Размещено на http://allbest.ru

ПЕРМСКИЙ ФИЛИАЛ ФЕДЕРАЛЬНОГО ГОСУДАРСТВЕННОГО АВТОНОМНОГО ОБРАЗОВАТЕЛЬНОГО УЧРЕЖДЕНИЯ

ВЫСШЕГО ОБРАЗОВАНИЯ

«НАЦИОНАЛЬНЫЙ ИССЛЕДОВАТЕЛЬСКИЙ УНИВЕРСИТЕТ

«ВЫСШАЯ ШКОЛА ЭКОНОМИКИ»

Социально-гуманитарный факультет

БАКАЛАВРСКАЯ РАБОТА

Правовой режим венчурных инвестиций в международном частном праве

по направлению подготовки Юриспруденция

Выполнил: Гилева Юлия Валерьевна

Руководитель: старший преподаватель Ю.И. Вахитова

Пермь, 2018 год



Оглавление

Введение

Глава 1. Общая характеристика венчурных инвестиций

1.1 Понятие и сущность венчурных инвестиций: российский и зарубежный подходы

1.2 Значение венчурных инвестиций и венчурных фондов

Глава 2. Сравнительный анализ правового регулирования в Российской Федерации и США

2.1 Источники правоотношений в области венчурного инвестирования США и России

2.2 Экосистема венчурного инвестирования в России и США

2.3 «Инвестиционная сделка» и гарантии инвесторов

Заключение

Список использованных источников и литературы

Приложения



Введение

Как говорил Пол Самуэльсон, американский экономист, лауреат Нобелевской премии по экономике: «инвестирование должно напоминать наблюдение за тем, как сохнет краска или как растет трава. Если вам нужен азарт, то возьмите 800 долларов и поезжайте в Лас-Вегас». Особенно точно данную цитату иллюстрируют венчурные инвестиции, т.к. венчурный капитал используется для финансирования молодых, развивающихся компаний. Со стадии идеи как «семени» до получения прибыли от вложения как «выросшей травинки». Венчурные инвестиции - это рисковые инвестиции с высокой степенью доходности.

На уровне выпускной квалификационной работы предпринимается попытка комплексно рассмотреть вопрос правового регулирования инвестиционной деятельности в области финансирования развивающихся компаний, только собирающихся выйти на рынок. Можно говорить о том, что предпринимательская деятельность на современном этапе обладает международным характером. Венчурные инвестиционные правоотношения, осложненные иностранным элементом, имеют специфический правовой режим. Особенности выражаются в том, что в государствах используется различный понятийный аппарат, регламентация требований к инвестиционной деятельности и сами требования также разные. Более того, особо важен вопрос гарантий, которые получают инвесторы, вкладываясь в так называемые «старт-апы», их объем тоже зависит от государства и степени развитости в нем рыночных отношений. Актуальность темы исследования выражается в нескольких аспектах.

Социально-экономический аспект. В эпоху глобализации, когда предпринимательская деятельность не ограничивается территорией одного государства, венчурное инвестирование становится средством успешной конкурентоспособности, а также возможностью увеличить величину прибыли. При этом важно, чтобы деятельность была легальной и стороны правоотношений были защищены от злоупотреблений и обладали определенными гарантиями.

Правотворческий аспект. В силу того, что сама инвестиционная деятельность в России не урегулирована единым нормативно-правовым актом и не разработаны легальные формы оформления всех инвестиционных отношений, то возникают проблемы при правоприменении. Венчурное инвестирование является относительно новой формой инвестиционной деятельности, и нормативное регулирование которой создает правовые коллизии. Нормативная база по венчурным инвестициям США считается одной из наиболее регламентированных, в связи с чем, возможно, целесообразно имплементировать ряд правовых конструкций в законодательство Российской Федерации.

Правоприменительный аспект. Отсутствие четкого и системного правового регулирования венчурных инвестиций в России, в совокупности со столкновением разных правовых режимов в сфере международного частного права, порождает неоднозначность судебной практики и несостоятельность лиц в самостоятельном осуществлении инвестиционной деятельности.

Доктринальный аспект. Дискуссия среди ученых-юристов о природе венчурных инвестиций, правовых конструкциях для использования, целесообразности единого федерального закона об инвестиционной деятельности в целом, и венчурном инвестировании в частности, и т.п.

В настоящее время ученые-юристы в России только начали заниматься данным вопросом. Так, к примеру, венчурным инвестициям и смежным вопросам посвящены следующие диссертации: М.В. Волынкиной «Гражданско-правовая форма инновационной деятельности», О.И. Худокормовой «Правовое регулирование инновационной деятельности в Российской Федерации», И.В. Кондаковой «Правовая реформа инвестиционной деятельности в Российской Федерации и зарубежных странах (Украина и Республика Беларусь)», Д.Л. Сухова «Венчурные инвестиции в международном частном праве», А.М. Семко «Правовое регулирование венчурных инвестиций», М.Ю. Савиной «Договорно-правовое регулирование иностранной инвестиционной деятельности в России».

Важную роль сыграли труды зарубежных авторов Lawrence M. Rausch, Bob Zider, Douglas Cumming, и российских авторов Д.Л. Сухова, А.М. Семко, Д.А. Спицына. Основная проблема исследования заключается в несоответствии современного правового регулирования венчурных инвестиций потребностям предпринимательства в России и международному инвестиционному процессу. Пути решения видятся в предложении по изменению законодательства в части закрепления понятий «венчурные инвестиции», «венчурное инвестирование» и связанных с ними, вводе специальной договорной конструкции, обеспечивающих гарантии инвестору, после анализа правоотношений в юрисдикции США.

Целью исследования является определение правового регулирования венчурного инвестирования в России и США и создание предложений в форме рекомендаций по совершенствованию международного и российского законодательства.

