Виды ответственности за организацию азартных игр

Размещено на http://www.allbest.ru/

Оглавление

Введение

Глава 1. Организация азартных игр как основание административной и уголовной ответственности

1.1 Организация азартных игр как основание административной ответственности

1.2 Организация азартных игр как основание уголовной ответственности

Глава 2. Назначение наказания за организацию азартных игр

2.1 Назначение административного наказания за организацию азартных игр

2.2 Назначение уголовного наказания за организацию азартных игр

Заключение

Список источников

Введение

В целях защиты нравственности, прав и законных интересов граждан законодательством установлены конкретные ограничения игорного бизнеса. Сравнительно недавно правовая регламентация азартных игр осуществлялась Гражданским кодексом РФ Гражданский кодекс Российской Федерации, часть первая от 30 ноября 1994 г. (в редакции от 30 декабря 2015 г.) // Собрание законодательства Российской Федерации, 1994, № 32, ст. 3301, 2016, № 1 (ч. 1), ст. 77., а также рядом иных законов и подзаконных актов, которые в полной мере не были способны регулировать столь сложный и неоднозначный сектор экономики. В 2007 г. необходимость должного урегулирования игорной деятельности нашла свое отражение в новой модели, подобной системе, зарекомендовавшей себя в США.

Исполнение введенных ограничений обеспечивалось уголовной и административной ответственностью за нарушение установленных законом требований по организации и проведению азартных игр.

Несмотря на запрет, подпольные казино продолжали функционировать по всей территории России, а в некоторых субъектах РФ даже не прекращая рекламную деятельность. Отчасти это было связано с тем, что незаконные организация и проведение азартных игр квалифицировались по ст. 171 Уголовного кодекса Российской Федерации от 13 июня 1996 г. (в редакции от 30 декабря 2016 г., далее - УК РФ)Собрание законодательства Российской Федерации 1996, 25, ст. 2954; 2016, № 1 (ч. I), ст. 61. "Незаконное предпринимательство". Это приводило к большим трудностям в реализации запрета азартных игр, т.к. зачастую сотрудникам правоохранительных органов было невозможно доказать извлечение дохода в размере, достаточном для наступления уголовной ответственности.

Незаконная деятельность в сфере игорного бизнеса осуществляется, как правило, без образования юридического лица, при этом финансовая, кассовая и иная документация организаторами азартных игр не ведется, либо заведения прикрываются документами на проведение различных лотерей, а проведение азартных игр маскируется под деятельность Интернет-клубов, букмекерских контор. Основная часть игорных заведений перешла на подпольные схемы работы, вход в данные помещения осуществляется по рекомендации, с использованием паролей, соблюдаются правила конспирации, при этом зачастую используются квартиры, загородные дома частных лиц.

Огромное количество незаконных игорных заведений не могло не вызвать реакции со стороны законодателя, и в 2011 г. была введена специальная уголовная ответственность за организацию и проведение азартных игр, которая была закреплена в УК РФ в виде ст. 171.2 УК РФ "Незаконные организация и проведение азартных игр".

Объектом исследования являются общественные отношения, возникающие в связи с привлечением к ответственности за организацию и проведение азартных игр.

Предмет исследования составляют положения отечественного законодательства, регулирующие общественные отношения в сфере ответственности за организацию и проведение азартных игр, следственная и судебная практика, а также юридическая литература научного и учебного характера по исследуемым вопросам.

Целью выпускной квалификационной работы является исследование видов ответственности за организацию азартных игр, а также разработка предложений по совершенствованию норм действующего законодательства Российской Федерации в указанной сфере.

Для достижения названной цели необходимо решение следующих задач: игра азартный следственный

1) рассмотреть признаки состава организации азартных игр как основания административной ответственности;

2) раскрыть признаки состава организации азартных игр как основания уголовной ответственности;

3) охарактеризовать механизм назначения административного наказания за организацию азартных игр;

4) изучить правила назначения уголовного наказания за организацию азартных игр.

Поставленные цель и задачи работы определили структуру исследования, которая включает в себя: введение, две главы, объединяющие четыре параграфа, заключение и список источников.

В первой главе автор раскрывает основания административной и уголовной ответственности за организацию азартных игр. Во второй главе рассмотрены вопросы назначения административного и уголовного наказания за организацию азартных игр. В заключении автором сформулированы основные теоретические выводы по теме исследования, а также сделаны предложения по совершенствованию норм, действующих в данной сфере. Нормативную основу исследования составили следующие нормативные правовые акты: Конституция Российской Федерации Принята всенародным голосованием 12 декабря 1993 г. (в редакции от 21 июля 2014 г.) // Российская газета, 1993, 25 декабря; Собрание законодательства Российской Федерации, 2014, № 31, ст. 4398.; УК РФ; Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях от 30 декабря 2001 г. (в редакции от 30 декабря 2015 г.)Собрание законодательства Российской Федерации, 2002, 7 января, № 1 (ч. I), ст. 1, 2016, № 1 (ч. I), ст. 84. и другие акты по теме исследования.

