Правовой режим венчурных инвестиций в международном частном праве
Понятие, сущность и классификация венчурных инвестиций: российский и зарубежный подходы. Регламентация требований к международной инвестиционной деятельности. Особенности правового регулирования старт-апов. Повышение конкурентоспособности предприятий.
| Рубрика | Государство и право |
| Вид | дипломная работа |
| Язык | русский |
| Дата добавления | 27.08.2018 |
| Размер файла | 94,8 K |
Отправить свою хорошую работу в базу знаний просто. Используйте форму, расположенную ниже
Студенты, аспиранты, молодые ученые, использующие базу знаний в своей учебе и работе, будут вам очень благодарны.
В силу того, что венчурные инвестиции связаны с инновациями, важно отметить Закон о государственной научно-технологической политике, организации и приоритетах 1976 года (National Policy and Priorities for Science and Technology Act), который является ведущим в научно-технологической политике США, закладывающим основы, цели, задачи и принципы.
Рывок для законодательства произошел в 1979 г., когда ввели правило благоразумного человека (Prudent Man Rule) и сняли ограничение с пенсионных фондов на осуществление существенных объемов венчурных инвестиций или других вложений в высокорискованные активы. Правило благоразумного человека означает принцип осмотрительности, минимальный инвестиционный стандарт для проведения операций по доверенности.
В 1980 году был принят Закон об университетах и процедуре патентования малого бизнеса (University and Small Business Act), предусматривающий защиту интеллектуальной собственности в процессе инновационных разработок.
В том же году Конгресс США принял Закон о технологических инновациях, в котором были изложены различные меры по реализации совершенствования инновационной и технологической деятельности.
Непосредственное развитие «венчурного» законодательства началось в 1979 году, когда был внесен законопроект Закона о венчурном капитале (Venture Capital Investment Act). Данный закон содержит в себе две большие группы поправок к Закону о ценных бумагах 1933 года и Закону об инвестиционных компаниях 1940 года. Основной прорыв данного акта заключается в определении критериев венчурной и невенчурной компании, компания перестает быть венчурной, когда соответствует одному из критериев: (1) любая компания с венчурным капиталом, которая является отчетной компанией в соответствии с Законом о ценных бумагах от 1934 года; (2) любая компания с венчурным капиталом, если в течение 180 дней ее ценные бумаги приобретут более 100 человек. [Venture Capital Investment Act, 1979] Кроме того, законом вводится ряд ограничений по деятельности на рынке ценных бумаг и на заинтересованные сделки, а также налоговые льготы.
Через четыре года после первого венчурного законопроекта в США был вынесен на обсуждение Закон о стимулировании новых венчурных инвестиций (New Venture Investment Incentive Act). Во-первых, он вносит изменения в Налоговый кодекс в части, позволяя налогоплательщикам вычитать налог на прибыль для покупки акций в новой венчурной корпорации, тем самым увеличивая налоговые льготы. Сумма вычета ограничена до 15 000 долларов США в год. Во-вторых, закон определяет «новую венчурную корпорацию» как любую корпорацию малого предпринимательства, которой менее пяти лет, и которая осуществляет любую торговлю или иную предпринимательскую деятельность, кроме ценных бумаг, недвижимости, банковского дела или страхования, лизинга или предоставления подобных профессиональных услуг. В-третьих, в законе закреплены определенные требования к продаже акций в таких венчурных компаниях, в том числе: (1) общая стоимость всех акций такой корпорации не может превышать 250 000 долларов США; (2) большинство акционеров не могут претендовать на налоговый вычет; (3) только новые акционеры могут претендовать на налоговый вычет; (4) доходы от продажи любых акций должны использоваться в торговле или бизнесе или корпорации; и (5) акции, приобретенные в новой венчурной корпорации, не могут быть переданы в течение трех лет после даты покупки. [New Venture Investment Incentive Act, 1983]
Система инвестиционного законодательства США включает в себя не только законы, но и программы, которые, с нашей точки зрения, обеспечивают даже большую эффективность для реализации венчурного инвестирования, т.к. являются своего рода инструкцией к действию.
В 2000 году был вынесен на обсуждение Закон о развитии сообществ и венчурного капитала (Community Development and Venture Capital Act), он включает в себя программу «Новые рынки венчурного капитала», где указаны конкретная последовательность действий для достижения цели по стимулированию венчурного инвестирования. Так, в программе участвуют компании, которые представляют утвержденный бизнес-план с вложениями венчурных инвестиций в малые предприятия и обеспечением маркетинга, управления и технической помощи таким предприятиям; предпочтительно, чтобы кандидаты имели опыт в инвестировании венчурного капитала в малые предприятия. А также Администратор, проводя отбор, продвигает инвестиции общенародного, общенационального характера. [Community Development and Venture Capital Act, 2000]
В апреле 2012 года Конгресс принял Закон о запуске старт-апов (Jumpstart Our Business Startups - JOBS Act), в соответствии с которым Комиссия по ценным бумагам и биржам США (SEC) должна устанавливать правила и выпускать исследования по вопросам формирования, раскрытия и регистрации капитала.
Для реализации раздела 201( а) Закона о JOBS, 10 июля 2013 года, SEC приняла поправки к правилу 506 Правил D в соответствии с Законом о ценных бумагах 1933 года (Положение D). Эти поправки позволяют компаниям участвовать в общей тендерной или общей рекламе при размещении и продаже ценных бумаг в соответствии с правилом 506, при условии, что все покупатели ценных бумаг являются аккредитованными инвесторами, и компания предпринимает разумные шаги для проверки того, что такие покупатели являются аккредитованными инвесторами.
Комиссия по ценным бумагам и биржам США приняла правила, которые дисквалифицируют уголовных преступников и других участников от участия в предложениях по ценным бумагам. Эти правила требуют от портфельных компаний исследовать фон значимых инвесторов, руководства и членов совета директоров. 23 октября 2013 года SEC также выпустила предложения по правилам в соответствии с Законом о JOBS, чтобы разрешить компаниям предлагать и продавать ценные бумаги посредством краудфандинг (crowdfunding).
Краудфандинг предполагает продажу небольшого количества акций большому количеству пользователей, часто через Интернет. Закон JOBS создал исключение в соответствии с законодательством о ценных бумагах, позволяющее юридически продавать ценные бумаги с помощью краудфандинга.
