатами консультационной помощи всем заинтересованным лицам.
Актуальность выбранной темы обусловлена значительным развитием института адвокатуры и повышением качества предоставляемых профессиональных юридических услуг в последние годы и в тоже время некоторыми коллизиями в этой области.
1. Общая характеристика адвокатского консультирования
1.1 Понятие адвокатского консультирования
В соответствии со ст. 1 Федерального закона от 31.05.2002 N 63-ФЗ "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" адвокатской деятельностью признается квалифицированная юридическая помощь, оказываемая на профессиональной основе лицами, получившими статус адвоката физическим и юридическим лицам (доверителям) в целях защиты их прав, свобод и интересов, а также обеспечения доступа к правосудию.
Согласно п1. ч.2 ст.2, указанного закона, оказывая юридическую помощь, адвокат, в первую очередь, дает консультации и справки по правовым вопросам как в устной, так и в письменной форме.
Консультирование, является одной из форм предоставления адвокатской помощи, Павлов Б.Б. классифицирует адвокатские полномочия в сфере оказания юридической помощи и защиты конституционных прав и свобод человека и гражданина в России, предусмотренные ч. 2 ст. 2 Закона об адвокатуре, разделяя их на три группы:
1) консультативно-претензионная деятельность - дача консультаций и справок по правовым вопросам в устной и письменной форме; составление заявлений, жалоб, ходатайств и других документов правового характера;
2) представительская деятельность в суде (представительство интересов доверителя в судебных органах) - в конституционном судопроизводстве; в гражданском и административном судопроизводстве; в уголовном судопроизводстве и производстве по делам об административных правонарушениях; в третейском суде, международном коммерческом арбитраже (суде) и иных органах разрешения конфликтов;
3) представительская деятельность в иных государственных и негосударственных органах - в органах государственной власти, органах местного самоуправления, общественных объединениях и иных организациях; в органах государственной власти, судах и правоохранительных органах иностранных государств, международных судебных органах, негосударственных органах иностранных государств, если иное не установлено законодательством иностранных государств, уставными документами международных судебных органов и иных международных организаций или международными договорами РФ. Павлов Б.Б. Правда и ложь в системе ценностей адвокатской культуры (к 145-летию российской адвокатуры) // Адвокатская практика. 2010. № 1. С. 23 - 28.
При этом консультирование может быть, как самостоятельным видом юридической помощи, так и способом сбора, дополнения и обобщения информации, которая требуется адвокату для оказания иных видов помощи доверителю (в том числе таких продолжительных, длящихся видов помощи, как защита по уголовным делам и представительство по гражданским и уголовным делам). Сказанное о самостоятельных видах помощи в первую очередь относится к работе адвоката по гражданским делам, а также к бизнес-адвокатуре (оказанию юридической помощи субъектам предпринимательства). Это обусловлено тем, что, например, в сфере гражданско-правовых (имущественных), наследственных, семейных, жилищных, земельных, трудовых, авторских правоотношений многие юридически значимые действия могут быть осуществлены самим заинтересованным лицом. Однако, чтобы эти действия были законными и одновременно наиболее эффективными для доверителя, он часто должен получить максимально подробную консультацию адвоката о всех юридических аспектах, которые важны для принятия им правильного решения, отвечающего его интересам.
Кроме того, возможно консультирование по уголовным делам, в частности разъяснение процессуальных прав и обязанностей потерпевшему по уголовному делу, а также лицам, имеющим статус гражданского истца или гражданского ответчика. Это тем более важно, что в практике уголовного судопроизводства указанные лица в большинстве случаев участвуют лично, без представительской помощи адвоката. Следовательно, особое значение приобретает подробное разъяснение им как минимум различных процессуальных аспектов, как максимум -- необходимой позиции, которую им целесообразно занимать по делу. Макаров С. Ю. Теория и практика консультирования (Особенности работы адвоката). Учебное пособие для магистратуры. М.: НОРМА ИНФРА-М, 2017.
Принимая во внимание положение ст. 45 и 55 УПК РФ Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации от 18.12.2001 N 174-ФЗ (ред. от 17.04.2017) о том, что представителем потерпевшего, гражданского истца, гражданского ответчика и частного обвинителя могут быть и иные лица, помимо адвокатов (например, один из близких родственников либо иное лицо, о допуске которого ходатайствует потерпевший), профессиональная консультация адвоката может быть необходима этим представителям. В таких случаях адвокат может подробно разъяснять гражданам их процессуальные права и обязанности, иные процессуальные аспекты, а также помогать формулировать позицию по делу, с тем чтобы они наиболее эффективно участвовали в процессе и осуществляли имеющиеся у них полномочия.
Бесспорно, консультирование является составной частью помощи, оказываемой адвокатом-защитником по уголовным делам подозреваемым и обвиняемым.
Кроме того, консультирование представляет собой основу правовой помощи, которую в соответствии со ст. 189 УПК РФ адвокат оказывает свидетелю по уголовному делу.