Теоретическую основу исследования составили труды таких авторов, как: Л.В. Иногамова-Хегай, А.И. Рарог, А.И. Чучаев.

Методологическую основу исследования составляет диалектический метод научного познания, отражающий взаимосвязь теории и практики. Автором были использованы формально-логический, системный методы исследования. Практическая значимость работы заключается в том, что выводы и предложения, сформулированные в работе, могут создать предпосылки для реформирования действующего законодательства в сфере регулирования организации азартных игр.

Глава 1. Организация азартных игр как основание административной и уголовной ответственности

1.1 Организация азартных игр как основание административной ответственности

Азартная игра (от фр. jeudehazard - буквально "игра случая") представляет собой соглашение, основанное на добровольном волеизъявлении сторон, в основе которого лежит обоюдный риск. Необходимыми и определяющими атрибутами азартной игры являются ставка (денежные средства, передаваемые участником азартной игры организатору азартной игры или другому участнику и служащие условием участия в азартной игре) и выигрыш (денежные средства или иное имущество, в том числе имущественные права, подлежащие выплате или передаче участнику азартной игры), достижение которого является волей случая и, как правило, не зависит от искусства играющих См.: Иногамова-Хегай Л.В. Уголовное право Российской Федерации. Учебник - М., 2015, с. 25-26..

Действующим российским законодательством предусмотрено два легальных определения термина "азартная игра".

Первым, из которых является п. 1 ч. 1 ст. 4 Федерального закона от 29.12.2006 г. № 244-ФЗ "О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" (в ред. от 04.05.2011 г.)Федеральный закон от 29 декабря 2006 г. (в редакции от 22 июля 2014 г.) "О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" // Российская газета, 2006, 31 декабря; 2014, 30 июля.(далее - ФЗ № 224-ФЗ) азартная игра - основанное на риске соглашение о выигрыше, заключенное двумя или несколькими участниками такого соглашения между собой либо с организатором азартной игры по правилам, установленным организатором азартной игры.

И второе определение нам дает абз. 6 ст. 364 Налогового кодекса Российской Федерации Налоговый кодекс Российской Федерации, часть вторая от 05 августа 2000 г. (в редакции от 29 декабря 2015 г.). // Собрание законодательства Российской Федерации, 2000, №32, ст.3340; 2016, № 1 (частьI), ст. 18. азартная игра - основанное на риске соглашение о выигрыше, заключенное двумя или несколькими участниками между собой либо с организатором игорного заведения (организатором тотализатора) по правилам, установленным организатором игорного заведения (организатором тотализатора).

К азартным играм традиционно могут быть отнесены карточные игры (за исключением спортивных), рулетка, тотализатор, пари (основанное на риске соглашение о выигрыше, исход которого зависит от события, относительно которого неизвестно, наступит оно или нет) и т.п.

Деятельность по организации и проведению азартных игр - деятельность, направленная на заключение основанных на риске соглашений о выигрыше с участниками азартных игр и (или) организацию заключения таких соглашений между двумя или несколькими участниками азартной игры (п. 6 ч. 1 ст. 4 ФЗ № 224-ФЗ).

Игорная зона - часть территории РФ, которая предназначена для осуществления деятельности по организации и проведению азартных игр и границы которой установлены в соответствии с действующим федеральным законодательством.

Игровым оборудованием являются устройства или приспособления, используемые для проведения азартных игр, а объектом таких правонарушений являются общественные отношения, связанные с организацией и проведением азартных игр.

Деятельность по организации и проведению азартных игр с использованием информационно-телекоммуникационных сетей, в том числе сети Интернет, а также средств связи, в том числе подвижной связи, запрещена (п. 3 ст. 5 ФЗ № 244-ФЗ).

Разрешение на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне предоставляет организатору азартных игр право осуществлять деятельность по организации и проведению азартных игр в игорной зоне при соблюдении требований и ограничений, установленных решением о создании соответствующей игорной зоны См.: Рарог А.И. Комментарий к Уголовному кодексу Российской Федерации. Учебник. - М., 2011, с. 24..