Для достижения цели поставлены следующие задачи:

· Определить понятие и виды венчурных инвестиций;

· Выявить юридическое значение венчурного инвестирования;

· Раскрыть основные положения об инвестиционной деятельности в области «старт-апов»;

· Провести сравнительный анализ правовых режимов РФ и США;

· Выделить формы регулирования венчурных инвестиций;

· Определить гарантии инвесторов;

· Изучить практику судебной системы РФ и США;

· Изучить нормативную литературу, связанную с венчурной инвестиционной деятельностью.

Объектом исследования являются предпринимательские правоотношения, возникающие по поводу инвестиционной деятельности, в частности венчурные инвестиционные правоотношения.

Предмет исследования - законодательство, судебная практика и доктринальные исследования, касающиеся венчурных инвестиций и инвестирования.

Методы исследования: анализ, синтез, сравнение, специально-юридический.

Практическая значимость работы обусловлена значительной ролью венчурного инвестирования в экономике Российской Федерации. Проведенный анализ может быть использован при построении национальной инновационной системы, а также инвесторами и реципиентами при осуществлении венчурной инвестиционной деятельности.

Авторский вклад в решении проблемы состоит в комплексном изучении правового регулирования венчурных инвестиций в США и его анализе для предложения имплементации в российское законодательство.

Данная работа состоит из следующих структурных частей: 2 главы и 5 параграфов. Первая глава посвящена общей характеристике венчурных инвестиций: понятию, сущности и видам.

Вторая глава представляет собой сравнительный анализ правовых режимов венчурных инвестиций в России и США. Критериями для сравнения выступают источники регулирования, экосистема, организационно-правовые формы, договорные конструкции и гарантии инвесторам.

В качестве источниковой базы были использованы 22 нормативно-правовых акта, 28 отечественных и 3 зарубежных литературных источников, 40 материалов электронных ресурсов, 17 источников на иностранном языке.



Глава 1. Общая характеристика венчурных инвестиций

1.1 Понятие и сущность венчурных инвестиций: российский и зарубежный подходы

Определение понятия «венчурные инвестиции» играет большую роль для правового регулирования, т.к. от этого будет зависеть, является ли то или иное вложение в старт-ап инвестицией вообще, и соответственно, подлежит ли оно именно такому регулированию. Первоначально рассмотрим вопрос легального закрепления понятия «венчурные инвестиции».

На международном уровне регулирование инвестиций осуществляется Вашингтонской конвенцией 1965 г. о порядке разрешения инвестиционных споров (Россия подписала, но не ратифицировала), Сеульской конвенцией 1985 г. об учреждении Многостороннего агентства по гарантиям инвестиций (ратифицирована в 1992 г.), Соглашением о сотрудничестве в области инвестиционной деятельности 1993 г., Конвенцией о защите прав инвестора 1997 г., Договором о Евразийском экономическом союзе и др. А также множеством двусторонних и многосторонних договоров о сотрудничестве.

К примеру, Российской Федерацией и Правительством Российской Федерации заключено 87 соглашений о поощрении и взаимной защите капиталовложений и инвестиций с 80 государствами. [Международные договоры РФ…, 2018] Последние такие соглашения были подписаны с Бахрейном (2014), Ираном (2016), Камбоджей (2015), Марокко (2016), Палестиной (2016). Следует отметить, что текст соглашения не является типовым, а отражает особенности отношений с отдельным государством, степень его развития и виды и сферы инвестиций. В связи с особым интересом исследователей к системе венчурного инвестирования США, необходимо указать, что соглашение о поощрении и взаимной защите капиталовложений и инвестиций было заключено с США в 1992 г., но до сих пор не вступило в силу.

Специальными нормами относительно инвестиционной деятельности в Российской Федерации являются три основных закона: Закон РСФСР от 26 июня 1991 г. «Об инвестиционной деятельности в РСФСР», Федеральный закон от 25.02.1999 г. №39-ФЗ «Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений», Федеральный закон от 09.07.1999 г. №160-ФЗ «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации». Все эти правовые источники закрепляют основные понятия, касающиеся инвестиционной деятельности, права и обязанности инвесторов, порядок инвестирования, государственные гарантии прав субъектов инвестиционной деятельности и т.д. Однако ни один из базовых инвестиционных законов в России не содержит понятия «венчурные инвестиции».

Исходя из вышеизложенного, приходится констатировать, что и на международном уровне, и на национальном отсутствуют закрепленное понятие «венчурные инвестиции» и единообразные начала правового регулирования.

По состоянию на март 2018 года «венчурные инвестиции» как отдельная категория упоминается в российском законодательстве лишь в Распоряжении Правительства РФ от 01.11.2013 N 2036-р «Об утверждении Стратегии развития отрасли информационных технологий в Российской Федерации на 2014 - 2020 годы и на перспективу до 2025 года», в качестве меры по стимулированию инновационной сферы.

Таким образом, легальное определение понятия «венчурные инвестиции» отсутствует, в связи с чем, целесообразно обратиться к доктрине.

Термин «венчурные инвестиции» произошел от английского выражения venture investments. По-английски venture означает «рискованное предприятие, рискованное начинание» [Словарь Abbyy Lingvo, 2018]. Следовательно, в самом понятии подчеркивается неотъемлемый признак венчурных инвестиций - высокорисковый характер.

В российской правовой науке не существует единообразного подхода к данному понятию, в каждом определении отражается новая грань «венчурных инвестиций».

Н.В.Илларионов указывал на связь венчурного инвестирования с покупкой доли в целевом предприятии, при этом оно должно быть малым или средним, развивающимся и инновационным. [Илларионов, 2011, с.29-34] Автор дает характеристику не самим венчурным инвестициям, а их объекту - т.е. непосредственно организации. С данной точкой зрения можно согласиться, т.к. именно с малого предпринимательства начинается развитие большинства организаций.