В соответствии с Законом JOBS, Комиссия по ценным бумагам и биржам США организовала механизм для увеличения доступа к капиталу для небольших компаний. Он позволяет компаниям предлагать и продавать ценные бумаги суммой до 50 млн. долларов США А в течение 12-месячного периода. [JOBS Act]
Безусловно, законотворческий процесс не останавливается, правовое регулирование динамично, и в настоящее время в США готовится к принятию Закон о поддержке американских новаторов (Supporting America's Innovators Act of 2017), который направлен на изменение отношения венчурный фонд - инвестиционная компания. Согласно текущему законодательству США, если в венчурном фонде участвуют более 100 инвесторов - это инвестиционная компания, внесено предложение по увеличению числа инвесторов до 250 для закрепления статуса инвестиционной компании. С 04 июня 2017 года данный акт находится на рассмотрении в Сенате, этап Палаты представителей пройден. [Supporting America's Innovators Act, 2017]
Подводя итог исследования вопроса национального правового регулирования венчурного инвестирования в США, следует отметить, что, действительно, в США накоплена значительная правовая база по инвестициям, инновационной деятельности и конкретно венчурным инвестициям. Однако при этом, система венчурного инвестирования эффективно работает без отдельного специального закона, базируясь на правилах инновационного и научно-технологического законодательства.
Исследуя вопрос венчурного правового регулирования в России, приходится признать, что как такового «венчурного» законодательства в Российской Федерации не существует, венчурные инвестиции, являясь отдельным видом, входят в правовое регулирование инвестиций, в целом.
Попытки принятия Федерального закона «О венчурной деятельности» были предприняты в 2001 [Концепция ФЗ о венчурной деятельности …, 2009] и 2009 [В Госдуме …, 2009] годах. В 2009 году законопроект решал основные пробелы путем трех нововведений: закрепление новой организационно-правовой формы наподобие партнерства с ограниченной ответственностью «limited partnership», легальное определение термина «венчурная деятельность», право на осуществление вложений денежных средств в венчурные фонды для институциональных инвесторов (пенсионных фондов, кредитных организаций, страховых агентств и т.д.).
Законопроекты не были приняты по различным причинам. Возможно, в те периоды времени государство не ставило целью стимулирование развитие инновационной сферы путем привлечения венчурных инвестиций, экономический кризис, недоработка законопроекта в технико-юридическом смысле. Как бы то ни было, в современной России больше данный вопрос не поднимался, законопроект не был создан, и финальный закон о венчурных инвестициях отсутствует.
В 2011 году был принят Федеральный закон от 28.11.2011 N 335-ФЗ «Об инвестиционном товариществе», целью которого является, в соответствии с п.1 ст.1, создание правовых условий для привлечения инвестиций в экономику Российской Федерации и реализации инвестиционных проектов на основании договора инвестиционного товарищества. Таким образом, был сделан шаг на пути унификации системы инвестиционного законодательства с международным в части организационно-правовой формы осуществления инвестиционной деятельности. А.М. Семко указывает на то, что принятие данного закона должно обеспечивать правовые условия для развития инновационной экономики, реализации бизнес-проектов в инновационной сфере, активизации коллективной инвестиционной деятельности российских и зарубежных инвесторов. [Семко, 2013, с.90]
Следующим этапом реформирования инвестиционного законодательства является Федеральный закон от 03.12.2011 N 380-ФЗ «О хозяйственных партнерствах». Разработчики в Пояснительной записке предполагали, что такой вид юридического лица будет соответствовать зарубежному аналогу ведения инновационной, венчурной деятельности партнерству с ограниченной ответственностью - limited partnership. На основании п.1 ст.2 вышеуказанного закона, хозяйственное партнерство - это новый вид коммерческих организаций корпоративного типа.
Наиболее распространенные формы коммерческих организаций в России - общества с ограниченной ответственностью и акционерные общества - хотя и соответствуют в некоторой степени ряду требований, предъявляемых инновационным бизнесом, не свободны от многих недостатков, серьезно затрудняющих их использование в инновационных (в том числе венчурных) бизнес-проектах.
Одним из таких недостатков является крайняя степень зарегулированности условий формирования (изменения) уставного капитала (в связи с отсутствием в российском акционерном законодательстве концепции "переменного капитала"), что серьезно затрудняет возможность реализации столь важного для венчурных компаний постадийного финансирования. [Пояснительная записка, 2018]
В совокупности констатируем, что законы предусматривают новые условия для осуществления инвестиционной, в том числе венчурной, деятельности - особая договорная форма и особая организационно-правовая форма юридического лица.
Для сферы международного частного права необходимо указать на особое регулирование трансграничных инвестиций, помимо ФЗ «Об иностранных инвестициях». Во-первых, Федеральный закон от 18.07.1999 N 183-ФЗ (ред. от 13.07.2015) «Об экспортном контроле» регулирует отношения органов государственной власти РФ и участников внешнеэкономической деятельности при осуществлении экспортного контроля.
Согласно ст. 1 данного Федерального закона, действие распространяется на внешнеэкономическую деятельность в отношении товаров, информации, работ, услуг, результатов интеллектуальной деятельности (прав на них), которые могут быть использованы при создании оружия массового поражения, средств его доставки, иных видов вооружения и военной техники либо при подготовке и (или) совершении террористических актов, в части осуществления экспортного контроля в целях, установленных настоящим Федеральным законом.
Таким образом, данный закон применим, в том числе, к инвестиционной деятельности, однако в очень узкой и специфичной сфере.
Подобным по характеру и действию является Федеральный закон от 29.04.2008 N 57-ФЗ «О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства». В соответствии со ст.1, в целях обеспечения обороны страны и безопасности государства устанавливаются изъятия ограничительного характера для иностранных инвесторов и для группы лиц, в которую входит иностранный инвестор, при их участии в уставных капиталах хозяйственных обществ, имеющих стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства.