Лицензия на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах - это документ, выдаваемый в соответствии с ФЗ № 244-ФЗ и предоставляющий организатору азартных игр право осуществлять деятельность по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах вне игорных зон, с обязательным указанием в приложении к нему количества и места нахождения филиалов или иных мест осуществления деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах.

Организация и (или) проведение азартных игр без полученного в установленном порядке разрешения на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне, а равно осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах без лицензии образует объективную сторону правонарушения, ответственность за которую предусмотрена ч. 2 14.1.1. КоАП РФ.

Разрешением на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне предусматриваются условия, обязательные для организаторов азартных игр См.: Боярская А.В. Проблемы квалификации преступлений, совершаемых в интересах юридических лиц // Вестник Омского Университета: Серия "Право", 2014, № 1, с. 66.. Пунктом 4 Положения о лицензировании деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах, утвержденного Постановлением Правительства РФ от 26.12.2011 № 1130, установлены требования к соискателю лицензии (лицензиату) Постановление Правительства Российской Федерации от 26 декабря 2011 г. № 1130 (в редакции от 13 марта 2015 г.) "О лицензировании деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах". // Российская газета, 2012, 11 января; 2015, 20 марта..

Осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне с нарушением условий, предусмотренных разрешением на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне, а равно осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах с нарушением условий, предусмотренных лицензией, образуют объективную сторону правонарушения, ответственность за которую предусмотрена ч. 3 ст.14.1.1 КоАП РФ.

Субъектом правонарушения является юридическое лицо, которое совершило действия по незаконной организации и проведению азартных игр.

Субъективную сторону составляет вина в форме умысла или неосторожности. Протоколы об административных правонарушениях по ч. ч. 1 и 2 ст. 14.1.1. вправе составлять должностные лица органов внутренних дел (полиции), по ч. 3 ст.14.1.1. - должностные лица налоговых органов (п. п. 1 и 5 ч. 2 ст. 28.3 КоАП РФ). Дела об административных правонарушениях ст. 14.1.1. рассматриваются судьями (ч. 1 ст. 23.1 КоАП РФ).

Прием организатором азартной игры в букмекерской конторе и тотализаторе ставок, в том числе на официальные спортивные соревнования, и выплата им выигрышей без предъявления участником азартной игры документа, удостоверяющего его личность, - влекут наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от тридцати тысяч до пятидесяти тысяч рублей, на юридических лиц - от пятисот тысяч до семисот тысяч рублей.

Нарушение организатором азартной игры в букмекерской конторе и тотализаторе установленного порядка информирования общероссийской спортивной федерации по соответствующему виду спорта и уполномоченного федерального органа исполнительной власти, осуществляющего государственный надзор в области организации и проведения азартных игр, о выигрышах, выплаченных или подлежащих выплате по результатам пари, заключенного на официальное спортивное соревнование, завершившееся с наименее вероятным результатом или исходом, - влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от пятидесяти тысяч до семидесяти тысяч рублей; на юридических лиц - от восьмисот тысяч до одного миллиона рублей См.: Боярская А.В. Проблемы квалификации преступлений, совершаемых в интересах юридических лиц // Вестник Омского Университета: Серия "Право", 2014, № 1, с. 67..

Нарушение организатором азартной игры в букмекерской конторе и тотализаторе установленного порядка учета участников азартных игр, от которых принимаются ставки на официальные спортивные соревнования, - влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от семидесяти тысяч до ста тысяч рублей; на юридических лиц - от восьмисот тысяч до одного миллиона рублей.

Ст. 14.1.1.1 КоАП РФ объектом рассматриваемого деяния выступают общественные отношения в сфере предпринимательской деятельности. Объективная сторона правонарушений, регламентированных настоящей статьей, может выступать как в форме активных действий, что вытекает из существа ч. 1 настоящей статьи, так и в форме бездействия, которое наряду с действиями может быть реализовано в рамках деяний, запрещенных ч. ч. 2 и 3 ст. 14.1.1.1 КоАП РФ.

Следует заметить, что в большинстве случаев объективная сторона рассматриваемых деяний выражается в общей форме с высокой долей абстрактности, например нарушение порядка информирования спортивной федерации; нарушение порядка учета участников азартных игр и т.д. При этом сущность таких нарушений КоАП РФ не раскрывает. Таким образом, практика доказывает зачастую невозможность привлечения к ответственности за совершение исследуемого правонарушенияПостановление Якутского городского суда от 19 ноября 2012 года "О прекращении производства по делу об административном правонарушении, предусмотренном ч. 1 ст. 14.1.1. Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях". // Архив Якутского городского суда Республики Саха (Якутия)..