Рагулин А.В., отмечает, что «в ч. 3 ст. 53 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации понятие «консультации» употреблено именно во множественном числе, что указывает на возможность произведения именно неоднократных действий по консультированию в частности подзащитного». Также, он указывает на еще одну проблему, возникающую на практике: определение срока, в течение которого адвокатом-защитником может даваться соответствующая консультация. Из текста ч. 2 ст. 53 УПК РФ следует, что, консультации, даваемые адвокатом-защитником, должны быть краткими, т.е. «непродолжительными по времени». В связи с тем, что точное время, в течение которого эти консультации могут проводиться, в тексте закона не определено, следователи нередко ограничивают адвоката-защитника во времени при реализации соответствующего профессионального права». Рагулин А. В. Современные проблемы регламентации и охраны профессиональных прав адвоката-защитника в России. М.: Юркомпани, 2012. С. 277.
Таким образом, консультирование может быть, как самостоятельным видом юридической помощи, оказываемой адвокатом его доверителям, так и частью иных видов юридической помощи, предусмотренных Законом об адвокатуре, -- представительства по гражданским, уголовным и иным делам, защиты и представительства по уголовным делам и делам об административных правонарушениях и т. д.
Вместе с тем справедливо замечание о том, что вопреки всему вышесказанному о важной роли консультирования у значительной части практикующих юристов сложилось представление, что консультирование -- работа, не имеющая большого значения, не требующая высокой квалификации, владения специальными приемами, навыками См.: Адвокат: навыки профессионального мастерства / под ред. Л. А. Воскобитовой, И. Н. Лукьяновой, Л. П. Михайловой. М., 2006. С. 26.. Это в корне неверное утверждение, поскольку, как было отмечено ранее, консультирование -- такой же вид юридической помощи, как и все остальные виды, предусмотренные в законе об адвокатуре, и отношение адвокатов к оказанию консультационной помощи должно быть таким же ответственным, как к оказанию любых других видов помощи.
Все сказанное требует от каждого юриста, в том числе судебного, чтобы он знал основные правила консультирования и требования по оказанию данного вида юридической помощи.
В отсутствие законодательно закрепленного определения консультирования необходимо дать определение этого вида юридической помощи, оказываемой адвокатом.
Консультирование -- вид юридической помощи, которая состоит в том, что адвокат разъясняет доверителям на основании действующего законодательства и правоприменительной практики все возможные законные способы осуществления, реализации и защиты их прав путем формулирования рекомендаций по разрешению и преодолению имеющихся у них правовых проблем.
Данное определение базируется на одной из важнейших профессиональных компетенций, ориентированных на правоприменительную деятельность: способности квалифицированно применять нормативные правовые акты в конкретных сферах юридической деятельности, реализовывать нормы материального и процессуального права в профессиональной деятельности. Задача адвоката, оказывающего консультационную помощь, состоит в том, чтобы соотнести сообщенную доверителем информацию о фактических обстоятельствах с конкретными правовыми нормами и на основании этого соотношения сформулировать рекомендации доверителю. Формулирование рекомендаций представляет собой один из способов реализации норм материального и процессуального права в профессиональной деятельности адвоката.
Приведенное определение базируется на содержании консультационной помощи адвоката. В то же время возможно определение консультационной помощи адвоката, базирующееся на ее форме: консультирование можно определить как «процесс взаимодействия адвоката и доверителя по поводу проблемы последнего с целью выявления возможных правовых вариантов ее решения и их последствий, уяснения путей и способов реализации выбранного варианта решения данной проблемы» Адвокат: навыки профессионального мастерства / под ред. Л. А. Воскобитовой, И. Н. Лукьяновой, Л. П. Михайловой. С. 50..
Возможно также и следующее определение юридического консультирования как способа решения профессиональных задач: «...это строго определенная, поэтапная процедура, которая часто используется в юридической практике специалистами разных направлений для ориентации физических и юридических лиц путем правовых советов, обеспечения необходимой правовой информацией и выбора наиболее приемлемого варианта решения проблемы» Адвокатская этика: учебник / под ред. Г. Б. Мирзоева, Н. Д. Эриашвили. М., 2015. С. 154..
Здесь необходимо остановиться на рассмотрении понятия доверителя применительно к оказанию адвокатом консультационной юридической помощи.
Как известно, в силу внесенных в Кодекс профессиональной этики адвоката от 31 января 2003 г., дополнений согласно п. 1 ст. 6.1 Кодекса под доверителем понимается:
1) лицо, заключившее с адвокатом соглашение об оказании юридической помощи;
2) лицо, которому адвокат оказывает юридическую помощь на основании соглашения об оказании юридической помощи, заключенного иным лицом;
3) лицо, которому адвокат оказывает юридическую помощь бесплатно либо по назначению органа дознания, органа предварительного следствия или суда.
При этом в соответствии с п. 2 ст. 6.1 Кодекса этики при решении вопроса, связанного с сохранением адвокатской тайны, под доверителем понимается любое лицо, доверившее адвокату сведения личного характера в целях оказания юридической помощи.
Применительно к консультированию можно отметить, что третья из перечисленных категорий лиц, т. е. лица, получающие адвокатскую юридическую помощь бесплатно либо по назначению органа дознания, органа предварительного следствия или суда, к консультируемым не относятся. Это объясняется тем, что по назначению органа дознания, органа предварительного следствия или суда адвокат может в соответствии с действующим процессуальным законодательством оказывать помощь лишь в качестве защитника по уголовному делу или представителя по гражданскому делу.