Сравнивая источники правового регулирования в США и России, можно сделать вывод о том, что попытки создания специального венчурного законодательства были у российского и американского законодателя, при том, что ни в одном из государств такой закон не принят, следовательно, эффективность построения венчурной системы не зависит от наличия специального закона. Кроме того, можно отметить, что в отличие от России, в США количество актов, регулирующих венчурные инвестиции, из иной сферы гораздо меньше. Наличие и в США, и в России специальной организационно-правовой формы инвестиционной деятельности является важным фактором для построения единого международного пространства венчурного инвестирования.
Несмотря на то, что американская венчурная система является одной из наиболее передовых в мире, необходимости имплементации отдельных положений законодательства США в российское не имеется, достаточно изменений в инвестиционной сфере в части ввода категории «венчурные инвестиции» и др.
Кроме того, отсутствие международного договора о венчурном инвестировании между Россией и США, и иного специального международного договора, позволяет участникам правоотношений применять аналогию права, материально-правовой и коллизионный способы правового регулирования.
Примером успешного взаимодействия России и США в области венчурного инвестирования выступает сделка ПАО «Сбербанк» и американского старт-апа «GridGain». На Гайдаровском форуме в 2016 году глава ПАО «Сбербанк» Герман Греф сообщил, что «банк целиком меняет платформу, чтобы не отстать от высокотехнологичных компаний». Более того, Сбербанк вошел в состав акционеров одного из решений, на базе которого эта платформа будет строиться. GridGain - разработчик программного обеспечения, в 2007 году основанный россиянами Никитой Ивановым и Дмитрием Сетракяном, и сейчас базирующийся в Калифорнии, США. [Сбербанк инвестирует...]
2.2 Экосистема венчурного инвестирования в России и США
Экосистема представляет собой совокупность взаимосвязанных элементов венчурного бизнеса для обеспечения ее самоподдержания и саморазвития за счет частного капитала. Построение устойчивой венчурной экосистемы представляет собой сложную и многоплановую задачу, решение которой во многом позволит активизировать инновационный процесс в российской экономике.
Прежде следует оговориться, что российская модель венчурной инвестиционной деятельности имеет сходства с моделью США, в силу того, что она является производной и накоплен опыт других стран, в том числе и США.
В каждой из моделей венчурного инвестирования присутствуют крупные индустриальные агентства или программы для поддержки малого бизнеса и инновации. Эти механизмы имеют различную эффективность при действии в странах, у каждой страны, не считая того, что общие принципы функционирования индустрии аналогичны, есть свои специфические черты, которые отличают их друг от друга. [Отараева, 2016, с.600-602]
Итак, специальные венчурные фонды аккумулируют венчурные инвестиции посредством коллективных вложений индивидуальных инвесторов - венчурных капиталистов или бизнес-ангелов.
К участникам венчурных фондов относятся корпорации и институциональные инвесторы - пенсионные фонды, страховые компании и т.д. Все элементы системы венчурного финансирования - старт-апы, инвесторы, стратегические покупатели, законодательная база и поддерживающая развитие бизнеса инфраструктура - объединяются в единую венчурную экосистему [Угнич, Богуславский, 2014].
Как следует из основной особенности венчурного инвестирования - инновационного характера, одной из его задач считается перераспределение материальных активов из наиболее разработанных отраслей в сферу малых предприятий, специализирующихся на инновациях. Финансирование такого рода проектов осуществляется в несколько этапов (раундов), они образуют жизненный цикл деятельности инновационной компании - от идеи до превращения в стабильную компанию, приносящую прибыль.
Обратимся к этапам процесса венчурного инвестирования, являющегося общим для России и США. Как отмечал Р.М. Янковский, чрезвычайно важно не путать венчурную компанию (управляющую компанию венчурного фонда) и инновационную компанию (старт-ап), в которую осуществляются венчурные инвестиции. [Янковский, 2017, с.53] В силу того, что взаимодействие инвестора, венчурной компании и старт-апа - закрытый процесс, условия, на которых они договариваются, являются коммерческой тайной, невозможно проиллюстрировать процесс реальным примером, не нарушив при этом права сторон. Поэтому представим, что проект «Clubster», мобильное приложение для беспрепятственного входа в ночной клуб, попытается пройти этот процесс и получить инвестиции в размере 100 000 долларов США или 6 189 000 рублей.
1. Сбор средств. В США венчурные компании привлекают капитал для венчурных фондов от ограниченных партнеров, которые чаще всего являются государственными пенсионными фондами, страховыми компаниями, фондами, благотворительными фондами и другими пулами наличных денег. В России участие институциональных инвесторов запрещено, в связи с этим, привлечение средств осуществляется от коммерческих юридических лиц и физических лиц (бизнес-ангелов). На данном этапе, в зависимости от формы венчурного фонда, может быть заключен договор о совместной деятельности, договор доверительного управления имуществом, учредительный договор, в качестве основополагающего для будущей деятельности. Условия же самой венчурной инвестиции оформляются другими соглашениями на последующих этапах.
Данный этап скрыт от старт-апа, он видит его результат - действующий венчурный фонд. Для иллюстративности допустим, что «Clubster» обращается в венчурный фонд «Фонд развития интернет-инициатив».
2. Инвестиционный этап. После того, как сбор средств окончен, венчурные инвесторы готовы заключать сделки со старт-апами. Некоторые авторы считают, что инвесторы проводят поисковые сделки [Володин, Волкова, 2016] Хотя в действительности инвесторы и эксперты проводят открытый и закрытый отбор для финансирования. Алгоритм принятия решения о предоставлении инвестиций из средств венчурного фонда состоит из шести этапов: поиск и отбор компаний, тщательный анализ, прохождение экспертного совета, составление инвестиционного меморандума, прохождение инвестиционного комитета, принятие решения по проекту. [Колотырин, 2014, с.51] К примеру, ФРИИ для положительного решения инвесторов предлагает проектам пройти различные программы: акселератор, пре-акселератор, заочный акселератор, региональные мероприятия. Предположим, что «Clubster» прошел акселератор ФРИИ, имеет первые продажи, и считается вполне перспективным для инвестирования. Между ФРИИ и «Clubster» заключено инвестиционное соглашение, корпоративный договор и т.д., в соответствии с которыми ФРИИ получает долю в уставном капитале и долю при распределении прибыли 40% в ООО «Клабстер», а проект «Clubster» получает инвестиции в размере 50 000 долларов США.