В частности, перечень нарушений правил учета участников азартных игр определяется в соответствии с Постановлением Правительства РФ от 27 января 2014 г. № 60 "Об утверждении Правил ведения в букмекерских конторах и тотализаторах учета участников азартных игр, от которых принимаются ставки на официальные спортивные соревнования, и Правил представления в Федеральную налоговую службу данных учета в букмекерских конторах и тотализаторах участников азартных игр, от которых принимаются ставки на официальные спортивные соревнования" Собрание законодательства Российской Федерации, 2014, № 5, ст. 511..

Например, в качестве такого нарушения может выступать внесение недостоверных сведений об участниках азартных игр и т.п. Сущность и виды нарушений в части уведомления общеспортивной федерации, а также уполномоченного органа государственной власти о выигрышах определяются Приказом Минфина России от 12.12.2013 № 119н "Об утверждении Порядка и формы уведомления общероссийской спортивной федерации по соответствующему виду спорта о фактах предоставления организатором азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах недостоверной информации" Российская газета, 2014, 15 января.. В частности, под действие ч. 2 ст.14.1.1 КоАП РФ подпадают нарушения установленного пятидневного срока направления соответствующего уведомления, не уведомление уполномоченного органа и т.п.

Объективная сторона правонарушения в соответствии с предписаниями настоящей статьи может быть выражена и в форме активных действии по сбору и приему ставок в рамках азартной игры, что прямо запрещено действующим законодательством, в силу чего влечет за собой применение мер ответственности.

Субъектом рассматриваемого деяния выступает организатор азартных игр, в качестве которого может выступать исключительно юридическое лицо. Спецификой данного субъекта является тот факт, что за совершенное им деяние к ответственности привлекается как само предприятие, учреждение или организация, так и его должностное лицо. В большинстве случаев в качестве должностного лица рассматривается руководитель соответствующей организации, но наряду с ним в качестве должностного лица может рассматриваться и иной работник юридического лица, в обязанности которого входит исполнение объективной стороны рассматриваемых деяний.

Субъективная сторона характеризуется исключительно умышленной формой вины, причем, как правило, прямым умыслом.

Не так давно государством введен законодательный запрет азартных игр, ограничивающий их проведение четырьмя игорными зонами.

Однако, несмотря на все принимаемые государством меры по борьбе с азартными играми, игровые автоматы продолжают работать приносить своим владельцам огромные доходы. Недобросовестные предприниматели просто переоборудовали игровые автоматы в лотерейное оборудование, перепрофилировав игровые залы в лотерейные клубы. Эта практика получила столь широкое распространение, что перед государством встала серьезная проблема, как бороться с игровыми автоматами под ярлыком "лотерея".

В соответствии со ст. 4 Закон №244-ФЗ азартная игра - это основанное на риске соглашение о выигрыше, заключенное двумя или несколькими участниками такого соглашения между собой либо с организатором азартной игры по правилам, установленным организатором азартной игры. Игровой автомат - это оборудование (механическое, электрическое, электронное или иное техническое оборудование), используемое для проведения азартных игр с материальным выигрышем, который определяется случайным устройством, находящимся внутри корпуса такого игрового оборудования, без участия организатора азартных игр или его работниковСм.: Комиссаров В.С. Уголовное право. Учебник - М., 2015, с. 79..

Статьей 2 Федерального закона от 11.11.2003 № 138-ФЗ "О лотереях" лотерея определена как игра, которая проводится в соответствии с договором и в которой одна сторона (организатор) проводит розыгрыш призового фонда лотереи, а вторая сторона (участник) получает право на выигрыш, если будет признана выигравшей в соответствии с условиями лотереи. Под лотерейным оборудованием понимается оборудование, специально изготовленное и используемое для проведения лотереи, или оборудование, оснащенное лотерейными программами. По смыслу п. 3 ст. 3 ФЗ "О лотереях" стимулирующей является лотерея, право на участие в которой не связано с внесением платы и призовой фонд которой формируется за счет средств организатора лотереиФедеральный закон от 11 ноября 2003 г. (в редакции от 28 декабря 2013 г.) "О лотереях". // Собрание законодательства Российской Федерации, 2003, №46 (ч. I), ст.4434; 2013, №52 (ч. I), ст. 6981..

Казалось бы, исходя из указанных определений, отличить стимулирующие лотереи и азартные игры на игровых автоматах несложно.

Между тем, как показывает практика, привлечь к ответственности организаторов азартных игр под видом стимулирующих лотерей совсем непросто. Суды далеко не всегда идут навстречу контролирующим органам и привлекают к ответственности организаторов азартных игр, поскольку процедура доказывания по таким делам является крайне сложной.