Соответственно, при консультировании доверителями адвоката могут являться:
-- лица, заключившие с адвокатом соглашение об оказании юридической помощи им самим (т. е. сами обращающиеся за консультационной помощью);
-- лицо, которому адвокат оказывает юридическую помощь на основании соглашения об оказании юридической помощи, заключенного иным лицом.
Далее, в гл. 3, будут рассмотрены проблемные вопросы адвокатской этики, связанные с множественностью лиц, охватываемых термином «доверитель».
Л. А. Воскобитова отмечает, что цели консультирования состоят в том, чтобы:
1) дать клиенту исчерпывающую правовую информацию по интересующему его вопросу;
2) выявить и разъяснить клиенту все возможные варианты решения его проблемы;
3) показать вероятные последствия каждого из решений;
4) помочь клиенту выбрать оптимальное решение;
5) в случае ведения дела оказать правовую помощь в реализации принятого решения См.: Воскобитова Л. А. Указ. соч..
Как правило, консультационную помощь адвокат оказывает по несложным правовым вопросам либо по вопросам, связанным с необходимостью определения перспектив движения того или иного дела и участия в нем адвоката. Вместе с тем адвокат может давать консультации и справки и в связи с адресными обращениями по специальным вопросам. Причем такого рода обращения порой исходят не только непосредственно от граждан и иных доверителей, но и от коллег-адвокатов, если они нуждаются в получении дополнительной информации специального свойства по находящемуся в их производстве делу и если доверитель по этому делу дал согласие на обращение за консультацией или справкой к другому адвокату Подробнее об этом см.: Научно-практический комментарий к Федеральному за-кону «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» / под ред. Д. Н. Козака. М., 2003. С. 14..
Следует уточнить понятие консультирования и определить его как процесс взаимодействия юриста и клиента по поводу жизненной проблемы с целью выявления возможных правовых вариантов ее решения и их последствий, уяснения путей и способов реализации выбранного варианта См.: Профессиональные навыки юриста. Опыт практического обучения / отв. ред. Л. А. Воскобитова, Л. П. Михайлова, Е. С. Шугрина. С. 181..
Важно отметить различие между понятиями «консультирование» и «консультация», поскольку в повседневной жизни они нередко смешиваются. Консультирование -- это процесс оказания адвокатом консультационной помощи обратившимся к нему лицам. В то же время консультация -- это тот объем информации, который в рамках консультирования адвокат сообщает заинтересованным лицам.
Можно ввести еще один термин технического характера -- консультационная встреча. Это встреча адвоката с доверителем, которому необходима консультация.
Кроме того, необходимо обратить внимание на различение закрепленных в Законе об адвокатуре терминов «консультация» и «справка», поскольку грань между этими понятиями может быть неявной. Обоснованными являются следующие определения: консультация «представляет собой разъяснение действующего законодательства», справка -- «информация о содержании тех либо иных положений закона» См.: Комментарий к Федеральному закону «Об адвокатской деятельности и адво-катуре в Российской Федерации» / отв. ред. Е. В. Семеняко. М., 2004. С. 34..
Прежде всего речь идет о даче адвокатом квалифицированных консультаций по правовой оценке и разрешению ситуаций, с которыми столкнулись обратившиеся граждане или представители юридических лиц, а также справок по правовым вопросам, в том числе информации о наличии того или иного законодательного либо подзаконного нормативного акта, их положений, содержании разъяснений по проблемам правоприменительной практики Верховного Суда РФ, сущности и значении решений Конституционного Суда РФ. В случае необходимости либо по просьбе обратившегося лица справка может быть составлена в письменной форме за подписью исполнившего ее адвоката с приложением выписок из соответствующих законов или разъяснений судебных инстанций. Обычно такие справки граждане и представители организаций используют для отстаивания своих прав и интересов при обращениях за помощью в различные государственные органы и органы местного самоуправления См.: Гуляев А. П. и др. Комментарий к Федеральному закону «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации». М., 2004. С. 17--18..
Принципиальным отличием собственно консультирования от иных видов оказываемой адвокатами юридической помощи, предусмотренных в ст. 2 Закона об адвокатуре, является то, что при осуществлении такого вида юридической помощи адвокат не принимает участия в непосредственном процессе представительства См.: Комментарий к Федеральному закону «Об адвокатской деятельности и адво-катуре в Российской Федерации», постатейный / отв. ред. И. Л. Трунов. М., 2003. С. 27.. Впрочем, консультирование может быть и составной частью иных видов помощи -- защиты по уголовным делам, представительства по уголовным, гражданским и иным делам и т. д.
Поэтому совершенно справедливо мнение о том, что это один из самых сложных видов адвокатской деятельности. За небольшой промежуток времени адвокат должен уметь установить психологический контакт с клиентом, получить необходимую для дачи консультации информацию, доходчиво разъяснить его права и предложить возможные варианты решения правовой проблемы См.: Гаврилов С. Н. Адвокатура в Российской Федерации. М., 2000.
С. 146.. Ю. Ф. Лубшев справедливо отмечал, что человека, пришедшего в юрконсультацию, никогда не интересует абстрактная норма закона. Ему требуется решение конкретного вопроса, основанное на законе См.: Лубшев Ю. Ф. Адвокатура в России. М., 2001. С. 600..