По мнению А.Л. Семко, «венчурные инвестиции - это капиталовложения, сопряженные с повышенным риском неполучения доходов, осуществляемые специализированными организациями (венчурными фондами, венчурными компаниями, и др.) в деятельность научно-исследовательских организаций, занятых прикладными разработками, внедрением и распространением технических и технологических новшеств в приоритетных наукоемких областях». [Семко, 2013, с.60] Автором подчеркнуты важные признаки венчурных инвестиций - высокий риск и инновационный характер.

Последний является ключевым и, по мнению О.А. Акопяна, который полагает, что «венчурные инвестиции» неизбежно представляют собой вложения в инновации. [Акопян, 2008, с.144-150]

По мнению авторов «Инновации и предпринимательство» венчурное финансирование - это долгосрочные высокорисковые инвестиции частного капитала в капитал вновь создаваемых малых высокотехнологичных перспективных компаний, ориентированных на разработку и производство наукоемких продуктов, для их развития и расширения, с целью получения прибыли от прироста стоимости вложенных средств. [Особенности деятельности венчурных фондов в РФ, 2018] В данном определении, в отличие от других, подчеркивается срок вложения капитала.

В области венчурного инвестирования существуют специализированные некоммерческие организации - ассоциации, образованные в каждом мировом регионе или государстве, или даже отдельном субъекте внутри государства.

Европейская ассоциация венчурного капитала - профессиональная ассоциация европейских венчурных капиталистов, образованная в 1983 году (Invest Europe: The Voice of Private Capital), трактует венчурные инвестиции следующим образом: это акционерный капитал, предоставленный профессиональными фирмами, инвестирующими вместе с менеджментом для создания, развития или трансформации частных компаний, обладающих потенциалом значительного роста. [Введение в венчурный бизнес, 2003]

Российская ассоциация венчурного инвестирования (основана в 1997 году) так определяет «венчурный капитал» - профессиональный капитал, инвестированный венчурным капиталистом совместно с предпринимателем для финансирования ранней стадии («семенная», «старт-ап») или стадии расширения предприятия. [Глоссарий венчурного предпринимательства, 2018] венчурный инвестиция конкурентоспособность международный

Таким образом, в российской правовой науке сложился общий подход, что венчурные инвестиции носят особо рисковый характер. Отличия проводятся по сроку, по форме и по стадии развития организации.

Наиболее точно процесс венчурного инвестирования был описан В.М. Аскинадзи. Автор подчеркивает, что венчурным инвестированием или финансированием считается, как правило, долгосрочное (свыше 5 лет) вложение частных инвестиций в акционерный (складочный) капитал либо вновь создаваемых, либо уже существующих малых высокотехнологичных предприятий, ориентированных на разработку и выпуск наукоемкой продукции, с целью развития этих предприятий и получения в последующем прибыли от прироста стоимости вложенных средств. [Аскинадзи, 2011, С.119]

Еще одна черта, выделяемая авторами, - это инновационная деятельность. Всегда ли венчурные инвестиции - это вложения в инновации?

Инновация в переводе с латинского «innovation» означает обновление, возобновление, перемена. [Большой словарь иностранных слов, 2007] В отличие от самой исследуемой категории, инновационная деятельность широко регламентирована отечественным законодателем.

Так, в Федеральном законе от 23.08.1996 N 127-ФЗ «О науке и государственной научно-технической политике» предусмотрена государственная поддержка инновационной деятельности: государство оказывает поддержку инновационной деятельности в целях модернизации российской экономики, обеспечения конкурентоспособности отечественных товаров, работ и услуг на российском и мировом рынках, улучшения качества жизни населения.

В п.10 ст.2 Федерального закона от 29.07.2017 N 216-ФЗ «Об инновационных научно-технологических центрах и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» указано, что научно-технологическая деятельность включает в себя научную (научно-исследовательскую), научно-техническую и инновационную деятельность, выполнение исследований и разработок, реализацию научных и (или) научно-технических проектов, использование полученных научных и (или) научно-технических результатов, результатов интеллектуальной деятельности, в том числе их коммерциализацию, по направлениям, определенным в решении о создании инновационного научно-технологического центра в соответствии с приоритетами научно-технологического развития Российской Федерации.

Можно сделать вывод о том, что инновационная деятельность - это научная и (или) техническая деятельность, направленная на создание новшеств - продуктов, процессов, способов, подходов. Безусловно, такая деятельность определенно связана с рисками, т.к. нельзя быть абсолютно уверенным в коммерческом успехе вновь созданного объекта. Следовательно, венчурные инвестиции сопряжены с инновационной сферой.

В целом, венчурному инвестированию свойственна двойственная природа: с одной стороны, это риск и попытка выиграть на новых достижениях, а с другой - стремление не потерять, а прирастить капитал. [Колесниченко, Киселев, 2008, с.46-52] В силу этого, заметно его движение в сторону инновационных областей развития. Классическое инвестирование же сосредоточено на прямых и реальных инвестициях.

Д.Л. Суховым анализируется доктринальное расхождение в понимании понятия «иностранные инвестиции», влияющего на определение трансграничных инвестиционных отношений как общих по отношению к венчурным. Автор утверждает, что в настоящее время в российской доктрине международного частного права имеет место быть дискуссия по поводу самой категории «трансграничные инвестиции», которые рассматриваются в трех аспектах как объект (капитал), процесс (капиталовложение) и своеобразное явление (sui generis). Помимо указанных доктринальных расхождений, большое влияние на определение понятия «трансграничные инвестиции» оказывает не только эволюция самого термина, но и различное трактование иностранного элемента, требуемого для трансграничного и международного характера инвестиций. [Сухов, 2008, с.16-19]

Единый подход к определению трансграничных инвестиционных отношений отсутствует как в международных договорах, так и в национальном законодательстве разных стран. Различное толкование и применение разных терминов порождает конфликт квалификаций, от чего страдают сами правоотношения. Д.Л. Сухов определяет трансграничные инвестиционные отношения как «трансграничные отношения по поводу вложения иностранными лицами (либо их объединениями) объектов гражданских прав на территории других государств с целью извлечения прибыли или получения иного социального или экономического эффекта». [Там же, с.21]

Перед тем, как исследовать вопрос венчурных инвестиций в зарубежной доктрине необходимо обратить внимание на терминологическое различие между прямыми и венчурными инвестициями. Особое выделение данных терминов присутствует в доктрине США, в отличие от Европы. Так, к венчурным инвестициям относятся высокорисковые вложения в организации на ранних стадиях. В свою очередь прямые инвестиции - это любые капиталовложения в частные компании. [NVCA, 2018]

В широком смысле прямые частные инвестиции (private equity) включают в себя все возможные формы и способы предоставления капитала частным компаниям, куда относится, в том числе и венчурный капитал.