Последующие инвестиции, называемые «раундами», обеспечивают дополнительное финансирование. Важно отметить, что последовательность раундов не является обязательной, более того, может быть использован только один, подходящий для конкретного случая, проекта.
На посевном раунде (seed-раунд) обычно предлагается финансирование в размере от 25 000 до 1 000 000 долларов США. Некоторые венчурные капиталисты называют этот этап «раундом поддержки штанов», заостряя внимание, что денежные средства выделяются компании на этапе, на котором она не способна обеспечивать самостоятельную деятельность и финансирование. [Какие бывают раунды…, 2018] Этап позволяет завершить процесс разработки продукта, либо довести прототип до требований рынка, т.е. дойти до серийной версии (итогового релиза программы). Инвестиции в идею на данном этапе - наиболее рискованные, однако, соответственно, инвесторы ожидают наибольшую прибыль в случае успешной реализации проекта.
Проект «Clubster» уже имел первые продажи продукта - мобильного приложения, но для доработки требовались дополнительные средства, которых у команды разработчиков не было, в связи с этим, проект на данном этапе получил 25 000 долларов США.
1. Раунд А (первый венчурный раунд). Это первый раунд, в котором уже могут принимать участие институциональные инвесторы. Очередь к данному раунду переходит, если на посевной стадии проект получил увеличение продаж, спрос на рынке. Объем инвестиций измеряется от 500 000 до 2 000 000 долларов США. Инновационная компания представляет собой уже оформленную компанию (наличие офиса, организационной структуры, менеджмента и заработной платы работников) с четким планом финансирования и установленными условиями. Благодаря инвестициям на раунде А компания может начать производство и продажу собственной продукции или запустить работу сервиса или услуг [Володин, Волкова, 2016], другими словами, масштабирование.
ООО «Клабстер» после раунда А получило еще 100 000 долларов США на доработку приложения, развития маркетинга, увеличения персонала. Проект ищет новые пути и возможности для развития, возможно, распространение приложения на театры, рестораны, кинотеатры.
2. Раунд В (а также последующие венчурные раунды - C, D, E и т.д., которых может быть до пяти-семи) реализуются при достижении целевых показателей, заранее оговоренными сторонами. Зачастую в рамках этого раунда предполагается захват новых рынков сбыта, расширение в занятой ниши, увеличение объема прибыли. В подобных случаях обычно требуются объёмы от 1 000 000 долларов США.
На данном этапе ООО «Клабстер» разрабатывает новое мобильное приложение для прохода в концертные залы, кинотеатры и другие развлекательные заведения, получая при этом дополнительные инвестиции.
3. Pre-IPO раунд, или pre-M&A раунд. На этом этапе могут быть получены вложения перед выходом на IPO (Initial Public Offering - первичное публичное размещение акций), т.е. компания уже довольно самостоятельна и может получать финансирование из обычных источников. В некоторых случаях, возможна продажа старт-апа как оформленного бизнеса более крупным инвесторам.
Предположим, что ООО «Клабстер» заинтересовался холдинг Mail.ru Group и приобрел его за 5 000 000 долларов США, а инвестиции, вложенные венчурными инвесторами на уровне старт-апа, составили 175 000 долларов США. Таким образом, с помощью венчурного инвестирования, проект смог вырасти до устойчивой организации, а инвесторы получили прибыль почти в 30 раз больше по сравнению с самими венчурными инвестициями.
4. Выход. Развития инновационной компании заканчивается «выходом» (exit - процесс выхода стартапов на IPO или продажи стратегическим инвесторам). Юридически для реализации «выхода» требуется преобразование проекта из общества с ограниченной ответственностью или любой другой формы в публичное акционерное общество, т.к. только в публичном акционерном обществе возможно увеличение финансирования посредством публичного размещения акций. На «выходе» компания становится полноценным бизнесом, а венчурное финансирование заменяется другими типами, чаще всего - банковским кредитованием. [Володин, Волкова, 2016]
5. Реинвестирование. Этап является опциональным, и может быть осуществлен при наступлении следующих условий: инвестиции венчурного фонда для конкретного проекта были выплачены в полном объеме, прибыль распределена, но инновационная компания, венчурная компания и инвесторы видят перспективу в другом проекте, и вкладывают полученные доходы в него. И процесс начинается заново. Такие элементы, как терпение, практическое руководство, готовность взять на себя риск и потерпеть неудачу - делают венчурный капитал уникальным как класс активов и позволяют ему стимулировать экономический рост и создание рабочих мест в США и России.
Рассмотренный процесс венчурного инвестирования от идеи до компании показывает роль таких участников, как венчурный фонд, старт-ап, венчурная компания, инвесторы. Однако нельзя умалять значение государства в венчурной экосистеме.
В США роль государства в становлении венчурной системы выражалась в следующем.
Во-первых, американская программа SBIC (small business investment company) является одной из первых форм государственно-частного партнерства. Организационно форма представляла собой инвестиционные фонды, в том числе венчурные. Преимущество заключалось в том, что до 75% капитала фонда было образовано государственными средствами, а управление осуществлялось частными лицами. Выделяют две ключевые особенности программы SBIC: предоставление государственных гарантий и нацеленность на субъектов малого бизнеса. Программа стартовала в 1958 году, и со временем обеспечила почти 80 млрд долларов США в качестве долгосрочного финансирования. Через данную программу правительство США прямыми или косвенными методами организовало предоставление инвестиций в малые технологические фирмы, в т.ч. Apple Computer, AOL, Intel, FedEx, Whole Foods Market и другие. [Как американцы догоняли СССР…]
Безусловно, важным фактором является наличие региональной поддержки. Так, с 1970-х годов отдельные штаты также стали финансировать венчурные фонды, не останавливаясь на предоставлении налоговых льгот, дотаций и др. мер. Подтверждением развитой региональной венчурной системы служит наличие в каждом штате ассоциации по поддержке венчурного инвестирования. [Regional Groups]
К мерам государственной поддержки венчурного инвестирования в США можно отнести принятие законов и программ: закон Стивенсона-Вайдлера «О технологических нововведения», Закон о нововведениях и разработках в малом предпринимательстве, Система налоговых льгот на научно-исследовательские и опытно-конструкторские работы, Программа нововведений и исследований в малом бизнесе.