Консультирование как вид юридической помощи, оказываемой адвокатом, носит исключительно важный социально значимый характер: «Предоставление консультаций и справок по правовым вопросам в устной и письменной форме обеспечивает информированность населения относительно содержания действующего законодательства. Адвокат дает консультации и справки независимо от того, наличествует ли конкретное правоотношение или получение информации вызвано простым интересом гражданина. Недопустимо, чтобы адвокат выдвигал условием предоставления информации последующее заключение с ним договора об оказании юридической помощи» Комментарий к Федеральному закону «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» / отв. ред. Е. В. Семеняко; науч. ред. А. В. Гриненко. М.: Норма, 2004. С.34..
Однако при всей своей сложности консультационная деятельность важна и для самого адвоката. По точному замечанию Ю. Ф. Лубшева, «консультационная работа, в которой повседневно встречаются самые разнообразные правовые вопросы, ответы, ситуации и проблемы, является неиссякаемым источником знаний, опыта, мудрости, зрелости» Лубшев Ю. Ф. Указ. соч. С. 602..
В настоящее время постепенно складывается законодательная база для регулирования этого вида юридической помощи, оказываемой адвокатами.
Как уже было отмечено выше, в подп. 1 п. 2 ст. 2 Закона об адвокатуре установлено, что адвокат, оказывая юридическую помощь, вправе, в частности, давать консультации и справки по правовым вопросам как в устной, так и письменной форме. Данная норма является основополагающей законодательной нормой, регулирующей консультационную деятельность адвокатов.
Также следует сослаться на п. 1 ч. 1 ст. 6 Федерального закона от 21 ноября 2011 г. № 324-ФЗ «О бесплатной юридической помощи в Российской Федерации», Федеральный закон от 21.11.2011 N 324-ФЗ (ред. от 28.11.2015) "О бесплатной юридической помощи в Российской Федерации" // СПС Консультант плюс, 2017. в котором правовое консультирование в устной и письменной форме указано в качестве одного из видов юридической помощи лицам, имеющим право на получение бесплатной юридической помощи в соответствии с данным Федеральным законом. Следовательно, если адвокат участвует в системе оказания гражданам бесплатной юридической помощи, он среди прочих видов квалифицированной юридической помощи может оказывать заинтересованным лицам и консультационную помощь.
Кроме того, в настоящее время приняты некоторые подзаконные нормативные акты, которые в той или иной степени регулируют консультационную деятельность адвоката.
В частности, постановлением Правительства РФ от 23 июля 2005 г. № 445 Постановление Правительства РФ от 23.07.2005 N 445 (ред. от 25.05.2012) "О порядке оказания адвокатами юридической помощи военнослужащим, проходящим военную службу по призыву, по вопросам, связанным с прохождением военной службы, а также по иным основаниям, установленным Федеральными законами" и Правила оказания адвокатами юридической помощи военнослужащим, проходящим военную службу по призыву, по вопросам, связанным с прохождением военной службы, а также по иным основаниям, установленным Федеральными законами // СПС Консультант плюс, 2017. были утверждены Правила оказания адвокатами юридической помощи военнослужащим, проходящим военную службу по призыву, по вопросам, связанным с прохождением военной службы, а также по иным основаниям, установленным федеральным законодательством. В п. 6 данных Правил установлены тарифы за оказание адвокатом военнослужащим письменных консультаций, составление им справок, заявлений, жалоб, ходатайств и других документов правового характера, а также за оказание адвокатом консультаций по правовым вопросам в устной форме. Таким образом, в данном нормативном акте находит свое развитие закрепление консультирования как вида юридической помощи, оказываемой адвокатами, при этом регулируются оба основных направления консультирования (устное и письменное).
По мнению Калашникова В.В., Калашников В.В. Проблемы получения военнослужащими квалифицированной юридической помощи // Вестник Московского университета МВД России. 2009. № 1. С. 95-96. усилия государства и адвокатуры не привели к созданию эффективной системы оказания юридической помощи военнослужащим. В настоящее время в этом механизме отсутствует главное звено -- субъект, который на постоянной и профессиональной основе обеспечивал бы реализацию военнослужащими своего конституционного права. Существующие в настоящее время разногласия по вопросу о том, кто должен оказывать юридическую помощь военнослужащим, негативно сказываются на функционировании всей системы ее оказания, поскольку под угрозой находится соблюдение государством и создаваемыми им институтами Основного закона страны -- Конституции Российской Федерации.
1.2 Классификация адвокатского консультирования по форме, содержанию и иным критериям
Можно классифицировать консультирование по самым разнообразным критериям. Самым поверхностным критерием для классифицирования консультирования является распределение его по категориям дел, за советом по которым обращаются заинтересованные лица (консультирование по наследственным делам, консультирование по семейным делам, консультирование по жилищным делам и т. д.).
Формулировка действующего Закона об адвокатуре дает критерий для наиболее общей классификации консультирования -- по форме. Соответственно, по данному критерию можно выделить следующие виды (или способы) консультирования:
1) устное;
2) письменное.
Письменное консультирование, в свою очередь, можно подразделить на следующие наиболее распространенные виды:
1) подготовка справки по законодательству;
2) подготовка правового заключения;
3) подготовка проектов документов.
