Размещено на http://www.allbest.ru/

Размещено на http://www.allbest.ru/

Медиация как альтернативный способ разрешения правовых споров

Введение

1.1 Возникновение и развитие медиации как способа урегулирования конфликтов в зарубежных странах

В настоящее время процедура медиации является широко известным способом альтернативного разрешения споров и применяется для урегулирования конфликтов во многих странах мира.

В научной литературе существует три теории возникновения медиации: архаичная, государственная и постмодернистская [Аллахвердова, Иванова, 2011, с. 73]. Согласно архаичной теории зарождение и развитие института медиации началось в период с X века до нашей эры по V век нашей эры. В указанный период применялись процедуры примирения, отдаленно похожие на медиацию. В соответствии с государственной теорией, медиация возникла в средние века (V-XV вв.), в период становления государств, которые выступали в качестве нейтральной стороны и способствовали урегулированию конфликта. Сторонники постмодернистской теории считают моментом возникновения медиации ее законодательное закрепление в середине XX века.

Автор настоящей работы придерживается мнения о том, что медиация как альтернативный способ разрешения споров с помощью нейтральной стороны возникла в момент становления общества и начала развития общественных отношений. Полагается, что существующие теории отражают отдельные этапы развития медиации и соответствуют этапам развития общества, на каждом из которых процедура медиации претерпевала определенные изменения.

Далее в настоящей работе рассматривается история развития института медиации на всех ее этапах: архаичном, государственном и постмодернистском.

История развития медиации как механизма урегулирования споров и конфликтов с помощью посредника берет свое начало на догосударственном этапе развития человечества, когда в первобытном обществе решались вопросы о разделе территории и различные споры внутри общины. Жрецы и вожди племен, авторитетные воины, знать, а также старейшины выполняли функции медиаторов и использовали методы медиации для предотвращения насилия и убийств, разрешения межкультурных конфликтов и их последствий, которые угрожали существованию общины или племени. Таким образом, желание выжить в древнем мире являлось главным стимулом применения помощи нейтральной стороны при разрешении конфликтов.

Институт медиации в догосударственный период развития общества был наиболее развит в тех регионах, где была наиболее развита торговля. Методы и некоторые технологии современной медиации применялись для примирения сторон в Древнем Вавилоне и Финийской цивилизации, существование которой основывалось на морской торговле. Кроме того, процедурой медиации пользовались так же древние иудеи и народы Африки. Также медиация закрепилась в Китае и Японии.

С развитием общества институт медиации получил широкое распространение и в других странах. Например, в Греции, где медиаторы назывались proxenetas, и в Риме, где положение медиаторов получило закрепление на законодательном уровне в Дигестах Юстиниана [Бесемер, 2009, с. 20]. Развитие римского права способствовало распространению основ медиации в континентальной Европе.

В средние века начался второй этап становления и развития медиации - государственный.

Во Франции к тому времени агитация сторон к примирению стала одной из главных обязанностей судей. В последствие судьи-примирители появились в Англии, Голландии, Бельгии и некоторых германских землях.

С течением времени медиация стала крайне полезным механизмом разрешения и международных конфликтов. В те времена медиация еще не приобрела единого названия, и поэтому существовала как «ходатайство», «посредничество», «предложение добрых услуг» и др.

В XVII-XVIII вв. в странах Европы возникло и стало применяться для разрешения споров третейское разбирательство, в котором, как и в процедуре медиации, для примирения конфликтующих сторон принимала участие третья нейтральная сторона в лице арбитра. Данный факт позволяет считать третейское разбирательство прообразом современной процедуры медиации.

Наиболее известными случаями применения процедуры медиации на государственном этапе можно назвать участие посредников в примирении сторон-участников Тридцатилетней войны (1618-1648 гг.) и достижение соглашения между Францией, Германией и Швейцарией в 1803 году. Итогом Тридцатилетней войны стало заключение Вестфальского мира в 1648 году, благодаря послам из различных государств, не участвовавших в конфликте, воюющие стороны смогли найти компромисс, выгодный для всех сторон спора. А в 1803 году соглашение было достигнуто при помощи посредника, которым выступил Наполеон Бонапарт, предложивший для Франции, Германии и Швейцарии взаимовыгодное решение конфликта. Достигнутое примирение было зафиксировано в «Акте о медиации (посредничестве)» (1803 г.).

Институт медиации в его современном понимании возник лишь в середине XX века в США, в постмодернистский период своего развития, и затем стал применяться и в других странах.

Возникновение медиации как института права и ее законодательное закрепление произошло в США по трем причинам [Носырева, 2001, с. 15]. Первая причина выразилась в образовании нового вида конфликтов, которые возникли в начале ХХ века. Во времена стремительного развития экономики США между профсоюзами и работодателями возникли споры из-за условий труда и заработной платы, которые выражались в противостоянии конфликтующих сторон и грозили забастовками, массовыми увольнениями и остановками работы предприятий. Для разрешения конфликтов их участникам было предложено прибегнуть к помощи нейтральной стороны, которой выступило министерство труда. После успешного опыта применения помощи нейтральной стороны было решено создать специальный государственный орган для урегулирования данного рода споров. Так, в 1947 году была создана Федеральная служба США по медиации и примирительным процедурам (Federal Mediation Conciliation Service, FMCS), которая осуществляет свою деятельность по сегодняшний день [FMCS Strategic Plan 2018-2022, 2018, p. 1]. Тогда же впервые был употреблен термин «медиация», и была заложена основа для дальнейшего развития института.