Можно сделать вывод о том, что роль США как государства в построении венчурной системы выражается в непосредственном участии на этапе зарождения венчурных фондов и инвестирования, и роль регулятора-помощника в настоящее время.
Сравнительно недавно венчурная система начала строиться в России, поэтому Российская Федерация как государство занимает ведущее положение в развитии.
Президент России В.В. Путин в 2006 году в Послании Президента РФ Федеральному собранию поставил цель образования такой инновационной среды, «которая поставит производство новых знаний на поток. Для этого нужно создать и необходимую инфраструктуру: технико-внедренческие зоны, технопарки, венчурные фонды, инвестиционный фонд - все это уже делается, создается». [Послание Президента РФ…, 2006] Распоряжением Правительства Российской Федерации от 7 июня 2006 года № 838-р было создано акционерное общество «Российская венчурная компания». АО «РВК» -- государственный фонд фондов и институт развития венчурного рынка Российской Федерации, один из ключевых инструментов государства в построении национальной инновационной системы. АО «РВК» вкладывает средства через венчурные фонды, создаваемые совместно с частными инвесторами. Общее количество фондов, сформированных АО «РВК», достигло двадцати шести (включая 2 фонда в зарубежной юрисдикции), их суммарный размер -- 35,6 млрд руб. Доля АО «РВК» -- 22,6 млрд руб. Число одобренных к инвестированию фондами АО «РВК» инновационных компаний в 2018 году достигло 222. Совокупный объем одобренных к инвестированию средств -- 18 млрд руб. [РВК -О компании, 2018]
К числу федеральных институтов развития относятся «Фонд Сколково», Фонд Содействия и Фонд развития интернет-инициатив. В рамках совместной федерально-региональной программы (при 50 % финансировании из частного капитала, 25 % из средств бюджета РФ и 25 % из бюджета региона) действуют фонды, созданные по инициативе Министерства экономического развития, и региональные фонды содействия развития венчурных инвестиций в малые предприятия в научно-технической сфере. [Белая книга, 2014, с.23-31]
В 2006-2013 гг. Министерство экономического развития РФ совместно с администрациями регионов создали 22 региональных венчурных фонда инвестиций в малые предприятия в научно-технической сфере. Фонды провели конкурс по отбору Управляющих компаний, которые привлекли частных инвесторов. Общий объем закрытых паевых инвестиционных фондов особо рисковых венчурных инвестиций, созданных с участием капитала региональных венчурных фондов составлял 8,9 млрд руб. [Региональные венчурные фонды, 2018]
В 2005 году был основан «Фонд содействия развитию венчурных инвестиций в субъекты малого и среднего предпринимательства в научно-технической сфере Пермского края». Цель деятельности данной некоммерческой организации - развитие инфраструктуры венчурного финансирования проектов на территории Пермского края. Принцип работы Фонда базируется на взаимодействии с инициаторами проектов и частными инвесторами для реализации инновационных проектов субъектов малого и среднего предпринимательства Пермского края в научно-технической сфере. [Венчурный фонд Пермского края, 2017]
Среди проинвестированных проектов такие, как продукт «Домой Доставим» - интернет-платформа для заказа товаров из торговой сети через сайт или приложение на смартфоне, автономный робот «Promobot», технология изготовления из базальта элементов трубопроводной арматуры сложной геометрической формы и другие.
Считается, что Пермский край является перспективной площадкой для осуществления наукоемких проектов. Инновационная политика региона сосредотачивается на реализации регионального инновационного и научно-технического потенциала в целях развития региональной экономики и повышения благосостояния региона.
В середине 2010-х на рынке действовало 53 фонда с государственным участием, что составляло около четверти всех средств на рынке и примерно треть от общего числа венчурных фондов.
Большое значение для формирования инновационной системы России имеют все государственные инициативы, связанные со стимулированием экономики инноваций, к примеру, РОСНАНО или Сколково. [Отараева, 2016, с.600-602]
Следовательно, участие Российской Федерации как государства значительно для построения венчурной экосистемы. Находясь на начальном этапе развития инновационной системы, Россия принимает меры, направленные на привлечение средств, инвесторов, развития технологий для повышения конкурентоспособности.
Анализируя опыт венчурного инвестирования США, становится ясно, что роль государства очень важна, но оно должно быть основным фактором развития, т.к. именно рыночный механизм организует соотношение спроса на инновации и предложений тех же инноваций. Государство должно оказывать ту же поддержку, что и дирижер в оркестре, направляя, регулируя, создавая благоприятную атмосферу. Вмешательство государства чрез меры в систему венчурных инвестиций, может нарушить экономический баланс, для восстановления которого, безусловно, потребуется время. На примере США видно, что развитые механизмы венчурного инвестирования помогают обеспечить стабильное развитие венчурной экосистемы. Таким образом, считаем, что для развития венчурного инвестирования в России требуется сделать акцент именно на механизмах, которые бы были действенны для стимулирования венчурного предпринимательства, в т.ч. предоставление гарантий государства по заемным средствам фондов венчурного финансирования. Данный механизм уже неоднократно эффективно применялся в США, и благодаря нему было достигнуто снижение рисков инвестирования в долговые ценные бумаги фирм венчурного инвестирования. [Отараева, 2016, с.600-602]
Кроме того, поскольку венчурное финансирование инновационных проектов носит долгосрочный характер, роль Российской Федерации как государства в венчурной экосистеме должна заключаться в выполнении стабилизирующей функции. Для удобства венчурных предпринимателей государство должно проводить стабильную экономическую политику, минимизировать бюрократические процедуры, продолжать борьбу с коррупцией. В условиях сложной геополитической обстановки трансграничное венчурное инвестирование может стать инструментом восстановления благоприятного международного климата для осуществления предпринимательской деятельности.
2.3 «Инвестиционная сделка» и гарантии инвесторов
Следуя понятию сделки, определенному в ст. 153 ГК РФ, можно сделать вывод, что инвестиционная сделка представляет собой действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение прав и обязанностей в сфере инвестиционной деятельности. Применительно к венчурным инвестициям данное определение действует с оговоркой на инновационную инвестиционную деятельность.