Следует отметить, что устное и письменное консультирование не являются жестко разграниченными видами консультирования, поскольку могут сочетаться. В частности, подготовка консультации в письменной форме может быть дополнением к устной консультации. Адвокат также вправе устно дополнить и прокомментировать документ, содержащий консультацию в письменной форме. Макаров С. Ю. Теория и практика консультирования (Особенности работы адвоката). Учебное пособие для магистратуры. М.: НОРМА ИНФРА-М, 2017.
При этом представляется справедливым, если все адвокаты примут к сведению замечание о том, что «форма консультации (письменная или устная) не должна влиять на ее качество. Если посетитель не осведомлен о том, что консультация и справки могут предоставляться как в устной, так и в письменной форме, в начале разговора следует разъяснить ему данное положение» Комментарий к Федеральному закону «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» / отв. ред. Е. В. Семеняко; науч. ред. А. В. Гриненко. М.: Норма, 2004. С.35..
Дача устной или письменной консультации предполагает, что консультируемое лицо в дальнейшем воспользуется полученной информацией и самостоятельно будет реализовывать полученные разъяснения согласно алгоритму, предложенному адвокатом, либо собственному алгоритму. Лицо, получившее консультацию может как придерживаться совета адвоката, так и избрать собственную линию поведения. Письменная форма консультации может иметь немаловажные последствия -- позволяет лицу, получившему консультацию обжаловать ее содержание в органы адвокатского сообщества, а при наступлении негативных последствий -- и в суд. Буфетова М.Ш., Такаландзе И.Д. Профессиональная деятельность адвоката по консультированию и составлению процессуальных документов в уголовном судопроизводстве // Сибирские уголовно-процессуальные и криминалистические чтения. 2016. № 4 (12). С. 7-15.
Кроме того, консультирование может быть классифицировано по содержанию. По данному критерию можно выделить следующие виды консультирования:
1) формальные правовые консультации (например, информирование о содержании правовой нормы, о толковании закона);
2) консультации по конкретным ситуациям или правовым вопросам; при этом адвокат получает фактическую информацию конфиденциального характера и формулирует конкретные рекомендации.
Такое различение важно потому, что в рамках формального консультирования адвокат не узнает практически никаких сведений, составляющих адвокатскую тайну. Фактически единственным обстоятельством, представляющим собой адвокатскую тайну, является только само обращение доверителя к адвокату.
Близкой к этому критерию является следующая классификация:
1) конкретное консультирование, осуществляемое по узкоспециальной проблеме индивида, группы, семьи и т. д. При этом происходит не только передача дополнительной правовой информации, помогающей клиенту по-новому взглянуть на волнующую его проблему, но и его морально-психологическая поддержка. На практике очень часто современный клиент нуждается именно в такой помощи для того, чтобы с большей уверенностью реализовать имеющееся у него знание в практическое действие;
2) программное консультирование. Это двусторонний процесс решения правовых проблем, в ходе которого консультант помогает учреждению или организации объективно проанализировать основные направления деятельности, устранить налет субъективизма в оценках и на этой основе повысить качество оказываемых услуг. При таком консультировании главное внимание сосредоточивается на способах обеспечения реальности мероприятий и планов, оказания необходимых услуг, а не на личностной проблеме отдельно взятого индивида См.: Адвокатская этика: учебник / под ред. Г. Б. Мирзоева, Н. Д. Эриашвили. С. 157--158..
Сам по себе содержащийся в п. 2 ст. 2 Закона об адвокатуре перечень видов юридической помощи, оказываемой адвокатами, дает основания для выделения еще одной классификации консультирования:
1) консультирование как самостоятельный вид юридической помощи;
2) консультирование как часть иной юридической помощи (например, как часть оказания помощи в рамках судебного представительства, в рамках представительства в органах государственной власти и органах местного самоуправления, при обращении в международные судебные учреждения, по налоговым правоотношениям).
Немаловажным для структуры проведения консультационной беседы является классификация по такому критерию, как первичность консультирования, по которому выделяются:
1) первичное консультирование;
2) последующее консультирование.
Различие между указанными видами консультирования состоит в том, что при последующем консультировании правовая проблема, имеющаяся у доверителя, уже известна адвокату, и он оказывает консультационную помощь как своеобразную длящуюся и развивающуюся юридическую помощь.
Близкой к только что приведенной классификации является классификация по такому критерию, как частота встреч с клиентом для дачи консультации и возможной перспективы ведения дела. По этому критерию различаются следующие виды консультирования:
1) разовое, когда проблема клиента в ходе одной-двух встреч со специалистом бывает решена;
2) повторное, или дополнительное, консультирование. Проводится в случае, когда в ходе первоначальной консультации клиент не получил ответы на все интересующие его вопросы либо возникли дополнительные обстоятельства, которые могут повлиять на содержание консультации;
3) многократное консультирование. Актуально в тех случаях, когда клиент самостоятельно ведет свое дело в суде и по мере возникновения юридических трудностей обращается к юристу;
4) консультирование с перспективой сопровождения дела клиента вплоть до судебного процесса См.: Адвокатская этика: учебник / под ред. Г. Б. Мирзоева, Н. Д. Эриашвили. С. 158..