Второй причиной внедрения медиации в правовую систему США была необходимость создания альтернативного и более доступного способа разрешения семейных и бытовых конфликтов для определенного круга лиц, которые не могли обратиться в суд ввиду малообеспечености и психологических барьеров. В связи с возникновением данной необходимости в 60-ые годы ХХ-ого века были созданы локальные негосударственные организации «Центр соседства юстиций» («Neighborhood Justice Centers») и «Посредничество на уровне общин» («Community Mediation»), которые способствовали устранению споров между сторонами.

Третья причина возникновения института медиации выразилась в высоких судебных издержках, которые несли стороны в ходе судебного разбирательства. К 60-ым годам ХХ-ого века в Американском законодательстве была сформирована обязанность оплачивать услуги адвоката каждой стороной судебного разбирательства самостоятельно, независимо от исхода дела, что неизбежно приводило к значительным расходам, особенно в экономических спорах, и затягивало конфликт. Стороны разбирательства заключали мировое соглашение из-за того, что исчерпывали финансовые ресурсы, и не получали при этом желаемого результата.

Все эти причины: возникновение нового вида конфликтов, невозможность обращения в судебные органы некоторыми лицами, высокие судебные издержки, к 70-ым годам ХХ века привели к выделению медиации в самостоятельную процедуру урегулирования конфликтов и способствовали ее дальнейшему изучению, развитию и распространению.

В 1981 году профессоры из Гарварда: Роджер Фишер и Ульям Ури выдвинули концепцию «совместных действий» [Fisher, Ury, 2007, p. 7]. Основоположники концепции считали, что основой процесса медиации является разграничение интересов и позиций. Фишер и Ури выдвинули предположение о том, что при абсолютно противоположных позициях, стороны конфликта имеют схожие потребности и интересы, и определение данных интересов является необходимым шагом к достижению соглашения. Медиатор, являющийся нейтральной стороной спора, должен выстраивать процедуру так, чтобы интересы конфликтующих сторон имели ключевое значение, что позволяет найти взаимовыгодное решение спора и удовлетворить потребности обеих сторон. Таким образом, все участники конфликта остаются в выгодном положении, и в споре отсутствуют проигравшие.

В 1990 году Конгресс США принял закон о реформировании гражданского судопроизводства [Антипов, 2015], в соответствии с которым на федеральные суды была возложена обязанность способствовать применению процедуры медиации. Согласно принятому закону судьи получили широкий спектр полномочий по принуждению спорящих сторон к обращению помощи медиатора перед обращением в суд. В последствие, медиация получила широкое распространение и стала востребованным способом альтернативного разрешения различных видов споров. По статистике, к концу ХХ века около 75% конфликтующих сторон прибегали к помощи медиатора для достижения соглашения, а достигнутые в ходе медиации соглашения исполнялись в 95% случаев [Приженникова, 2013, с. 3].

Положительный результат внедрения медиации в США положил начало заимствования американского опыта по всему миру. Первыми преемниками альтернативного способа урегулирования споров стали страны англосаксонского права: Англия, Ирландия, Австралия и Канада. Далее медиация проникла в правовые системы стран Европы.

В Великобритании начало развития медиации пришлось на 1980-ые годы, и уже к 1993 году судьи Коммерческих судов давали официальные рекомендации пройти процедуру медиации своим клиентам. Эффективность таких процедур достигала 90%. В Швеции институт посредничества начал функционировать при Торговой Палате Стокгольма. В Германии современный институт медиации начал развиваться в 1980 году, и имел схожие с США предпосылки к возникновению [Коломытцева, 2013, с. 269].

Но не все европейские страны сращу признали процедуру медиации эффективным способом разрешения конфликтов и внедрили ее в свои правовые системы. Например, во Франции в середине ХХ-ого века к медиации отнеслись достаточно негативно из-за сопротивления американским идеологиям. Но в дальнейшем законодательные органы Франции все-таки признали эффективность процедуры медиации и в 1996 официально был утвержден и начал свое существование институт медиации [Соколов, 2006, с. 44].

Известен ряд подходов по внедрению медиации как альтернативного способа разрешения споров в судебное разбирательство [Емельянов, 2004, с. 181].

Согласно первому подходу судья лишь предлагал сторонам обратиться к услугам медиатора. Данный подход потерпел неудачу во всех странах, где предпринимались попытки его реализации, причиной этому было сопротивление адвокатов. Данный подход был опробован в Британском центральном земельном суде Лондона, в 1996-1998 гг., Британском Апелляционном суде, а также в судах Австралии, Новой Зеландии, Канады и в ряде судов в различных штатах США.