Американские экономисты Ж.У. Фенн, Н. Лайанг, С. Прауз, П. Джонсон - определили венчурный капитал как «финансирование акционерного капитала инновационных предприятий малого бизнеса, имеющих значительный потенциал роста на стадии их создания и реализации продукции, в совокупности с консультационной поддержкой и высокой степенью вовлеченности в процесс принятия решений». [Ягудин, 2008, с.272]

На сегодняшний день наибольшее развитие венчурное инвестирование, как разновидность прямого финансирования, получило в странах англосаксонского общего права. [Юридические аспекты оформления…, 2018]

Справочная зарубежная литература определяет венчурный капитал как тип инвестиций в собственный капитал, которые обычно производятся в быстрорастущих компаниях с сильным бизнес-планом. [Venture Capital,2018] В данном определении поставлен акцент на перспективы инвестиций, «качество» организации, чего не было у российских ученых.

Кроме того, в известном американском журнале «Entrepreneur» венчурные инвестиции объяснены через фонды, от которых они поступают. «Эти инвестиции требуют высокой нормы прибыли и обеспечены существенной собственностью в бизнесе». [Entrepreneur, 2018]

Согласно работе Дугласа Камминга, венчурные инвестиции и венчурный капитал - это финансирование, предоставляемое компаниям, у которых нет собственных денежных потоков для выплаты дивидендов или долгов. Автор предлагает классифицировать венчурные инвестиции. Классификация включает в себя три типа: начальные инвестиции (start-up investments), инвестиции на ранней стадии (early-stage investments), инвестиции в расширение организации (expansion-state investments). Подход Камминга оказывается достаточным для объяснения развития компании и роли венчурных инвестиций на конкретном этапе. Поэтому, в зависимости от типа венчурных инвестиций, мы можем определить лучшую форму соглашения и лучшие условия как для инвестора, так и для инвестируемого. [Cumming, 2012, p.141]

Национальной Ассоциацией Венчурного Капитала США (NVCA, образована в 1973 году) данное понятие трактуется следующим образом: «венчурный капитал - это финансовые ресурсы, предоставляемые профессиональными инвесторами, которые инвестируют в молодые, быстрорастущие компании, обладающие потенциалом превращения в компании, вносящие значительный вклад в экономику». [NVCA, 2018]

Таким образом, при определении венчурных инвестиций зарубежные авторы исходят из более узкого понимания. Так, венчурные инвестиции являются видом прямых инвестиций, при этом в США в большинстве своем к венчурным относятся инвестиции на ранних стадиях развития компании, в отличие от российского подхода, где венчурные инвестиции могут осуществляться даже при предбанкротном состоянии. Кроме того, зарубежные ученые особо выделяют «идею», «перспективность компании» для успешности венчурных инвестиций, в отличие от ученых-юристов в России, выделявших лишь сферу, область реализации капиталовложений. Более широкий подход к венчурному капиталу, который формируется в России, с нашей точки зрения, может привести к подмене понятий, а также неверному использованию и реализации венчурных инвестиций. В период 1990 - 2000-х объектом венчурного инвестирования на территории стран СНГ была недвижимость, т.к. существующие на тот момент венчурные фонды реализовывали денежные средства именно в данный актив. [Щегольская, 2008] Неверное понимание и широкое толкование понятия приводят к ошибочной практике реализации. В настоящее время таких ошибок не совершают, однако, сужение понятия в российском подходе необходимо.

Экономическая сущность венчурных инвестиций выражается в следующем. С одной стороны, на микроуровне, это вкладываемые в инновационные компании и проекты денежные средства, с другой стороны, на макроуровне, финансовое обеспечение инновационного процесса. [Сытник, Антоничев, 2015, с.133] Процесс венчурного инвестирования ведет к созданию благоприятного инвестиционного климата, инновационной структуры, содействию инновационной деятельности. Так, с экономической точки зрения, венчурные инвестиции - это денежные средства, вкладываемые в инновационную компанию путем покупки доли в ней, имеющие высокую степень риска и являющиеся финансовым обеспечением инновационной деятельности. [Там же, с.135]

Зачастую на практике венчурные инвестиции - это покупка доли в коммерческой организации, планирующей разработку нового продукта и высокий спрос, а затем - рост, покупка уже функционирующей компании, объединение партнеров для инвестирования в старт малого бизнеса, оказание финансовой помощи члену семьи для развития его старт-апа.

Зарубежные авторы проводят четкое различие, что может считаться венчурным капиталом, а что - нет. Такое деление целесообразно, т.к. не каждое вложение в старт-ап можно назвать венчурной инвестицией.

Невенчурный капитал включает в себя: банковские кредиты, облигации, торговлю акциями или облигациями на бирже, инвестиции в готовую недвижимость.

Таким образом, можно выделить две основные характерные черты венчурных инвестиций: высокий риск и инновационная направленность. Отличиями венчурного инвестирования от любого другого можно назвать отсутствие стремления венчурного капиталиста приобрести контрольный пакет акций финансируемой компании (принятие только финансовых рисков, не операционных, рыночных, ценовых и пр.), активное участие инвесторов в оперативном управлении, получение доли в старт-апе в виде пакета вообще неликвидных или малоликвидных акций в обмен на средства для развития, отсутствие регулярных процентных выплат, длительный срок.