Еще одним полем для классифицирования консультирования может быть количественный состав участников консультационной встречи, в рамках которой адвокат (или адвокаты) оказывает консультационную помощь заинтересованным лицам. При этом по данному признаку можно выделить два критерия:
1) в зависимости от количества адвокатов, оказывающих консультационную помощь;
2) в зависимости от количества граждан, обратившихся за консультационной помощью.
По количеству адвокатов, оказывающих консультационную помощь, можно соответственно выделить:
1) консультирование, проводимое одним адвокатом;
2) консультирование, проводимое одновременно несколькими адвокатами (его можно назвать еще комиссионным консультированием).
Комиссионное консультирование наиболее широко применяется при оказании адвокатами помощи в сфере бизнес-адвокатуры (т. е. при консультировании субъектов предпринимательской деятельности). Непременным условием командного консультирования является то, что адвокаты обязательно должны сформулировать и дать доверителю единые, согласованные всеми ими рекомендации. Принципиально важно, чтобы все адвокаты, участвующие в консультационной беседе, ни в коем случае не показывали перед доверителем (или доверителями, если за консультацией к адвокатам обратилось несколько человек) разногласий даже тогда, когда таковые разногласия возникают. При наличии разногласий в оценке правовой проблемы, в специфике законодательного регулирования соответствующих отношений, в определении способов преодоления этой проблемы, в выработке тезисов для участия в переговорах или доводов позиции в судебном разбирательстве целесообразно отложить предоставление консультации до тех пор, пока адвокаты не выработают единые рекомендации. В противном случае доверитель (или доверители) не будет знать, рекомендациям какого адвоката следовать.
Необходимо отметить, что комиссионное консультирование особенно эффективно при разрешении сложных правовых проблем, затрагивающих различные отрасли права (например, ситуации, относящиеся одновременно к сфере гражданского и семейного права, или наследственного и земельного права, или гражданского и жилищного права). В такой ситуации несколько адвокатов, каждый из которых является специалистом в определенной отрасли, наиболее полно и всесторонне рассмотрят проблему, а значит, подготовят максимально правильный и всеохватывающий ответ на обращение граждан. Однако в случае проведения комиссионного консультирования важно, чтобы адвокаты, проводящие такую консультацию, заранее определили, какую информацию каждый из них сообщает доверителю (или доверителям), с тем чтобы исключить споры и недоразумения по этому поводу в присутствии обратившихся граждан. Макаров С. Ю. Теория и практика консультирования (Особенности работы адвоката). Учебное пособие для магистратуры. М.: НОРМА ИНФРА-М, 2017.
По количеству лиц, обратившихся за консультационной помощью, можно соответственно выделить:
1) индивидуальное консультирование -- консультирование, проводимое для одного лица См.: Адвокатская этика: учебник / под ред. Г. Б. Мирзоева, Н. Д. Эриашвили.
С. 157.;
2) групповое Там же., или коллективное, консультирование -- консультирование, проводимое одновременно для нескольких лиц.
В случае если на консультационный прием пришли несколько человек, адвокату нужно понять: обращается за консультацией один человек, вместе с которым пришли несколько человек в качестве группы поддержки, или несколько человек, объединенных необходимостью разрешения одной правовой проблемы, нуждаются в консультации.
Классификация видов консультирования по субъекту, т.е. по лицу, обращающемуся к адвокату за консультационной помощью, также имеет весьма важное практическое значение. По данному критерию важно подразделить консультирование на следующие виды:
1) консультирование граждан (и других физических лиц);
2) консультирование субъектов предпринимательской деятельности (индивидуальных предпринимателей и юридических лиц).
Необходимо также отметить, что консультационная помощь физическим и юридическим лицам, оказанная адвокатом по форме, а точнее, по порядку проведения консультирования, не имеет принципиальных различий. Это обусловлено тем, что консультационную беседу адвокат в любом случае проводит с конкретными гражданами, т. е. физическими лицами, обращающимися к нему за юридической помощью либо в своих интересах лично, либо в интересах своих близких, либо в интересах юридического лица в качестве его представителей. Однако имеется специфика. Во-первых, разумеется, по предмету консультирования, во-вторых, по особенностям общения, по представлению информации (основной массив которой при оказании адвокатом юридической помощи субъектам предпринимательской деятельности составляют не устные сведения, а документы).
Еще одной практически применимой классификацией консультирования является классификация по критерию зависимости от степени сложности проблемы клиента. По данному критерию консультирование можно подразделить на два вида:
1) консультирование, проводимое сразу же за интервьюированием, поскольку является его логическим продолжением. Практикуется, как правило, в отношении несложных юридических вопросов, не требующих дополнительного изучения юридической и справочной литературы, законодательства, практики его применения;
2) консультирование, проводимое через определенное время после интервьюирования. Основанием для такого временного интервала служит потребность в тщательном изучении вопроса клиента, работе с правовыми базами, подготовке ответа, согласовании консультации со специалистами иных направлений См.: Адвокатская этика: учебник / под ред. Г. Б. Мирзоева, Н. Д. Эриашвили.
С. 158..