К примеру, в решении Арбитражного суда г. Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 26 июля 2010 г. по делу № А 56-35383/2010, оставленным без изменения Постановлением ФАС Северо-Западного округа от 25 января 2011 г. по делу А 56-35383/2010 суд пришел к выводу о недоказанности того, что используемое лотерейное оборудование является игровым автоматом, поскольку согласно представленному в материалы дела сертификату соответствия используемое Обществом оборудование является лотерейным. Бесспорных доказательств того, что используемое оборудование не является лотерейным, а преобразовано из игрового оборудования путем модификации игровых автоматов посредством демонтажа отдельных его частей (в частности устройства приема и выдачи денежных знаков или их заменителей), налоговым органом не представлено. Соответствующая экспертиза не проводилась.

Аналогичной позиции придерживается ФАС Северо-Западного округа в Постановлении от 5 мая 2010 г. по делу № А 56-53583/2009: бесспорных доказательств того, что используемое Обществом оборудование не является лотерейным, а преобразовано из игрового оборудования путем модификации игровых автоматов посредством демонтажа отдельных его частей (в частности устройства приема и выдачи денежных знаков или их заменителей), в материалы дела не представлено.

К тому же контролирующие органы имеют не слишком большой выбор норм Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, по которым можно квалифицировать действия организаторов азартных игр. По сути, имеется лишь один состав, который может быть применен в таких случаях.

В соответствии с ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (такая лицензия) обязательно (обязательна), - влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от двух тысяч до двух тысяч пятисот рублей с конфискацией изготовленной продукции, орудий производства и сырья или без таковой; на должностных лиц - от четырех тысяч до пяти тысяч рублей с конфискацией изготовленной продукции, орудий производства и сырья или без таковой; на юридических лиц - от сорока тысяч до пятидесяти тысяч рублей с конфискацией изготовленной продукции, орудий производства и сырья или без таковой.

Согласно ст. 3 Федерального закона от 04 мая 2011 г. (в редакции от 30 декабря 2015 года) "О лицензировании отдельных видов деятельности" под лицензией понимается специальное разрешение на право осуществления юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем конкретного вида деятельности (выполнения работ, оказания услуг, составляющих лицензируемый вид деятельности), которое подтверждается документом, выданным лицензирующим органом на бумажном носителе или в форме электронного документа, подписанного электронной подписью, в случае, если в заявлении о предоставлении лицензии указывалось на необходимость выдачи такого документа в форме электронного документа Российская газета, 2011, 06 мая; 2016, 11 января.

В силу п. 31 ч.1, ст. 12 указанного Закона деятельность по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах подлежит лицензированию.

Таким образом, публичная обязанность, нарушение которое могло быть вменено организаторам азартных игр, была отменена, поэтому проведение прямо запрещенной деятельности, на которую не может быть в силу закона выдано специальное разрешение (лицензия) не подлежит квалификации как осуществление такой деятельности без лицензии. Соответственно, указанное обстоятельство исключает возможность привлечения организаторов азартных игр по статье 14.1 КоАП РФ. Данной позиции придерживаются суды, к примеру, в Постановлении Сибирского округа от 1 июня 2010 г. по делу № А 74-939/2010Постановление Федерального Арбитражного Суда Восточно-Сибирского округа от 01 июня 2010 г. по делу № А 74-939/2010 "Об отказе в удовлетворении требований о привлечении к административной ответственности за осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), поскольку деятельность по организации и проведению азартных игр и (или) пари, в том числе с использованием игрового оборудования, лицензированию не подлежит". // СПС "Консультант Плюс"., в Постановлении ФАС Центрального округа от 15 июня 2010 г. по делу № А 54-1126/2010-С 20Постановление Федерального Арбитражного Суда Центрального округа от 15 июня 2010 г. по делу № А 54-1126/2010-С 20 "Об отказе в удовлетворении представления на постановление суда о прекращении производства по делу по ч. 2 ст. 14.1 Кодекса об административных правонарушениях Российской Федерации и об оставлении постановления - без изменения". // СПС "Консультант Плюс"..

Однако Президиум Высшего Арбитражного Суда РФ 5 октября 2010 г. вынес знаковое Постановление № 5889/10, в котором встал на сторону контролирующего органа по следующим основаниямПостановление Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 05 октября 2010 г. № 5889/10 по делу № А 62-7647/2009 "О подтверждении удовлетворения представления о привлечении к административной ответственности по ч. 2 ст. 14.1 Кодекса об административных правонарушениях Российской Федерации удовлетворено правомерно, так как суд первой инстанции обоснованно исходил из доказанности материалами дела факта осуществления обществом организации и проведения азартных игр под видом региональной стимулирующей лотереи и необходимости квалификации данного правонарушения по ч. 2 ст. 14.1 Кодекса об административных правонарушениях Российской Федерации". // Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, 2011, январь..