После того, как было определено понятие «венчурные инвестиции» встает вопрос о закреплении данного определения в российском законодательстве. По нашему мнению, легальное закрепление понятия «венчурные инвестиции» и иных с ним связанных необходимо для единообразного понимания, а в будущем для создания отдельного правового института. Такой же точки зрения придерживается Чикулаев Р.В.: «В целом легальное закрепление таких понятий … видится вполне разумным». [Чикулаев, 2013, с.45]

С одной стороны, в силу того, что само по себе инвестиционное законодательство не представляет собой единой слаженной системы, создание очередного отдельного федерального закона не внесет ясности в регулировании, а лишь добавит объема в конгломерат инвестиционных норм. Эффективность венчурного инвестирования не зависит от того, принят ли специальный закон о венчурном инвестировании или нет. Поэтому возможно внесение изменений в Закон РСФСР от 26.06.1991 N 1488-1 «Об инвестиционной деятельности в РСФСР», а именно выделение или отдельной главы по венчурному инвестированию, или добавление статьи в главу II «Осуществление инвестиционной деятельности».

Однако, учитывая давность принятия данного закона, а также то, что он утратил силу в части норм, противоречащих Федеральному закону от 25.02.1999 №39-ФЗ, перед российской правовой наукой и законодателем стоит вопрос о принятии нового специального закона, посвященного инвестиционной деятельности или кодификации существующего инвестиционного законодательства. [Попова, 2014, с.17; Литягин]

В данном случае видится целесообразным включить статьи, посвященные венчурному инвестированию именно в новый принятый акт. К примеру, в статье «Основные понятия» должно быть определение понятия «Венчурные инвестиции» - денежные средства, ценные бумаги, иное имущество, в том числе имущественные права, иные права, имеющие денежную оценку, вкладываемые в капитал либо вновь создаваемых, либо уже существующих малых высокотехнологичных предприятий, ориентированных на разработку и выпуск наукоемкой продукции, с целью развития этих предприятий и получения в последующем прибыли от прироста стоимости вложенных средств.

Отдельная статья «Объект венчурных инвестиций» разъясняет, что объектами венчурных инвестиций в Российской Федерации являются вновь создаваемые или находящиеся на ранней стадии развития малые высокотехнологичные предприятия, ориентированные на разработку и выпуск наукоемкой продукции.

Статья «Отношения между субъектами венчурной инвестиционной деятельности»: отношения между субъектами венчурной инвестиционной деятельности осуществляются на основе инвестиционного соглашения и (или) иных договоров, в соответствии с настоящим законом и Гражданским кодексом Российской Федерации. И ряд других статей, в зависимости от формата нормативно-правового акта.

Кроме того, была обозначена проблема отсутствия специального международного регулирования, в связи, с чем видится целесообразной разработка проекта Договора о поощрении и защите венчурных инвестиций в рамках Евразийского экономического союза. Данная международная организация была учреждена в 2014 года Договором о Евразийском экономическом союзе, государствами-членами которой являются Республика Армения, Республика Беларусь, Республика Казахстан, Кыргызская Республика, Российская Федерация, к вступлению готовится Республика Таджикистан.

Цель ЕАЭС, на основании ст.4 Договора - создание условий для стабильного развития экономик государств-членов в интересах повышения жизненного уровня их населения; стремление к формированию единого рынка товаров, услуг, капитала и трудовых ресурсов в рамках Союза; всесторонняя модернизация, кооперация и повышение конкурентоспособности национальных экономик в условиях глобальной экономики. Таким образом, осуществление венчурной инвестиционной деятельности способствует достижению цели повышения конкурентоспособности национальных экономик, как следствие, повышения жизненного уровня населения.

Согласно п.2 ст.66 Договора, в целях обеспечения свободы торговли услугами, учреждения, деятельности и осуществления инвестиций государства-члены проводят поэтапную либерализацию условий взаимной торговли услугами, учреждения, деятельности и осуществления инвестиций. Либерализация должна быть основана на принципах оптимизации внутреннего регулирования, упразднения внутреннего регулирования, пропорциональности, взаимовыгодности, последовательности, экономической целесообразности, в соответствии со ст.67 Договора. [Договор о Евразийском экономическом союзе] Конкретизация режимов инвестиционной деятельности содержится в Приложении №16 к Договору «Протокол о торговле услугами, учреждении, деятельности и осуществлении инвестиций», где относительно инвестиционной деятельности установлены недискриминационный режим и режим наибольшего благоприятствования.

Так, в рамках Договора и Протокола может быть заключен дополнительный Договор о поощрении и защите венчурных инвестиций (Приложение №1), который позволит обеспечить защиту гарантий инвесторов государств-членов при осуществлении высокорисковых вложениях.

Все сказанное позволяет сделать вывод, что венчурные инвестиции - это специфический вид капиталовложений, для которого необходимо специальное правовое регулирование. В силу того, что в настоящее время в Российской Федерации остро стоит вопрос об обновлении и (или) кодификации инвестиционного законодательства, предложены формулировки статей, которые бы позволили ввести венчурные инвестиции в правовое поле, а также заключение Договора о поощрении и защите венчурных инвестиций на уровне Евразийского экономического союза.

1.2 Значение венчурных инвестиций и венчурных фондов

В 2011 году Распоряжением Правительства РФ от 17.11.2008 N 1662-р была принята Стратегия инновационного развития Российской Федерации на период до 2020 года, где развитие индустрии венчурного капитала и прямого инвестирования в России является одним из приоритетных направлений и необходимым условием активизации инновационной деятельности и повышения конкурентоспособности отечественной экономики.