Следует пояснить, что различие между указанными видами консультирования состоит в том, требуется ли адвокату время для подготовки к собственно консультированию (как предоставлению консультации). Адвокат должен понимать, что никому -- ни опытному специалисту, ни начинающему -- не следует отказываться от отложения консультирования в случаях, когда для этого есть основания. В данном случае однозначен приоритет оказания квалифицированной юридической помощи перед любыми иными соображениями и целями адвокатов. Это положение напрямую связано с такой общекультурной компетенцией, как способность добросовестно исполнять профессиональные обязанности (ОК-2), а также с принципом добросовестности и полноты консультации.
А. Д. Бойков, Н. И. Капинус и Е. Г. Тарло указывают, что консультационная работа адвоката состоит из следующих элементов:
-- дача устных консультаций (советов) и справок по законодательству, в том числе и после изучения представленных посетителем документов;
-- предоставление устных консультаций (советов) с последующим составлением проектов документов (заявлений, жалоб, ходатайств, учредительных документов, иных деловых бумаг и т. п.);
-- составление (в соответствии с подп. 1 п. 3 ст. 6 Закона об адвокатуре) запросов о выдаче справок, характеристик, иных документов;
-- подготовка письменных справок по законодательству Адвокатура в России. Учебное пособие. Под ред. / А. Д. Бойков, Н. И. Капинус, Е. Г. Тарло. - 3-е изд., доп. - М. : ИД "Камерон", 2005. С. 199..
С приведенным перечнем видов консультационной помощи можно в целом согласиться, за исключением составления адвокатских запросов, поскольку подготовка и направление адвокатских запросов -- это одно из статусных (общепрофессиональных) полномочий адвоката, имеющих межпроцессуальный характер, но ни в коем случае не самостоятельный вид консультирования.
Особенности применения адвокатом при консультировании имеющихся у него профессиональных полномочий будут рассмотрены далее.
О. Блохина отмечает, что допустима следующая классификация видов консультирования См.: Блохина О. Понятие, виды и этапы консультирования. Тверь, 2001.
:
1) в зависимости от степени сложности проблемы клиента для юриста:
-- консультирование, которое следует сразу же за интервьюированием, являясь его логическим продолжением;
-- консультирование, которое проводится через определенный промежуток времени после непосредственно интервьюирования;
2) в зависимости от продолжительности сотрудничества клиента и юриста:
-- разовая консультация;
-- консультирование, предполагающее дальнейшее ведение дела клиента;
3) в зависимости от характера общения юриста и клиента:
-- очное консультирование;
-- заочное консультирование («адвокат по переписке»).
В последней классификации, весьма жизненной и практически-ориентированной, можно выделить третью разновидность -- удаленное консультирование - то есть по телефону или с применением технологии сети интернет. Этот вид консультирования адвокат может применять только в исключительных случаях и только в отношении лиц, уже являющихся его доверителями, когда им требуется срочное разъяснение или дача правовых справок по тем или иным вопросам.
При этом в отношении и заочного, и удаленного консультирования будет справедливо замечание О. Блохиной о том, что юрист «сталкивается с целым рядом трудностей: отсутствует информация, обычно получаемая при интервьюировании клиента; исключена возможность использования невербальных способов получения информации; требуется наличие особых навыков письменного изложения ответа и др.» Там же..
Шамков С.Н. и Шамков Н.С. предлагают внедрить удаленные консультации, причем сразу двух типов «в режиме онлайн» - систему, позволяющую уполномоченным специалистам и общественным адвокатам предоставлять услуги по разъяснению гражданам-пользователям системы действующего законодательства в режиме реального общения как в текстовом, так и в визуально-аудио-текстовом форматах (с учетом технических возможностей пользователя), а также «в режиме форума» - систему, позволяющую уполномоченным специалистам и общественным адвокатам предоставлять услуги по разъяснению гражданам-пользователям действующего законодательства в режиме отсроченного времени для подготовки ответа в виде составленного в электронной форме заявления, жалобы, ходатайства и другого документа правового характера. Шамков С.Н., Шамков Н.С. Информационные технологии как инструмент для оказания гражданам бесплатной юридической помощи // Правовая информатика. 2013. № 4. С. 54-57.
В. В. Печерский указывает См.: Печерский В. В. Институт адвокатуры: теория основных понятий и принци-пов. М., 2008. С. 225., что в зависимости от отрасли законодательства предмета консультации также следует различать:
-- консультации по материальным отраслям права (одной или нескольким);
-- консультации по процессуальным отраслям права (одной или нескольким);
-- комплексное консультирование.
С приведенной классификацией тем более стоит согласиться, что отдельно можно выделить такой вид консультирования, как консультирование представителя; в первую очередь представитель обычно консультируется по процессуальным вопросам. Обращение к помощи представителя, не являющегося юристом, который будет выступать от имени граждан в судебном процессе, может быть обусловлено для этих граждан финансовыми соображениями. При этом предполагается, что за разъяснениями об особенностях процессуальной процедуры, а также за помощью в формировании позиции по делу такой представитель может обратиться к адвокату. Соответственно, важно правильно разъяснить представителю его процессуальный статус, чтобы при выполнении своих процессуальных функций он не переходил к выступлениям в качестве стороны по делу или свидетеля.
В зависимости от характера действий и целей деятельности, по мнению Сурововой К.Ю., можно выделить два основных вида этой формы: информирование и консультирование.