Второй подход по внедрению медиации был абсолютно противоположен первому - медиация приобрела обязательный характер. Применение такого подхода на практике также не привело к ожидаемым результатам. В действительности судьи не назначали дела к слушанию, если стороны до этого не предприняли все попытки к примирению путем переговоров, проводимых с помощью нейтральной стороны. Но в большинстве случаев стороны спора, не понимая сути и возможностей процедуры медиации, воспринимали такие переговоры как формальную обязанность и препятствие перед судебным разбирательством.

Впоследствии возникли сомнения по поводу эффективности процедуры медиации в случаях ее автоматического применения судом.

Для разрешения возникших сомнений в судах штата Нью-Джерси было введено правило, согласно которому медиация не применялась только в определенных случаях. Исключениями для неприменения процедуры медиации стали случаи, когда стороны могли привести обоснованные аргументы, по которым медиация в их случае не может быть применена. Аналогичная схема была задействована в одной из провинций Канады. Такой подход к имплементации процедуры медиации в систему способов альтернативного разрешения споров показал положительный результат [Соколов, 2006, с. 44].

В настоящее время в США вся система права нацелена на добровольное досудебное урегулирование споров. Согласно данному направлению развития правовой системы, стороны могут прервать судебное разбирательство для обращения к медиатору на любой его стадии [Феокситов, 2015, с. 57].

В США медиации уделяется большое внимание, существуют Национальный институт разрешения диспутов (National Institute for Disputes Resolution), частные и государственные службы медиации, авторитетным органом является Американская арбитражная ассоциация (

American Arbitration Association). Кроме того, выпускаются журналы, освещающие проблемы медиации,

В Германии медиация гармонично встроена в систему правосудия. Посредники работают непосредственно при судах, что способствует значительному снижению количества потенциальных судебных тяжб. В большинстве немецких школ права введен постоянный курс медиации. Успешно действует Международная ассоциация интегрированной медиации, которая объединяет медиаторов более чем из 10 стран мира.

В Австрии деятельность медиатора является профессией, внесенной в официальную номенклатуру профессий. Австрийское законодательство предусматривает возможность признания медиативного соглашения судом для обеспечения его исполнения.

Несмотря на различия основ правовых систем разных государств, развитие альтернативных способов разрешения конфликтов признается необходимым во многих из них и имеет много общего. В разных странах применяются одни и те же универсальные способы и формы досудебного урегулирования споров, отличием являются виды процедур, в которых они выражаются [Коммерческая медиация, 2012].

Мировое признание эффективности процедуры медиации в конце ХХ века и создание условий для ее успешного развития во всем мире создали предпосылки к законодательному закреплению процедуры медиации не только в национальных системах права многих стран, но и на международном уровне.

Так, в 2002 году были разработаны правила ЮНСИТРАЛ (United Nations Commission of International Trade Law) о международной коммерческой согласительной процедуре и Руководство по принятию и применению [UNCITRAL…, 2002]. Данные акты представляют собой свод положений, которые рекомендованы государствам для включения их в национальное право с целью унифицировать регулирование процедуры медиации в разных государствах.

Затем, в 2004 году, на конференции в Брюсселе был принят Европейский кодекс поведения медиаторов [European Code of Conduct…, 2004], разработанный инициативной группой практикующих медиаторов (посредников) при поддержке Европейской комиссии.

Кроме того, 21 июля 2008 года, была принята Директива №2008/52/ЕС Европейского парламента и Совета Европейского Союза [Директива №2008/52/ЕС…, 2008] относительно некоторых аспектов медиации в гражданских и коммерческих делах. В ст. 1 Директивы говорится, что целью ее создания является упрощение доступа к альтернативным способам разрешения споров посредством помощи использования медиации и гарантирования сбалансированного соотношения медиации и судебных процедур. Директива применяется по спорам на международном уровне по гражданским и коммерческим делам, за исключением прав и обязанностей, решение по которым стороны не вправе выносить самостоятельно.

Таким образом, можно сделать вывод о том, что история развития медиации делится на три этапа: архаичный, государственный и постмодернистский. Каждый из этапов развития медиации соответствует определенному этапу развития общества и государства.

Наиболее значимые изменения институт медиации претерпел в период постмодернистского этапа, в середине ХХ-ого века, когда процедура медиации была признана в качестве способа альтернативного разрешения споров на законодательном уровне. Данное событие стало отправной точкой широкого распространения и имплементации медиации в правовые системы многих стран мира. Преемство положительного опыта внедрения процедуры медиации в системы способов альтернативного разрешения споров во многих странах мира показало высокую эффективность института медиации, и к концу ХХ-ого века процедура медиации получила признание на международном уровне.

1.2 Возникновение и развитие медиации как способа урегулирования конфликтов в РФ

Возникновение и начало развития института примирительных процедур в России пришлось на конец XIV века, что соответствует государственному этапу развития медиации в мире.