Сложность такой сделки обусловлена не только спецификой самих инвестиций, но и тем, что инвестор становится участником инновационной компании. Таким образом, необходимо предусмотреть корпоративные права инвестора и непосредственно условия венчурного инвестирования. При этом, для такой сделки не обязательно антимонопольное согласование, выпуск проспекта ценных бумаг, его регистрация и т.д.
В первую очередь требуется определить организационно-правовую форму инновационной компании. В России для старт-апов и портфельных компаний, возможно, наиболее приемлемой является форма общества с ограниченной ответственностью, в силу возможности объединения нескольких участников, ограниченной ответственности и закрытости внутренней информации. По нашему мнению, именно на этой стадии должны быть решены вопросы, связанные с менеджментом. К примеру, компетенция Генерального директора и ее ограничение, закрепление компетенции Общего собрания и Совета директоров по решению некоторых особо важных вопросов, определение кворума для принятия решений, порядок принятия новых участников и выход из ООО, и т.д.
При масштабировании ООО может быть преобразовано в публичное или непубличное акционерное общество. Более того, привлечение иностранных инвесторов, перспектива выхода на международный рынок являются факторами для регистрации организации в иностранной юрисдикции. Однако, как показывает практика, российские инвесторы не часто используют данный механизм. К примеру, Sitesecure ? система мониторинга, обеспечения безопасности и работоспособности интернет- сайтов [Вывод стартапа на международный рынок…, 2016], выходя на рынок Латинской Америки, остались в форме общества с ограниченной ответственностью, зарегистрированной в России.
После определения организационно-правовой формы старт-апа встает вопрос о цене доли инвестора и оценке стоимости неденежных вкладов участников. Цена доли и ее объем соответствует размер инвестиции. Так, фонд Runa Capital берёт долю от 20% до 40%; инвестирует до $10 млн., Kite Ventures - от 3% до 30%, готов вкладывать в понравившиеся проекты до $10 млн., доля фонда ABRT -- 20-35% на посевной стадии и 15-30% на взлёте, максимальная сумма инвестиций $4 и $15 млн. соответственно. Размер определяется в зависимости от идеи и проекта, но в среднем доля инвесторов составляет 25-30%. Под неденежным вкладом участников подразумевается нематериальные активы, например, исключительное право на ноу-хау, компьютерную программу, базу данных, изобретение и т.д. При этом в США самая обычная схема ивестор-реципиент: $ 3 млн. - 40% акций. [Zider, 1998]
Коллектив авторов из юридической компании «Воркуева и партнеры» считает, что существенными условиями сделки будут условия, позволяющие гарантировать развитие проекта согласно предоставленному бизнес-плану:
· гарантии передачи исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности, если такие права еще не были переданы инновационной компании;
· гарантии исполнения условий, направленных на минимизацию выявленных в результате due diligence рисков;
· гарантии участия ключевых участников;
· ограничения на продажи, размывания долей;
· дивидендная политика;
· мотивационные схемы ключевых работников;
· страхование ключевых участников/сотрудников компании;
· условия о голосовании определенным образом по определенным вопросам, в том числе по вопросам о формировании органов управления;
· условия о доступе к информации и контроле и пр. [Юридические аспекты оформления…, с.15]
Считаем, что данный список существенных условий не соответствует правовым реалиям. В силу того, что венчурная инвестиционная сделка предполагает оформление не одного инвестиционного соглашения, но и многих других, невозможно определить единый подход к существенным условиях во всех этих соглашениях.
Рассмотрим документы, заключаемые на каждой стадии венчурного процесса. Стоит отметить, что приведенный пакет документов более соответствует международному инвестиционному процессу, при этом включая в себя и те, соглашения, которые требуются по российскому праву.
1-й этап «Deal flow»: Investment Memorandum- Инвестиционный меморандум, Commitment Letter- Письмо-обязательство, Term sheet- Соглашение об основных условиях сделки, Memorandum of understanding (MOU) - Протокол о намерениях. [Юридические аспекты оформления…, с.21]
Инвестиционный меморандум представляет собой заявление старт-апа о желании быть проинвестированным конкретным инвестором. Аналогом соглашения об основных условиях сделки в России выступает само инвестиционное соглашение. Сравнительный анализ Соглашения об основных условиях сделки с фондом штата Делавэр, США, и Инвестиционного соглашения с ФРИИ показал, что в обоих документах указаны инвесторы, объем и срок инвестиций, примерная дата выхода, цена за долю, условия капитализации, т.е. использование литерных раундов при инвестировании. Именно указанные условия являются существенными, т.к. без их прямого согласования, договор не является заключенным и не порождает правовые последствия.
Поскольку понимание участника инновационной компании согласованных условий инвестирования может значительно отличаться от их понимания венчурным инвестором, то в международной практике приянто фиксировать их в письменной форме в виде письма-обязательства или соглашении об условиях предстоящей сделки (term sheet).Основной смысл данных документов - отобразить согласованные условия на простом деловом языке без использования юридических терминов, главная цель - общее понимание.
Старт-ап может получить от инвестора письмо-обязательство - краткий перечень условий инвестирования. Он может выступать основой для Инвестиционного соглашения. Следуя предпринимательской этике, не рекомендуется раскрывать условия письма-обязательства другим инвесторам или вести переговоры на тех же условиях. Существующая международная практика диктует ведение переговоров с одним инвестором, и последующий переход к другому только в случае несогласования сделки.
Основным средством защиты идеи проекта для инновационной компании является ее неразглашение вообще, что на практике почти невозможно, т.к. старт-ап находится в поисках инвестора и должен умело представлять проект.
В любом случае следует настаивать на получении от венчурного фонда письма об обязательствах, условиях сделки, которые могут иметь форму как длинного, так и короткого документа. Главное, они должны содержать выраженные в понятной и однозначно трактуемой форме все существенные моменты и условия сделки, с тем чтобы на этой основе могли быть подготовлены юридически обязывающие документы. [Юридические аспекты оформления…, с.20]
2-й этап «Due diligence»: Non-disclosure Agreement (NDA) - Соглашение о конфиденциальности, Disclosure Letter- Соглашение о раскрытии информации. [Юридические аспекты оформления…, с.21] В некоторых случаях Инвестиционный меморандум может заключаться именно на данном этапе инвестиционной сделки.