Цель ее разработки - определение путей и способов обеспечения в долгосрочной перспективе (2008 - 2020 годы) устойчивого повышения благосостояния российских граждан, национальной безопасности, динамичного развития экономики, укрепления позиций России в мировом сообществе. Венчурное инвестирование является механизмом развития фундаментальной науки, повышения эффективности сектора исследований и разработок.

Как следует из Концепции, венчурное инвестирование является важным фактором для развития экономики и государства, в целом. Так, развитие венчурного предпринимательства способствует развитию среднего и высшего образования в государстве, т.к. бизнесу требуются высококвалифицированные специалисты не только в технической и IT отрасли, но и в менеджериальной и правовой.

Более того, университеты становятся площадками для зарождения старт-апов, общения с потенциальными инвесторами. Разработать бизнес-план для современного студента - обычная учебная задача. По итогам мониторинга эффективности инновационной деятельности университетов России, проводимого АО «РВК», установлено, что в некоторых университетах России существует политическая поддержка инновационного и предпринимательского развития в виде сформулированного приоритета в миссии и/или стратегии университета.

Также программы инновационно-предпринимательской направленности акселераторов, инкубаторов и иных объектов инновационной инфраструктуры университета в среднем представлены 1 программой на 1000 обучающихся и НПР. [Отчет мониторинга…, 2018]

Кроме того, Распоряжением Правительства Российской Федерации от 27.12.2017 г. № 2967-р утверждено распределение субсидий, предоставляемых в 2018 году из федерального бюджета на государственную поддержку ведущих университетов Российской Федерации в целях повышения их конкурентоспособности среди ведущих мировых научно-образовательных центров в рамках приоритетного проекта «Вузы как центры пространства создания инноваций» государственной программы Российской Федерации «Развитие образования».

Развитие любой новой сферы ведет к увеличению количества рабочих мест, а значит, повышению занятости населения. По данным Росстата на 12.09.2017 г., удельный вес организаций, осуществлявших технологические инновации, в 2016 году составляет 7,3% по Российской Федерации, и 7,1 % по Пермскому краю. [Отчет об удельном весе…, 2018] Не смотря на то, что процент невысокий, нельзя умалять значение данной сферы, где в любом случае требуются искусные специалисты в узких областях.

Благодаря венчурному инвестированию повышается взаимодействие между элементами функциональной цепочки: наука - технология - производство - рынок. [Аскинадзи, 2011, с.146] Суть которой заключается в преобразовании новых знаний в продукты и услуги, необходимые обществу, которые будут пользоваться спросом на рынке, созданию наукоемких предприятий. В свою очередь, успешное функционирование данной цепи ведет формированию целостной национальной инновационной системы, а последующем, к переходу на инновационную экономику. [Куценко, 2008, с.156]

Венчурное инвестирование создает предпосылки для инновационного развития промышленности, повышает конкурентоспособность наукоемких товаров, способствует росту культуры производства. [Аскинадзи, 2011, с.146] Данные факторы взаимосвязаны между собой. В современном мире сложно создать успешный конкурентоспособный продукт без использования высокотехнологичных инноваций. От уровня инновационной активности зависит и уровень конкурентоспособности, и величина прибыли, и устойчивость предприятия. [Звездичев, 2018] В данном случае венчурные инвестиции выступают источником финансирования в сфере малого и среднего инновационного бизнеса, т.к. старт-ап может получить должную поддержку для развития и быстрого роста.

Можно сказать, что венчурные инвестиции являются средством повышения национальной безопасности по всем направлениям: экология, легкая и тяжелая промышленность, энергетика и, конечно, военная безопасность, т.к. можно сократить объем импорта высокотехнологичных товаров, производя их на территории Российской Федерации.

Непосредственное юридическое значение венчурных инвестиций можно выяснить, исследуя механизм их реализации. Основным источником венчурного инвестирования является венчурный фонд, например, на 2017 год в Российской Федерации 194 действующих венчурных фонда с объемом инвестиций в размере 4 071 млн.долл. [Обзор рынка 2017]

По мнению Е.А.Сулимовой, венчурный фонд можно определить как пул денежных средств, управляемый самостоятельной управляющей компанией, при этом собственником управляющей компании выступает либо финансовое учреждение, либо ее руководители. [Сулимова, 2008, с.22] В зависимости от структуры фонда, он принадлежит инвесторам, владеющим акциями, долями, паями.

Определяющим для квалификации инвестиционного фонда как венчурного фонда является предмет инвестирования и инвестиционная стратегия в целом, в зависимости от которых формируется структура фонда и условия соглашений, лежащих в его основе. [Янковский, 2017, с.52] В независимости от структуры, организационно-правовой формы, фонд остается венчурным, если следует венчурной инвестиционной стратегии. В России помимо отдельных венчурных фондов существуют корпоративные венчурные фонды при холдингах или больших корпорациях, к примеру, в России - MoneyTime Venture от ПАО «Сбербанк», КоммИТ Кэпитал от ПАО «Ростелеком», Prof IT Ventures, Qiwi Venture, GS Venture, Softline Venture Partners, Intel Capital и другие [Он ушел в корпоративный фонд…, 2018], в США - GV, Intel Capital, Salesforce Ventures, Qualcomm Ventures, GE Ventures, Microsoft Ventures, Samsung Ventures [The most active CVC…, 2018].

Организационно венчурный фонд может рассматриваться как договорное объединение (товарищество, партнерство), как имущество в доверительном управлении (траст), как юридическое лицо (корпорация).

В качестве договорного объединения в мировой практике венчурное инвестирование реализуется посредством двух основных моделей: англо-американская модель партнерства с ограниченной ответственностью и континентальная модель параллельного инвестирования. Основное отличие двух моделей состоит в ответственности: в первом случае она ограничена, в последнем - в некоторых случаях полная.