Первые упоминания о возможности мирного урегулирования споров содержатся в Новгородской берестяной грамоте (1281-1313 годы). Принятые в дальнейшем Псковская Судная грамота (1397 год), Судебник Ивана III (1497 года), Соборное уложение 1649 года также содержат упоминания о мирном разрешении конфликтов. Российское законодательство средних веков не имело четких разграничений по отраслевому признаку. Таким образом, мирное урегулирование конфликтов могло применяться ко всем видам спорных правоотношений, включая гражданские и уголовные. После разделения системы права на отрасли мировое соглашение стало институтом гражданского процессуального права [Шамликашвили, 2006, с. 43].

В период с 1775 по 1862 годы в России существовали губернские совестные суды, которые были созданы по указу императрицы Екатерины Великой. В компетенцию совестных судов входило рассмотрение в порядке примирительной процедуры гражданских и некоторых уголовных дел (связанных с несовершеннолетними и недееспособными лицами) [Роев, 2011, с. 16].

Также в средние века на Руси существовал порядок урегулирования споров с помощью третейского суда. Целью деятельности третейских судов было примирение сторон, разрешение спора по существу применялось только в том случае, если все предпринятые меры по примирению сторон не имели успеха. В 1803 г. министр юстиции Державин Г.Р. признал необходимость развития примирительных процедур и впоследствии подготовил проект объединения третейского и совестного суда в целях распространения примирительных процедур. Предполагается, что порядок урегулирования споров с помощью третейского суда являлся прообразом современной медиации. Цель проведения разбирательства в третейском суде совпадала с целью проведения современной процедуры медиации, также общей чертой являлось присутствие и помощь третьей нейтральной стороны при разрешении конфликта.

Понимание истинной сути и значения внесудебных способов урегулирования споров произошло в России во второй половине XIX - начале XX-ого века. Тогда появились прообразы мировых соглашений и была сформирована общая система взглядов на примирительные процедуры.

Развитию института примирения сторон в XIX веке уделялось значительное внимание. Возникли два вида мировой сделки: внесудебная и судебная. Данные виды мировых сделок соответствовали современным видам медиации. Внесудебная мировая сделка регулировалась гражданским законодательством и рассматривалась как гражданско-правовой договор. Положения о мировой сделке были включены в главу XXV проекта Гражданского Уложения об обязательствах. Внесудебную мировую сделку можно считать прообразом современного медиативного соглашения, принятого в результате проведения внесудебной медиации, поскольку оно так же рассматривается в качестве гражданско-правового договора. Судебная мировая сделка регулировалась гражданским процессуальным законодательством и выступала как особое процессуальное отношение, что соответствовало сути современного медиативного соглашения, принятого в результате проведения судебной медиации. Знаменитые российские цивилисты дореволюционного периода, в том числе Шершеневич Г.Ф [Шершеневич, 1995]., Победоносцев К.П. и Кавелин К.Д., отождествляли мировую сделку с новацией [Хищенко, 2010, с. 133].

В дореволюционной России многие произведения юридической литературы были посвящены теоретическому исследованию проблем мирного урегулирования споров в гражданском процессе. Так, исследование способов урегулирования конфликтов проводили Е.А. Нефедьев, И.Е. Энгельман, Е.В. Васьковский, К. Анненков, Т.М. Яблочков и др. Монография Е.А. Нефедьева «Склонение сторон к миру в гражданском процессе» (1890 год) являлась наиболее комплексным и глубоким исследованием примирительных процедур. В ходе исследования автор провел сравнение понятий мировой сделки и судебного решения, рассмотрел систему популяризации примирительных процедур, принятую в европейском законодательстве (Франция, Германия и другие европейские страны) и в русском Уставе гражданского судопроизводства 1864 года [Клечкин, 2008, с. 138].

Показатели судебной статистики того времени свидетельствовали о том, что значительное количество судебных разбирательств оканчивалось в связи с заключением сторонами мировой сделки. Так, в мировых судах за период с 1866 по 1899 годы в первой инстанции мировое соглашение заключено в среднем по 12,87% от числа всех рассмотренных судами дел, а в суде второй инстанции - по 2,36% [Парамонов, 1900, с. 133].

Идеи законодательства дореволюционной России не нашли своего отражении в законодательстве СССР. Концепция развития института примирительных процедур не была реализована, а принятые в дореволюционный период положения и нормы законодательства о примирительных процедурах утратили свою юридическую значимость. Советское право также отказалось и от результатов исследований ведущих юристов дореволюционного периода. Внесудебные, частные способы урегулирования споров рассматривались советским законодательством как неэффективные и несовременные меры разрешения конфликтов. Согласно идеологии того периода в СССР не существовало почвы для конфликтов. В случае, если конфликты все-таки возникали, государство решало их самостоятельно. Таким образом, в тот период, когда в США институт медиации получил законодательное закрепление и начал свое активное распространение, в России данный институт остановился в развитии. Процедура медиации в Советском союзе применялась только для разрешения внешнеполитических конфликтов.