Как известно, игорные заведения (за исключением букмекерских контор и тотализаторов) могут быть открыты исключительно в игорных зонах. Согласно п. 2 ст. 9 Закона №244-ФЗ игорные зоны создаются на территориях следующих субъектов Российской Федерации: Алтайского края, Приморского края, Калининградской области, Краснодарского края и Ростовской области. Деятельность по организации и проведению азартных игр в игорной зоне осуществляется на основании разрешения, выдаваемого органом управления игорной зоной в соответствии с законодательством субъекта Российской Федерации (соглашением между органами государственной власти соответствующих субъектов Российской Федерации), в том числе путем проведения аукциона или конкурса.

Следовательно, сегодня существует законодательный запрет на деятельность по организации и проведению азартных игр вне игорных зон.

Руководствуясь указанными аргументами, Президиум Высшего Арбитражного Суда РФ пришел к выводу, что запрещенная деятельность по организации азартных игр вне игорной зоны подлежит квалификации по ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ.

Еще раньше к аналогичному выводу пришел и Верховный Суд РФ в Постановлении от 14 сентября 2010 г. по делу № 13-АД 10-2Постановление Верховного Суда Российской Федерации от 14 сентября 2010 г. № 13-АД 10-2 "Об оставлении без изменений судебных актов по делу об административном правонарушении, предусмотренном ч. 2 ст. 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях". // СПС "Консультант Плюс"..

Вместе с тем указанная позиция выглядит несколько нелогичной, поскольку все же нельзя привлечь к ответственности лицо за осуществление предпринимательской деятельности без разрешения (лицензии), если указанное разрешение (лицензия) в принципе не могло быть им получено. Отсутствует объективная сторона правонарушения, а следовательно, и состав правонарушения.

Причем ранее Пленум Верховного Суда РФ в п. 16 Постановления от 24.10.2006 № 18 "О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Особенной части Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях" Постановление Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24 октября 2006 г. № 18 (в редакции от 09 февраля 2012 г.) "О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Особенной части Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях". // Российская газета, 2006, 08 ноября; 2012, 17 февраля. установил, что при решении вопроса о наличии в действиях лица признаков состава административного правонарушения, предусмотренного ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ, необходимо исходить из того, что в соответствии с абзацем третьим п. 1 ст. 49 ГК РФГражданский кодекс Российской Федерации, часть первая от 30 ноября 1994 г. (в редакции от 30 декабря 2015 г.) // Собрание законодательства Российской Федерации, 1994, № 32, ст. 3301, 2016, № 1 (ч. 1), ст. 77. право осуществлять деятельность, на занятие которой необходимо получение специального разрешения (лицензии), возникает с момента получения разрешения (лицензии) или в указанный в нем срок и прекращается по истечении срока его действия (если не предусмотрено иное), а также в случаях приостановления или аннулирования разрешения (лицензии).

Считаем, что Высший Арбитражный Суд РФ просто вынужден был пойти на подобное разъяснение, о чем свидетельствует и прямое указание, что содержащееся в указанном постановлении Президиума ВАС РФ толкование правовых норм является общеобязательным и подлежит применению при рассмотрении арбитражными судами аналогичных дел. В ином случае действия организаторов азартных игр просто невозможно было бы квалифицировать как правонарушения в силу элементарного отсутствия нормы права, которая предусматривала бы ответственность за незаконное проведение азартных игр.

Примечательно, что Президиум Верховного Суда РФ в Обзоре судебной практики за первый квартал 2010 г., (утвержденного постановлением Президиума Верховного Суда РФ от 16 июня 2010 г.)Бюллетень Верховного Суда Российской Федерации, 2010, № 9. разъяснил, что при рассмотрении в суде заявления прокурора о прекращении деятельности юридического лица по организации и проведению лотереи на основании того, что под её видом проводятся азартные игры, должны быть всесторонне изучены условия организации и проведения лотереи на предмет их соответствия требованиям данного ФЗ "О лотереях".

Проведение азартных игр под видом лотереи нарушает права и законные интересы граждан, посягает на нравственность и может создавать угрозу причинения гражданам вреда. В случае установления опасности причинения какого-либо вреда указанная деятельность может быть прекращена в соответствии с п. 1 ст. 1065 ГК РФ Гражданский кодекс Российской Федерации, часть вторая от 26 января 1996 г. (в редакции от 29 июня 2015 г.) // Собрание законодательства Российской Федерации, 1996, № 5, ст. 410, 2015, № 27, ст. 4001., согласно которому опасность причинения вреда в будущем может явиться основанием к иску о запрещении деятельности, создающей такую опасность. Причем рассматриваются подобные дела в судах общей юрисдикции.