Так, в США используется LLC (limited liability company), а в Англии - LLP (limited liability partnership). Применение данных форм при венчурном инвестировании составило англо-американскую модель партнерства с ограниченной ответственностью.

В США партнерство (General Partnership) [Characteristics…] было учреждено в 1914 году Единообразным законом о партнерствах [Uniform Partnership Act]. На базе него в последующем была образована американская LLC. Она стала своего рода промежуточным звеном между партнерством и корпорацией, т.к. характеризуется ограниченной ответственностью участников, но взаимоотношения между участниками компании напоминают отношения между участниками партнерства [Цибенко, 2014]. Это выражается в том, что участие конкретного лица влияет на деятельность юридического лица в целом, к примеру, смерть может повлечь прекращение деятельности компании, точно так же, как и исключение участника из состава. Кроме того, законодательством может быть предусмотрен запрет на выход участника из компании. При этом, участником LLC должно быть хотя бы одно физическое или юридическое лицо. Важно, что формирование уставного капитала компании - это право, а не обязанность. По общему правилу он может быть сформирован денежными средствами, а также движимым и недвижимым имуществом, оценка стоимости которого проводится по соглашению сторон. [Uniform Partnership Act]

Английское LLP было учреждено на основании Закона об ограниченных партнерствах 2000 года. [Limited Liability Partnership Act]

Данная организационно-правовая форма является смешанной так же, как и в США, т.к. в ней сочетается отдельная правоспособность юридического лица, ответственность участников в рамках вклада, которая больше соответствует британской компании с ограниченной ответственностью (limited company), и гибкость во взаимоотношениях с участниками, характерная для простого партнерства (general partnership). В отличие от американской LLC, для учреждения британского LLP требуется не менее двух физических и (или) юридических лиц.

Преимущества данной модели, в целом, заключаются в следующем: во-первых, ограниченная ответственность участников защищает личные активы инвесторов от обязательств юридического лица; во-вторых, смешанная форма организационно-правовой формы обеспечивает гибкость при оперативной деятельности партнерства и распределении прибыли, что определяется письменным соглашением между участниками; в-третьих, самостоятельная правоспособность партнерства позволяет ему выступать участником гражданского оборота, нести ответственность; в-четвертых, на данную модель также распространяется защита интеллектуальных прав, что очень важно для инновационного инвестирования; в-пятых, может быть упрощенная система менеджмента организации.

Континентальная модель параллельного инвестирования соответствует такой организационно-правовой форме, как Commanditaire Vennootschap (CV), или партнёрство с ограниченной ответственностью в романо-германской системе. [Commanditaire Vennootschap] Аналогом в Российской Федерации выступает коммандитное товарищество. В CV участниками являются физические лица, которые делятся на активных партнёров и «спящих» партнёров. Деление обусловлено уровнем ответственности и полномочиями по управлению в организации. Активные партнеры участвуют в деятельности как предприниматели, т.е. отвечают за обычную хозяйственную деятельность юридического лица, несут неограниченную ответственность по долгам и обязательствам партнёрства. «Спящие» партнёры, каковыми выступают инвесторы, участвуют лишь в финансовой деятельности организации, осуществляют вложения и несут обязательства лишь в пределах инвестируемых в предприятие средств.

К плюсам данной модели можно отнести необязательное формирование уставного капитала, финансовые выгоды от «спящих» партнеров и иных участников, простота учреждения. [Commanditaire Vennootschap]

Для трастовой формы характерно объединение имущества без создания юридического лица - в общую долевую собственность инвесторов (пайщиков) и передача его в доверительное управление. [Ершова, 2017] Как считает Ершова И.В., в настоящее время в России широко распространены паевые инвестиционные фонды. На основании п.1 ст.10 Федерального закона от 29.11.2001 № 156-ФЗ «Об инвестиционных фондах» паевой инвестиционный фонд - обособленный имущественный комплекс, состоящий из имущества, переданного в доверительное управление управляющей компании учредителем (учредителями) доверительного управления с условием объединения этого имущества с имуществом иных учредителей доверительного управления, и из имущества, полученного в процессе такого управления, доля в праве собственности на которое удостоверяется ценной бумагой, выдаваемой управляющей компанией.

Преимущество траста заключается в уменьшении налогообложения. [Ясус, 2000, с.26] По праву Англии подоходный налог составляет 40%, а передав инвестиции в траст в пользу, например, членов семьи учредителя, каждый из которых не платит подоходный налог, налоги на инвестиции, оформленные в трасте, будут в несколько раз снижены.

Считается, что трастовая модель менее удовлетворяет потребностям венчурного фонда. В силу правовой природы договора доверительного управления имуществом учредитель траста практически не сохраняет прав на передаваемое имущество при условии, что управляющий соблюдает правила управления; если же учредитель сохраняет за собой права на управление имуществом, то в некоторых случаях возникает риск изъятия имущества из управления. [Янковский, 2017, с.55] По классификации данный договор относится к реальному, что противоречит самой сути инвестирования - будущим вкладам инвесторов.

Венчурный фонд как корпорация образует юридическое лицо, к примеру, акционерное общество в России или C-corporation в США. Порядок распоряжения средствами инвесторов заключается в следующем, средства от инвесторов передаются корпорации, корпорация инвестирует их в старт-апы, впоследствии полученная прибыль распределяется между участниками посредством дивидендов. Преимуществом для инвестора выступает ограниченная ответственность, а также простой механизм управления. Любые решения о выборе проекта, объема инвестиций и т.п. осуществляются в рамках корпоративного управления. Недостаток - это сильная налоговая нагрузка.

Таким образом, венчурный фонд как договорное объединение, а именно партнерство или товарищество, является наиболее удобной и приспособленной формой. В 2011 году в Российской Федерации законодателем была предпринята попытка ввести специальную договорную форму для осуществления инвестиционной деятельности Федеральным законом от 28.11.2011 № 335-ФЗ «Об инвестиционном товариществе». Согласно п.1 ст.3 которого, по договору инвестиционного товарищества двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и осуществлять совместную инвестиционную деятельность без образования юридического лица для извлечения прибыли.