«Due Diligence (от англ. Due Diligence - должная добросовестность, должная старательность) - совокупность действий по сбору, исследованию, анализу информации о компании и (или) проекте и (или) ином объекте, в котором планируется осуществить инвестиции инвестором». Одна из главных задач в Due Diligence - определить текущую справедливую стоимость активава (fair value, акций компании, текущей стоимости проекта) и будущую цену актива (future value) на горизонте инвестирования с целью определения его совокупной доходности. [Панченко, 2014, с.9]
Due Diligence состоит из ряда аспектов деятельности компании (проекта), таких как: операционный (operational Due Diligence), в т.ч. маркетинговый (marketing Due Diligence), финансовый (financial Due Diligence), технологический (technical Due Diligence), юридический (legal Due Diligence). [Панченко, 2014, с.12] Legal Due Diligence сосредотачивается на правах на интеллектуальную собственность, исключительных правах, лицензиях, трудовых договорах, будущей корпоративной политике.
По результатам Due Diligence составляется единый документ, который включает в себя анализ вышеназванных сторон деятельности компании, выводы по ожидаемой доходности, возможным рискам и т.д. Данный документ может носить название инвестиционного (информационного) меморандума, бизнес-плана, отчета, справки и т.д. [Панченко, 2014, с.12]
В Соглашении о конфиденциальности должно быть указано, какая информация является конфиденциальной, к примеру, применительно к венчурному инвестированию это может быть стратегический план, план технической разработки, финансовые условия, бизнес-планы, проектные записи, обзор состояния рынка, секреты производства (ноу-хау). Кроме того, обязательства сторон по соблюдению конфиденциальности, порядок исключения и возврата конфиденциальной информации.
3-й этап «Closing the deal»: Stock Purchase Agreement (SPA) - Соглашение о покупке акций, Certificate of Incorporation -Учредительные документы, Investors' Rights Agreement -Соглашение о правах инвесторов, Shareholders Agreement (SHA) - Акционерное соглашение [Юридические аспекты оформления…, с.21] Этап является ключевым, т.к. в его процессе будут оформлены правоотношения инновационной компании, инвесторов и венчурного фонда.
В опыте российского венчурного инвестирования данные документы входят в Инвестиционное соглашение, т.к. во-первых, часто инновационные компании - это не акционерные общества, а общества с ограниченной ответственностью, в связи с чем, Соглашение о покупке акций и Акционерное соглашение не требуются; во-вторых, в нем, в том числе, указаны права инвесторов. К примеру, предмет Инвестиционного соглашения: «Соглашение регулирует (а) условия предоставления Инвестиционных средств Обществу и контроля реализации Проекта, (б) иные вопросы, прямо или косвенно связанные с реализацией Проекта», в последующем в Соглашении указаны условия финансирования проекта - база для учредительных документов. Учредительные документы составляют Корпоративный договор и Устав инновационной компании.
4-этап «Hands-on management»: Voting Agreement- Соглашение о порядке голосования, Management Rights Letter- Соглашение об осуществлении управления компанией, Indemnification Agreement- Соглашение о компенсации (возмещение ущерба) [Юридические аспекты оформления…, с.21]
Вообще, «Hands-on management» (управление, держа руку на пульсе) обозначается целая модель управления чем-либо, когда все находится под постоянным контролем менеджера. В более узком смысле hands-on management - это стадия, которая начинается после того, как венчурный фонд или прочие инвесторы одобряют проект и выделяют на него денежные средства: постоянный контроль над выделенными финансами, участие в заседаниях и в принятии стратегических решений, оказание возможной помощи. Как правило, этим занимается инвестиционный менеджер фонда, которого часто включают в совет директоров компании в качестве неисполнительного директора. Таким образом, инвесторы обеспечивают постоянный мониторинг ситуации, о чем в некоторых случаях составляется отдельное Положение. В соответствии с ним, инвесторам, участникам общества, венчурному фонду может быть предоставлена следующая информация: бухгалтерский баланс, отчет о финансовых результатах, годовой отчет, состав бенефициаров, аффилированных лиц, перераспределение долей, первичные учетные документы, выписки с расчетных счетов, контрольные показатели, среди которых, число уникальных пользователей, конверсия, показатели себестоимости, выручка.
Данный этап является завершающим в процессе венчурной инвестиционной сделки, и к его наступлению должны быть урегулированы основные условия венчурного инвестирования.
Достигнутые соглашения по перечисленным вопросам могут быть помимо прочего закреплены в договоре об осуществлении прав участников общества с ограниченной ответственностью (акционерном соглашении), договоре простого товарищества, инвестиционном договоре, а также в заявлениях и гарантиях, уставе общества, соглашениях опционного типа.
В случае осложнения сделки иностранным элементом встает вопрос о применимом праве. Так, в первую очередь, рассматривается «автономия воли сторон», если стороны договорились о праве, во-вторых, применяется п.1 ст.1211 ГК РФ: если иное не предусмотрено настоящим Кодексом или другим законом, при отсутствии соглашения сторон о подлежащем применению праве к договору применяется право страны, где на момент заключения договора находится место жительства или основное место деятельности стороны, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора.
Рассмотрев вопрос процесса венчурной инвестиционной сделки, можно сделать вывод о том, что в международной практике, в т.ч. США, данный процесс более структурирован, чем в России, т.к. предполагает комплект документов на каждой отдельной стадии. С другой стороны, заключение одного Инвестиционного соглашения, в который включены Инвестиционный меморандум, Соглашение об основных условиях сделки, Соглашение о покупке акций (долей), Соглашение о правах инвесторов, Соглашение об осуществлении управления компанией, Соглашение о компенсации (возмещение ущерба), позволяет урегулировать правоотношения старт-апа и инвестора в едином акте, соответственно, добиться единого понимания его существа, и впоследствии, исполнимости. Безусловно, важно заключение отдельного Соглашения о конфиденциальности, т.к. оно призвано защитить и инновационную компанию, и инвесторов от репутационного вреда.
Цель инвестиционного соглашения в рамках венчурных инвестиционных правоотношений обеспечить законность этих отношений, равенство сторон. Она может быть достигнута посредством предоставления инвесторам гарантий или специальных мер, в целях обеспечения возвратности вложенных средств и уменьшения рисков.