Развитие внесудебных способов урегулирования споров в СССР возобновилось в 60-ые годы XX-ого века. В данный период проявилась тенденция к признанию мировых соглашений наиболее приемлемым способом разрешения гражданско-правового спора [Каменков, 2006, с. 368].

Необходимость применения альтернативных видов разрешения конфликтов была признана в России лишь в 1990-ые годы. В тот же период началась имплементация медиации в российскую национальную систему права.

В 1989 году с целью перенять успешный американский опыт были приглашены медиаторы из США. Американские медиаторы прочитали лекции о медиации в Москве и Санкт-Петербурге. После проведения успешных семинаров в Санкт-Петербурге российскими и американскими учеными в 1992 году была разработана программа по конфликтологии, в рамках которой были обучены первые российские медиаторы, и в 1993 году был создан первый в России Центр разрешения конфликтов. Таким образом, в 1990-ые годы в России были созданы все условия для успешного развития медиации [Тюльканов, 2014, с. 35].

В России с начала 2000-ых годов началась активная просветительская деятельность по распространению альтернативных способов решения споров. Были открыты специализированные центры медиации: Научно-методический центр медиации и права (г. Москва), Лига медиаторов (г. Санкт-Петербург) и Уральский центр медиации (г. Екатеринбург) и некоторые другие центры. В упомянутых выше центрах медиации проводятся ознакомительные семинары и тренинги для будущих медиаторов. Представители данных организаций получили право заниматься посреднической деятельностью и участвовать в процедурах медиации.

С 2006 года в России начал выпускаться научный журнал «Медиация и право», который ориентирован на лиц, которые часто сталкиваются с конфликтами, прежде всего - на юристов и адвокатов.

Несмотря на предпринимаемые усилия по развитию и распространению медиации, ее законодательное закрепление произошло позднее.

Впервые процедура медиации была упомянута в Арбитражно-процессуальном кодексе РФ. В пп. 2 ч. 1 ст. 135 АПК РФ [АПК РФ] сказано, что стороны разбирательства имеют право «обратиться на любой стадии арбитражного процесса в целях урегулирования спора за содействием к посреднику, в том числе к медиатору».

В то же время было положено начало разработке проекта закона о медиации, однако, не один из предложенных проектов не был полностью одобрен. В марте 2010 года президент России, Медведев Д.А., выступил с собственной законодательной инициативой и дал поручение по разработке законопроекта, данное законопроект было вынесен на рассмотрение Государственной Думе. Предложенный вариант был одобрен и принят 27 июля 2010 года. Таким образом, Федеральный закон от 27.07.2010 N193-ФЗ «Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)» [Федеральный закон №193-ФЗ] вступил в силу с 1 января 2011 года и ознаменовал законодательное закрепление процедуры медиации в системе права России.

Основной целью принятия ФЗ «Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)» было предложить удобный и быстрый способ разрешения споров, который должен отличаться гибкостью и гарантировать исполнимость принятых решений, снизить судебные издержки.

В Федеральном законе N193-ФЗ был закреплен порядок и правовые последствия использования процедуры медиации участниками конфликта. Кроме того, в нем заложены правовые основы деятельности медиаторов как особых представителей нового для российского права института разрешения споров.

Кроме того, принятие Федерального закона «Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)» было направлено на решение следующих задач:

1) определить понятие «процедура медиации;

2) определить сферы применения процедуры медиации;

3) установить юридические последствия использования сторонами конфликта процедуры медиации;

4) создание правовой базы для деятельности медиаторов.

Предметом правового регулирования ФЗ «Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)» были утверждены отношения, связанные с применением процедуры медиации к спорам, возникающим из гражданских правоотношений.

В Справке «О практике применения Федерального закона «Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)» 2012 года [Справка ВС РФ «Справка о практике применения…», 2012], утвержденной Президиумом Верховного Суда Российской Федерации, были подведены первые итоги официального введения процедуры медиации в правовую систему Российской Федерации. Также в данной справке было отмечено, что в России начался процесс создания структур, которые обеспечат проведение процедуры медиации. Кроме того, было обращено внимание на проблемные вопросы проведения процедуры медиации в условиях российской правовой действительности. Среди данных проблем были названы отсутствие должного внимания к альтернативным способам разрешения споров и недостаточно частое обращение к помощи медиаторов.

В настоящее время процедура медиации применяется для разрешения споров различного рода: гражданских, семейных, трудовых и даже политических и социальных конфликтов.

В связи с этим, было расширено правовое регулирование процедуры медиации в России. Так, проведение процедуры медиации стало регламентироваться не только ФЗ №193-ФЗ, но также Федеральным законом «Об арбитраже (третейском разбирательстве) в Российской Федерации» от 29.10.2015 №382-ФЗ, Арбитражным процессуальным кодексом РФ от 24.07.2002 №95-ФЗ, Гражданским процессуальным кодексом РФ от 14.11.2002 №138-ФЗ. К числу источников, являющихся правовой базой для процедуры медиации, были также отнесены постановление Правительства РФ от 03.12.2010 №969 «О программе подготовки медиаторов» [Постановление Правительства №969, 2010] и приказ Минобрнауки России от 14.02.2011 №187 «Об утверждении программы подготовки медиаторов» [Приказ Минобрнауки №187, 2011].