Получается, что контролирующие органы, обнаружив факт проведения азартных игр, имеют возможность обратиться в арбитражный суд с заявлением о привлечении организатора к административной ответственности, либо обратиться в суд общей юрисдикции с заявлением о запрещении деятельности по организации и проведению азартных игр.

Надо сказать, что судебное решение о запрете проведения азартных игр в принципе является исполнимым, однако ничто не мешает организатору азартной игры зарегистрировать новое юридическое лицо, которое будет дальше продолжать запрещенную деятельность, ведь решение суда будет касаться лишь деятельности старого и уже ненужного юридического лица. Да и наказания никакого не последует - ни для самого юридического лица, ни для его руководителя.

Указанные обстоятельства свидетельствуют о том, что в ныне действующем КоАП РФ имеется серьезный пробел, заключающийся в отсутствии специального состава, предусматривающего ответственность за организацию и проведение азартных игр.

В некоторых субъектах Российской Федерации приняты региональные Кодексы об административных правонарушениях, в которых содержатся нормы, устанавливающие ответственность организаторов азартных игр.

В частности, ст. 3.2 Кодекса Республики Саха (Якутия) об административных правонарушенияхКодекс Республики Саха (Якутия) об административных правонарушениях от 14 октября 2009 г. // Якутские ведомости, 2009, 11 ноября.установлено, что нарушение запрета деятельности по организации и проведению азартных игр на территории Республики Саха (Якутия), установленного Законом Республики Саха (Якутия) от 26 апреля 2007 года 449-З № 913-III "О запрете деятельности по организации и проведению азартных игр на территории Республики Саха (Якутия)" Якутия, 2007, 29 мая., - влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере пятидесяти тысяч рублей; на юридических лиц - одного миллиона рублей. Санкция предусмотрена довольно жесткая - один миллион рублей штрафа, что практически наверняка повлечет банкротство юридического лица.

На наш взгляд, по аналогии с Кодексом Республики Саха (Якутия) об административных правонарушениях целесообразно было бы внести изменения в КоАП РФ, дополнив его статьей 14.1.1-2 следующего содержания: "нарушение запрета деятельности по организации и проведению азартных игр, установленного Федеральным законом от 29 декабря 2006 г. № 244-ФЗ "О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" - влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере пятидесяти тысяч рублей; на юридических лиц - одного миллиона рублей".

Введение указанного состава позволило бы напрямую привлекать к ответственности недобросовестных предпринимателей, которые пытаются узаконить игровые автоматы под видом стимулирующих лотерей.

1.2 Организация азартных игр как основание уголовной ответственности

Преступления, совершаемые в сфере игорного бизнеса, определяются как виновно совершенные общественно опасные деяния, посягающие на общественные отношения, складывающиеся в связи с организацией и осуществлением предпринимательской деятельности, направленной на извлечение дохода от организации азартных игр в соответствии с действующим законодательством, как на основной или дополнительный объект, запрещенные уголовным законом под угрозой наказная См.: Уголовное право. Особенная часть: учеб. / Отв. ред. И.Я. Козаченко, Г.П. Новоселов. - М., 2011, с. 123..

В сфере игорного бизнеса могут совершаться различные преступления, большинство которых относится к посягательствам в сфере экономики (раздел VIII УК РФ). Однако в связи с тем, что в сфере игорного бизнеса в настоящее время уголовная ответственность установлена только за незаконную организацию и проведение азартных игр, дипломное исследование в основном посвящено анализу состава преступления, предусмотренного ст. 171.2 УК РФ, а также характеристике и предупреждению деяний, предусмотренных данных статьей.

Преступления, совершаемые в сфере игорного бизнеса в зависимости от степени соотносимости к данному виду предпринимательской деятельности можно подразделить на:

- основные, ответственность за совершение которых установлена ст. 171.2 УК РФ, специально принятой для уголовно-правового противодействия незаконному игорному бизнесу;

- дополнительные, ответственность за совершение которых другими статьями УК РФ (ст. ст. 105,111,112, 115, 116, 158-163, 171, 173.1-175, 199, 201, 204, 209, 210, 272, 273, 285, 286, 290-292, 327 УК РФ и др.)

По месту совершения преступления на:

- совершаемые на территории специально отведенных для организации и проведения азартных игр игорных зон;

- совершаемые вне игорных зонСм.: Российское уголовное право. Особенная часть: учеб. / Под ред. Г.Н. Борзенков. - М., 2011, с. 89..