Консультативная форма оказания правовой помощи может быть устной или письменной (по процедуре), с составлением какого-либо документа или без такового.
Письменный результат консультативной работы возможен путем составления документа, направленного исключительно на получение желаемых сведений (заключение, справка, разъяснение и т. д.), что само по себе не влечет для доверителя правовых последствий, или инициирования механизма защиты прав или законных интересов (исковое заявление, жалоба и т. п.), который, с одной стороны, несет в себе потенциальный правовой эффект, а с другой, формально является переходом к следующему виду адвокатской деятельности -- представительству. Суровова К.Ю. Виды деятельности адвоката как юридического консультанта // European journal of law and political sciences. 2015. №3. http://cyberleninka.ru/article/n/vidy-deyatelnosti-advokata-kak-yuridicheskogo-konsultanta
Классен Н. А. выделяет и рассматривает в своих исследованиях основания привлечения сведущих лиц адвокатом-защитником для консультативно-справочной деятельности, значение результатов этой деятельности для обоснования позиции по уголовному делу и их влияние на процесс доказывания. Консультации, полученные в письменной форме, влияют на внутреннее убеждение правоприменяющих субъектов точно так же, как ориентирующая, непроцессуальная информация. Классен Н.А. Привлечение «сведущих лиц» для консультации адвокатом-защитником // Вестник Южно-Уральского государственного университета. Серия: Право. 2008. № 28 (128). С. 50-55.
Применительно к использованию консультативной деятельности специалиста Л.М. Исаева указывает: «Достаточно распространенная на практике помощь в виде консультаций адвокатов, осуществляющих защиту по уголовным делам, по интересующим их специальным вопросам вполне возможна, но оказывается не специалистом в уголовно-процессуальном смысле, а сведущим лицом». Исаева Л.М. Специальные познания в уголовном судопроизводстве. - М., 2003. С. 304.
В литературе также высказывается мнение о том, что «непроцессуальную форму принято называть справочной, консультативной, вспомогательной, ориентирующей деятельностью сведущих лиц». Гришина Е.П., Саушкин С.А. Консультативно-справочная деятельность специалиста как форма ис-пользования специальных знаний в производстве по уголовным делам // Российский судья. - 2006. - № 6. -С. 23.
Подобные документы
Стороны договора об оказании юридической помощи согласно законодательству. Правила обращения в квалификационную комиссию адвокатской палаты РФ с заявлением о присвоении статуса адвоката. Полномочия адвоката в собирании доказательств по гражданскому делу.
контрольная работа [9,0 K], добавлен 22.09.2015Полномочия адвоката, участвующего в качестве представителя доверителя. Заключение соглашения об оказании юридической помощи. Анализ деятельности адвокатского кабинета и его документооборота. Услуги юридических компаний и принципы ценообразования на них.
отчет по практике [19,3 K], добавлен 27.07.2014Правовой статус адвоката в уголовном судопроизводстве. Анализ адвокатуры и адвокатской деятельности в Российской Федерации. Виды юридической помощи. Допуск к квалификационному экзамену. Институт помощников и стажеров адвоката. Гарантии независимости.
курсовая работа [46,6 K], добавлен 15.03.2013Законодательно-правовое регулирование участия адвоката в качестве защитника в судопроизводстве и оказания квалифицированной юридической помощи гражданам. Наследственное право: порядок установления наследников имущества умершего по закону и по завещанию.
контрольная работа [18,4 K], добавлен 27.02.2011Поручение об оказании юридической помощи. Консультирование граждан и юридических лиц. Правовая позиция адвоката и оценка им позиции противной стороны. Определение предмета доказывания, сбор и оценка доказательств. Составление процессуальных документов.
лекция [84,5 K], добавлен 12.07.2008Адвокатская деятельность как средство обеспечения гарантируемого законом РФ права каждого на получение квалифицированной юридической помощи. Полномочия адвоката в гражданском процессе и порядок их оформления. Выступление адвоката в судебном заседании.
курсовая работа [39,6 K], добавлен 15.02.2010Характеристика правового положения адвоката в Конституционном суде. Алгоритм действий адвоката при подготовке конституционной жалобы. Теоретико-правовые основы учредительных документов адвокатских палат. Обобщение условий прекращения статуса адвоката.
контрольная работа [42,3 K], добавлен 30.01.2011Предмет, система, структура, правовые принципы, лежащие в основе деятельности адвокатуры. Адвокатская палата как негосударственная некоммерческая организация. Виды соглашений об оказании юридической помощи и их обязательные условия, оплата услуг адвоката.
курс лекций [69,7 K], добавлен 12.05.2011Требования к кандидатам и порядок приобретения статуса адвоката. Принципы деятельности адвокатуры. Правила сохранения профессиональной тайны. Формы адвокатских образований. Правовые основы оказания юридической помощи гражданам Российской Федерации.
контрольная работа [31,4 K], добавлен 21.09.2015История представительства в российской адвокатуре. Государственное регулирование сферы оказания квалифицированной юридической помощи. Деятельность адвоката-представителя в гражданском и уголовном судопроизводстве. Его участие в кассационной инстанции.
дипломная работа [101,0 K], добавлен 25.05.2014