Исходя из проведенного исторического анализа, можно сделать вывод о том, что начало становления и развития было положено в догосударственный период развития общества, с X века до нашей эры по V век нашей эры. В указанный период конфликтующие стороны обращались к помощи нейтральной стороны при разрешения спора, в качестве медиаторов выступали вожди и старейшины племен. Институт медиации продолжил свое развитие в средние века (V-XV вв.), в период становления государств, которые в указанный период выступали в качестве нейтральной стороны при разрешении конфликтов. Тогда же зародился институт медиации в России.

Медиация в современном ее виде возникла в постмодернистский период, в середине ХХ века. Медиация как способ внесудебного урегулирования споров была впервые закреплены на законодательном уровне в правовой системе США. Далее положительный опыт проведения процедуры медиации был перенят многими странами. И уже в 1990-ые годы мировое сообщество признало процедуру медиации эффективным способом альтернативного разрешения конфликтов и были созданы все условия для успешного применения процедуры медиации во многих странах мира. Однако в России, в постмодернистский период развитие и внедрение процедуры медиации было приостановлено в связи с несоответствием советской идеологии. Тогда процедура медиации применялась только для урегулирования внешнеполитических конфликтов. Признание эффективности и необходимости внедрения процедуры медиации в национальную систему права России произошло в 1990-ые годы. Тогда начали создаваться условия для развития медиации в Российской Федерации. Законодательное закрепление возможности применения процедуры медиации произошло в 2010 году, когда был принят Федеральный закон от 27.07.2010 N193-ФЗ «Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)».

2. Общая характеристика медиации как способа разрешения правовых конфликтов

Принятие нормативных правовых актов, регулирующих деятельность по применению процедуры медиации, представляется закономерным последствием повсеместного активного развития, признания и распространение данного способа альтернативного разрешения споров во второй половине ХХ-ого века.

В настоящее время правовое регулирование проведения процедуры медиации осуществляется как на международном, так и на национальном уровне.

К числу международных источников правового регулирования проведения процедуры медиации относятся Согласительный регламент ЮНСИТРАЛ (1980 г.), Типовой закон ЮНСИТРАЛ о международной коммерческой согласительной процедуре (2002 г.) и Директива №2008/52 ЕС Европейского Парламента и Совета (2008 г.) [Кожевников, 2012, с. 55].

Согласительный регламент ЮНСИТРАЛ, принятый 4 декабря 1980 года на 241-ом заседании Комиссии ООН по праву международной торговли, содержит первые упоминания о процедуре медиации на уровне международного правового регулирования. Согласительный регламент ЮНСИТРАЛ состоит из преамбулы и 20-ти статей, также в него включена Типовая оговорка о Согласительной процедуре. В преамбуле Согласительного регламента ЮНСИТРАЛ отражаются цели и значение примирительных процедур для урегулирования споров, возникающих на основе международных коммерческих правоотношениях. Нормы Согласительного регламента ЮНСИТРАЛ применяются для урегулирования споров, возникших в рамках договорных или иных правоотношений, в том числе связанных с ними, на основании взаимного согласия сторон конфликта. Стороны имеют право на любой стадии разбирательства исключить или изменить положения Согласительного регламента ЮНСИТРАЛ относительно рассматриваемого спора.

К международной правовой основе регулирования процедуры медиации также относится Типовой закон ЮНСИТРАЛ о международной коммерческой согласительной процедуре. Указанный нормативный правовой акт, принятый 19 ноября 2002 года на 52-ом пленарном заседании Комиссии ООН по праву международной торговли, состоит из преамбулы и 14 статей. Согласно указанному закону согласительной процедурой является процедура мирного урегулирования спора, возникшего в связи с договорными или иными правоотношениями, с помощью нейтральной стороны (посредника). Согласительные процедуры могут также называться посреднической или терминами, имеющими аналогичный смысл. Цель действия Типового закона ЮНСИТРАЛ - содействие применению согласительных процедур и обеспечение большей определенности в их проведении. Для достижения данной цели Типовой закон ЮНСИТРАЛ представляет собой сборник универсальных правил применения согласительных процедур, включая нормы о назначении мирового посредника, начале, порядке проведения и окончании согласительной процедуры, принципах медиации, основах взаимодействия медиаторов и сторон спора, а также обеспечении исполнения достигнутого соглашения. Стороны применяют нормы Типового закона ЮНСИТРАЛ при наличии одного из следующих оснований: соглашение сторон о применении данного нормативного акта, обязанность, предусмотренная законом, предписание или предложение суда или компетентного государственного органа. Типовой закон ЮНСИТРАЛ о международной коммерческой процедуре является основой для законодательства о медиации в 45-ти правовых системах и 33-ех государствах, включая Францию, Венгрию и США.