Как показывает практика, в России данная форма используется в сфере прямых инвестиций, особенно, в недвижимость. Кроме того, при спорах по договору инвестиционного товарищества суды переквалифицируют его в договор простого товарищества. Суды мотивируют переквалификацию тем, что в случаях, когда из условий договора усматривается, что каждая из сторон вносит вклады (передает земельный участок, вносит денежные средства, выполняет работы, поставляет строительные материалы и т.д.) с целью достижения общей цели, а именно создания объекта недвижимости, соответствующий договор должен быть квалифицирован как договор простого товарищества. [Постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 08.11.2017 N Ф07-11418/2017 по делу N А26-5414/2016, Постановление Арбитражного суда Московского округа от 20.06.2017 N Ф05-2935/2016 по делу N А40-177901/2013, Постановление Арбитражного суда Московского округа от 26.06.2017 N Ф05-3920/2012 по делу N А41-12800/11]

Таким образом, использование инвестиционного товарищества для венчурного инвестирования не является подходящей формой.

Большинство российских венчурных фондов образовано в форме корпораций (акционерное общество, общество с ограниченной ответственностью). Автором были исследованы крупнейшие венчурные фонды России, к примеру, Runa Capital, Kite Ventures, ru-Net Ventures, IMI.VC, Softline Venture Partners, ФРИИ, РВК, АйТи Инвест и др., на предмет организационно-правовой формы, указанной в выписке из ЕГРЮЛ, в связи, с чем был сделан вывод об использовании модели корпорации.

Таким образом, значение венчурных фондов заключается в консолидации денежных средств для последующего инвестирования. Процесс венчурного инвестирования можно соотнести с обязательственным правоотношением, а именно, взаимное обязательство: единство цели и волевой направленности инвестора и старт-апа образуют обязательство по совместной деятельности. [Сухов, 2008, с.173] Использование корпоративной модели в российской практике позволяет ограничить ответственность инвесторов и сохранить их личные активы. В целом, юридическое значение венчурных инвестиций заключается в том, что механизм их осуществления является средством приобретения корпоративного контроля во вновь создаваемой организации.

Венчурные инвестиции и инновации - один из важных инструментов экономического развития, что находит отражение в российском законодательстве, а именно в Концепции долгосрочного социально-экономического развития России до 2020 года. Роль венчурных инвестиций как средства повышения качества высшего и среднего образования, роста занятости населения, обеспечения процесса перехода от «знания» к «продукту», конкурентоспособности, инновационного развития и обеспечения безопасности государства возрастает как в экономической, так и в правовой плоскости.

Венчурный фонд как специальный институт призван обеспечить взаимодействие между инвесторами и старт-апами, повысить эффективность инвестиций.

Изменение законодательства и заключение соглашения между государствами о поощрении и взаимной защите венчурных инвестиций в рамках ЕАЭС повысят инвестиционную привлекательность России для иностранных инвесторов и улучшат технологическую базу в государстве.



Глава 2. Сравнительный анализ правового регулирования в Российской Федерации и США

2.1 Источники правоотношений в области венчурного инвестирования США и России

Трансграничное венчурное инвестирование в мире развивается большими темпами. Механизм привлечения денежных средств для развития иностранной организации, где бы она ни находилась, решает проблему финансирования. По данным Российской венчурной компании, за последние пять лет иностранные венчурные фонды вложили в российские несырьевые отрасли $588 млн. Лидерами инвестиционного топ-листа стали IT-индустрия, e-commerce и маркетинг. [Иностранный фонды потратили...] В 2017 году по статистике, составленной Firrma, 13 иностранных фондов проинвестировали в российские проекты. [Рейтинг венчурных фондов, 2017]

Договор между Российской Федерацией и Соединенными Штатами Америки о поощрении и взаимной защите капиталовложений был подписан 17 июня 1992 года в г.Вашингтон. Отметим, что данный договор не вступил в законную силу. Условием вступления в силу является истечение 30 дней после обмена ратификационными грамотами.

Согласно ст.XII Договор имел бы применение в отношении национально-государственных и административно-территориальных образований России и США.

Преимущество данного Договора заключается во взаимном режиме недискриминации и равенства лиц-участников российско-американских инвестиционных правоотношений. Также Договор предусматривает налоговые льготы, беспрепятственный перевод капиталовложений и связанных с ними платежей, облегченный порядок регистрации юридических лиц.

Важно, что действие данного Договора облегчило было трансграничное венчурное инвестирование между Россией и США, но пока Договор не вступит в силу, реализация венчурных инвестиций будет осуществляться в соответствии с национальным правом того или иного государства, если в инвестиционном договоре не указано иное.

Рынок венчурного капитала США является одним из наиболее развитых, в силу чего целесообразно рассмотреть источники его регулирования.

Уже в 1940 году появился первый Закон об инвестиционных компаниях (Investment Company Act), где была урегулирована процедура создания юридических лиц (в т.ч. фондов), занимающихся инвестированием, реинвестированием и деятельностью с ценными бумагами. Это был первый шаг в процессе формирования системы инвестиционного законодательства.

Первые фирмы венчурного капитала в форме партнерств были образованы в средине ХХ века, в них участвовали полные партнеры и партнеры с ограниченной ответственностью, с тех пор партнерства - основная организационно-правовая форма венчурного инвестирования. [Спицын, 2010, с.41]

В 1958 году был принят Закон об Инвестиционных компаниях для малого бизнеса (Small Business Investment Company Act). Его цель - государственная поддержка развития малого бизнеса путем стимулирования потоков частного и акционерного капитала, необходимого для роста и модернизации малых предприятий. Инвестиционные компании для малого бизнеса - это частные фирмы венчурного капитала, лицензированные федеральным агентством.