Важно отметить, что существуют группы рисков, которые инвесторы стремятся избежать, а инновационные компании иногда не уделяют должного внимания к ним при заключении сделки и дальнейшей оперативной деятельности.
Не утверждение отчетных документов, в т.ч. бухгалтерских, не проведение общего собрания участников могут оказать влияние могут привести к тому, что инвестор не будет считать деятельность компании прозрачной, следовательно, может изменить финансирование, поэтому необходимо четко следовать обязанностям, указанным в Инвестиционном соглашении и Корпоративном договоре.
На seed-раунде обычно появляется требование по найму директора по продажам или коммерческого директора. Когда инвестор видит в документах по сделке, что компании необходимо нанять трех ключевых сотрудников, которые занимаются продажами, ему важно понимать, чем занимается каждый конкретный человек, и почему он соответствует требованиям по данной позиции и стоит своей зарплаты. [Типовые юридические риски…, 2014] Следовательно, необходимо оформление трудового договора и должностной инструкции, чтобы не возникало почвы для трудового спора или «развала» старт-апа от увольнения ключевого наемного работника.
К рискам могут быть отнесены нарушения в договорном праве (ненадлежащее исполнение, не продление договоров); несоблюдение законодательства о защите персональных данных, если у компании нет регистрации в Роскомнадзоре как оператора персональных данных, или компания не имеет такого партнера; недобросовестная реклама, содержащая некорректное сравнение; нарушение защиты коммерческой тайны.
Эти и другие риски могут быть минимизированы еще на первом этапе венчурной сделки, посредством специальных мер - гарантий.
В американском венчурном инвестиционном процессе могут быть предприняты следующие меры.
Первая мера - Due Diligence - комплексная юридическая проверка и оценка старт-апа. В соглашении должен быть заранее определен режим интеллектуальной собственности, есть ли она, кому принадлежит, кто имеет право пользоваться и т.п.
Во-вторых, специальные предохранительные условия. К таким можно отнести принятие решений акционеров, создание необходимого акционерного капитала и разрешение подобного вопроса, и принятие нового устава; страхование жизни каждого из менеджеров и т.п.
В-третьих, право инвестора на информацию. Инвестор должен быть осведомлен обо всех событиях, происходящих в компании-реципиенте.
В-четвертых, ограничение менеджмента, управляющих органов. К примеру, речь может идти о режиме конфиденциальности, соблюдении коммерческой тайны.
В-пятых, заверения об обстоятельствах в инвестиционном меморандуме для точного принятия решения об инвестировании.
Последняя гарантия - условие о низкой эффективности работы менеджмента, впоследствии применение дисциплинарных взысканий. [Glovers, 2008]
Данные гарантии могут быть включены в соглашение как вместе, так и по отдельности, в зависимости от сферы, объема вложений и отдельных личностей в команде старт-апа.
Полагаем, все гарантии, включая вышеназванные, которые используются в инвестиционном праве России, можно разделить на 2 группы: общие и специальные.
К общим относятся все гарантии, предоставляемые инвесторам, независимо от вида инвестиций - гарантия об неблагоприятных изменений законодательства («дедушкина» оговорка, стабилизационная оговорка), гарантия справедливой компенсации при национализации или реквизиции, право на судебную защиту, гарантия свободного перевода за пределы РФ правомерно полученных сумм и др.
Подобные документы
Понятие и сущность правового регулирования иностранных инвестиций в РФ: правовой режим и гарантии. Юридическая природа института контракта иностранных инвестиций с участием государства; ответственность за нарушение законодательства в инвестиционной сфере.
дипломная работа [98,0 K], добавлен 27.09.2013Сущность и виды иностранных инвестиций, оценка их роли и значения в современной экономике. Анализ закона "Об иностранных инвестициях в РФ". Проблемы регулирования и стимулирования притока иностранных инвестиций, механизмы привлечения и управления.
дипломная работа [82,1 K], добавлен 20.12.2011Понятие и сущность правового регулирования иностранных инвестиций в Российской Федерации. Основные принципы правового режима и правовые гарантии иностранных инвестиций. Влияние законодательства на сделку (договор) с участием иностранных инвестиций.
курсовая работа [83,5 K], добавлен 01.11.2014Общая характеристика и источники правового регулирования брачно-семейных отношений в международном частном праве, понятие брачно-семейных отношений. Порядок заключения и прекращения брака, правовой статус детей. Общие положения о мусульманском браке.
дипломная работа [93,7 K], добавлен 12.07.2010Коллизионные вопросы права собственности и национализация в международном частном праве. Правовой режим иностранных инвестиций. Право собственности иностранных граждан, лиц без гражданства в Российской Федерации и российских юридических лиц за рубежом.
презентация [257,6 K], добавлен 02.08.2015Общественные отношения, определяющие понятие инвестиций и инвестиционной деятельности. Определение принципов и методов регулирования инвестиций. Инвестиционный процесс, его участники. Понятие инвестиционного рынка. Субъекты инвестиционной деятельности.
курсовая работа [29,1 K], добавлен 18.12.2008Анализ правового положения трудовых отношений в международном частном праве. Трудовые права иностранцев и российских граждан за рубежом. Порядок правового регулирования несчастных случаев на производстве. Коллизионные вопросы в области трудовых отношений.
курсовая работа [66,2 K], добавлен 29.09.2014Понятие и основные элементы правового режима иностранных инвестиций (ИИ). Правовые механизмы допуска иностранных инвесторов к осуществлению инвестиционной деятельности в РФ. Система, структура и содержание международно-правового регулирования ИИ.
дипломная работа [63,8 K], добавлен 31.03.2018Особенности правового регулирования брачно-семейных отношений международного характера. Признание браков, заключенных за рубежом. Правоотношения между супругами. Расторжение брака в международном частном праве. Правоотношения между родителями и детьми.
контрольная работа [37,8 K], добавлен 04.02.2010Характеристика брачного договора, анализ его роли в международном частном праве. Сравнительный правовой анализ отечественного и зарубежного опыта брачно-договорных отношений в международном частном праве. Брачный договор: создание единых норм права.
курсовая работа [416,1 K], добавлен 21.05.2014