Кроме перечисленных выше законов, к основе правового регулирования применения процедуры медиации также относится Директива Европейского Парламента и Совета Европейского Союза №2008/52/ЕС от 21.05.2008 «О некоторых аспектах посредничества (медиации) в гражданских и коммерческих делах. Директива состоит из преамбулы и 11 статей. Согласно п. 1 ст. 1 Директивы целью ее принятия является облегчение доступа к альтернативным процедурам разрешения споров, способствование мирному урегулированию споров, поощрение применение посредничества и достижение баланса между медиацией и судопроизводством. Нормы Директивы применяются при разрешении гражданских и коммерческих конфликтов, возникших на территории стран-участников Европейского Союза, кроме Дании (п. 3 ст. 1 Директивы). Директива содержит положения об обучении медиаторов, склонении сторон к применению процедуры судьями, возможности придания исполнительной силы медиативного соглашению, а также принципах медиации.

Также важно отметить Европейский кодекс поведения для медиаторов, разработанный инициативной группой практикующих посредников при поддержке Европейской Комиссии 2 июня 2004 года в Брюсселе, является рекомендательным сводом принципов и правил поведения для медиаторов.

Принятие указанных международных правовых актов свидетельствует о признании эффективности альтернативных способов разрешения споров, в том числе и процедуры медиации мировым сообществом [Зайцев, 2010, с. 34].

Тенденция развития и внедрения процедуры медиации в национальную правовую систему стала проявляться в России в 2007-2010 годы, в процессе реализации Федеральной целевой программы «Развитие судебной системы России» на 2007-2012 годы. Тогда же было обращено внимание на значимость внедрения в российскую правовую систему института медиации. Так, в Послании Президента Российской Федерации Федеральному Собранию Российской Федерации от 22 декабря 2011 г. было сказано о необходимости осуществления правовой регламентации вопросов, касающихся введения обязательных примирительных процедур при разрешении некоторых видов споров [Справка ВС РФ «Справка о практике применения…, 2012].

На сегодняшний день основными источниками правового регулирования применения процедуры медиации являются следующие нормативные акты: прежде всего Федеральный закон №193-ФЗ «О медиации», а также Конституция РФ, Федеральный конституционный закон «О судебной системе РФ», Гражданский кодекс РФ, Гражданский процессуальный кодекс РФ, Арбитражный процессуальный кодекс РФ, Федеральный закон №102-ФЗ «О третейских судах РФ», Федеральный закон №38-ФЗ «О рекламе», Федеральный закон №315-ФЗ «О саморегулируемых организациях». Кроме того, некоторые аспекты процедуры медиации регулируются постановлениями Правительства РФ. Далее будут подробно рассмотрены указанные правовые источники.

Прежде всего, следует обратить внимание на ч. 2 ст. 45 Конституции Российской Федерации [Конституция РФ], которая утверждает право граждан на защиту своих прав и свобод всеми способами, не запрещенными законом. Согласно данному положению процедура медиации может применяться гражданами для урегулирования споров наряду с другими способами защиты прав.

Принятие Федерального закона №193-ФЗ «О медиации» стало практическим шагом к реализации мероприятий по внедрению примирительных процедур, предусмотренных в Федеральной целевой программе «Развитие судебной системы России» на 2007-2012 годы. На сегодняшний день данный Федеральный закон является основным источником нормативного правового регулирования проведения процедуры медиации в России [Дугарон, 2015]. Его целями являются создание правовых условий для применения процедуры медиации, содействие развитию партнерских деловых отношений и формирование этики делового оборота, гармонизации социальных отношений (п. 1 ст. 1 Федерального закона №193-ФЗ). Данный Федеральный закон состоит из 20 статей, в соответствии с которыми регламентируются принципы медиации, основания и порядок проведения процедуры медиации, требования к медиатору и его деятельность, правовая природа медиативного соглашения и другие аспекты института медиации.

В связи с законодательным закреплением процедуры медиации с 1 января 2011 года был принят Федеральный закон №194-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с принятием Федерального закона «Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)» [Федеральный закон №194-ФЗ]. Впоследствии были внесены поправки в Гражданский процессуальный кодекс РФ, Арбитражный процессуальный кодекс РФ, Федеральный закон №102-ФЗ «О третейских судах РФ». Новые нормы закрепили возможность и порядок применения процедуры медиации сторонами в ходе судебного разбирательства.

Так, в пп. 2 п. 1 ст. 135 АПК РФ предусматривается право сторон на обращение к помощи посредника, в том числе медиатора, на любой стадии арбитражного процесса. Аналогичное право закрепляется в п. 1 ст. 6.1 Федерального закона №102-ФЗ «О третейских судах в РФ» [Федеральный закон №102-ФЗ]. А в пп. 5 п. 1 ст. 150 ГПК РФ говорится, что при подготовке дела к судебному разбирательству судья должен принять меры по заключению сторонами мирового соглашения, в том числе по результатам проведения процедуры медиации. Кроме того, изменения, внесенные в Федеральный закон №102-ФЗ «О третейских судах в РФ» закрепляют положение о том, что спор не может быть передан в третейский суд, если в договоре есть медиативная оговорка. Таким образом, гарантируется конкурентоспособность альтернативных способов разрешения споров.

Также некоторые аспекты процедуры медиации отражаются в положениях Федерального конституционного закона «О судебной системе в РФ», Гражданского кодекса РФ, ГПК РФ и АПК РФ. Нормы, закрепленные в указанных нормативных правовых актах, разъясняют правовую природу медиативного соглашения, а также регламентируют порядок его изменения или расторжения. Возможность и порядок рекламирования деятельности медиаторов регламентируется ст. 30.1 Федерального закона №38-ФЗ «О рекламе».

Названные выше нормативные правовые акты создали нормативную базу для правового регулирования применения процедуры медиации в качестве способа альтернативного разрешения споров в Российской Федерации [Ерохина, 2014, с. 10].

Первые итоги применения положений рассмотренных выше нормативных правовых актов и внедрения процедуры медиации в российскую национальную правовую систему были подведены Верховным Судом РФ в 2012 году в Справке Верховного суда РФ «Справка о практике применения Федерального закона «Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участником посредника (процедуре медиации)». В Справке были отражены география применения медиации в РФ, уровень профессиональный пригодности медиаторов, позиция судов по разъяснению роли медиации в урегулировании споров и содержание практики применения института медиации. Так, медиация в 2011 году медиация применялась в 27 субъектах Российской Федерации в основном при урегулировании споров, связанных с гражданскими правоотношениями, в том числе предпринимательской деятельностью. В ходе анализа практики было выявлено, что конфликтующие стороны редко самостоятельно принимали решение об обращении к процедуре медиации. В большинстве случаев стороны спора заключали соглашение о применении медиации только после разъяснения судьей. Достигнутые в ходе проведения процедуры медиации соглашения чаще всего утверждались судом в качестве мировых соглашений по решению сторон.

Президиум Верховного Суда РФ резюмировал, что несмотря на положительную динамику развития и внедрения процедуры медиации в национальную систему права, данный способ урегулирования конфликтов всё равно не пользовался широкой популярностью. В качестве причин малого количества обращений к процедуре медиации в Справке были названы: новизна процедуры, высокая степень конфликтности отношений участников спора, отсутствие навыков и традиций по ведению переговоров [Панкратова, 2016].

Аналогичная Справка Верховного Суда РФ была утверждена в 2015 году. В данной Справке были подведены итоги применения судами Федерального №193-ФЗ «О медиации» за период с 2013 по 2014 год [Справка ВС РФ «Справка о практике применения…», 2015]. Отмечалось существенное расширение географии проведения процедур медиации. К 4-ому кварталу 2014 года на территории Российской Федерации организации по обеспечению проведения процедуры осуществляли свою деятельности в 60-ти субъектах. В период с 2013 по 2014 год после возбуждения производства по делам, рассматриваемым судами общей юрисдикции, медиация использовалась в 24 регионах, по делам, рассматриваемым арбитражными судами, - в 15 регионах. Отмечалось, что судами предпринимались организационные меры, направленные популяризацию примирительных процедур, в том числе меры, связанные с размещением информации о примирительных процедурах и результатах примирения на стендах, находящихся в зданиях судов, буклетах, а также на сайтах судов в специальных разделах. Подчеркивалось, что в некоторых судах были организованы помещения для проведения примирительных процедур с участием медиатора. В Справке также отмечалось существенное снижение случаев утверждения медиативных соглашений в качестве мировых соглашении впоследствии проведения процедуры медиации. Президиум Верховного Суда РФ высказал критические суждения по поводу недостаточного количества случаев применения примирительных процедур и констатировал низкую популярность института медиации в 2013-2014 годах.

Дальнейший обзор практики применения процедуры медиации был отражен в «Справке о практике применения судами Федерального закона от 27 июля 2010 г. №193-ФЗ «Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)» за 2015 год» [Справка ВС РФ «Справка о практике применения…», 2016]. В указанной Справке основное внимание было обращено на статистику применения процедуры медиации. Так, представленный анализ показал, что в 2015 году суды общей юрисдикции рассмотрели 15 819 942 гражданских дел. Из них 1115 дел - это около 0,007% от числа рассмотренных были урегулированы впоследствии проведения процедуры медиации, при этом мировое соглашение на основе медиативного соглашения было утверждено в 916 делах. В сравнении с 2014 годом в 2015 году значительно снизилось количество обращений к медиаторам для урегулирования споров в арбитражных судах (37 дел в 2014 году и 51 дело в 2015 году).

Таким образом, можно сделать вывод о том, что несмотря на все предпринимаемые усилия, направленные на широкое внедрение процедуры медиации в систему способов альтернативного разрешения споров в России, на сегодняшний день востребованность института медиации остается на достаточно низком уровне [Корнакова, Чигрина, 2017, с. 43].