Предложена двухуровневая система квалификации преступлений, совершаемых в сфере игорного бизнеса, основным критерием которой является субъект, а основанием для выделения элементов подсистемы служат особенности потерпевшего и объекта. На основании указанного критерия следует выделить:

1) преступления, совершаемые организаторами азартных игр:

1.1) преступления, совершаемые в отношении государства;

1.2) преступления, совершаемые в отношении игроков;

1.3) преступления, совершаемые в отношении конкурентов.

2) преступления, совершаемые участниками азартных игр:

2.1) преступления, совершаемые в отношении игорного заведения;

2.2) преступления, совершаемые в отношении граждан с целью получения денежных средств для продолжения участия в азартной игре;

3) преступления, совершаемые иными лицами - деяния, направленные на получение материальных ценностей и денежных средств, принадлежащих игорному заведению См.: Уголовное право России. Особенная часть: учеб. / Под ред. Ф.Р. Сундурова. - М., 2014, с. 156..

Также основным непосредственным объектом преступлений, предусмотренных ст. 171.2 УК РФ, можно признать общественные отношения, складывающиеся в связи с организацией и проведением юридическими лицами азартных игр на территории Российской Федерации с соблюдением требований законодательства.

В качестве дополнительного непосредственного объекта выступают отношения в сфере пополнения бюджета от поступления платежей в связи с прохождением процедуры регистрации юридического лица и получения разрешения на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне, а также налогов и иных платежей в связи с легальной деятельностью игорных заведений. Дополнительным объектом преступлений в сфере игорного бизнеса являются также здоровье населения и общественная нравственность.

Организацией азартных игр следует считать комплекс мероприятий, конечным результатом которых является создание условий для заключения основанных на риске соглашений о выигрыше с неопределенным кругом участников по установленным правилам. Проведение азартных игр - это осуществление действий по заключению и исполнению условий основанных на риске соглашений о выигрыше с неопределенным кругом участников по установленным правиламСм.: Уголовное право России. Особенная часть: учеб. / Под ред. Ф.Р. Сундурова. - М., 2014, с. 158..

Объективная сторона незаконной организации и проведения азартных игр может выражаться в шести самостоятельных формах:

- организация азартных игр с использованием игрового оборудования вне игорной зоны;

- проведения азартных игр с использованием игрового оборудования вне игорной зоне;

- организация азартных игр с использованием информационно-телекоммуникационных сетей, в том числе сети "Интернет", а также средств связи, в том числе подвижной связи;

- проведение азартных игр с использованием информационно-телекоммуникационных сетей, в том числе сети "Интернет", а также средств связи, в том числе подвижной связи;

- организация азартных игр без полученного в установленном порядке разрешения на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне;

- проведение азартных игр без полученного в установленном порядке разрешения на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зонеСм.: Левченко П.И. Криминологическая и уголовно-социологическая характеристики организации и проведения азартных игр // ЮристъПравоведъ, 2014, № 5, с. 79..

Субъект незаконных организаций и проведения азартных игр, в зависимости от способа совершения данного преступления, может быть как общим, так и специальным.

В случае организации и проведения азартных игр с использованием игрового оборудования вне игорной зоны либо с использованием информационно-телекоммуникационных сетей, в том числе сети "Интернет", а также средств связи, в том числе подвижной связи субъект преступления общий, так как данная незаконная деятельность может фактически осуществляться любым физическим вменяемым лицом, достигшим 16 лет, без прохождения процедуры создания и регистрации юридического лица, а также получения соответствующего разрешения.

Также при осуществлении действий по организации и проведению азартных игр без полученного в установленном порядке разрешения на территории игорной зоны субъект преступления, кроме рассмотренных выше признаков, должен обладать еще и дополнительным признаком - выполнять управленческие функции в организации. На такое лицо возложены специальные обязанности по осуществлению действий, направленных на получение в установленном порядке разрешения на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне.

Незаконная организация и проведение азартных игр, сопряженная с извлечением дохода в крупном размере, может осуществляться только с прямым умыслом. При определении признаков субъективной стороны преступлений, предусмотренных ст. 171.2 УК РФ, необходимо установить умысле лица на извлечение дохода в сумме, превышающей 1 500 000 рублей. Это особенно важно, когда такой доход не получен виновным по не зависящим от него обстоятельства, так как при этом следуем говорить о покушении на преступление. При наличии лица альтернативного умысла в части предполагаемого дохода, также имеет место покушение на преступление.

Основным мотивом, побуждающим лицо, выполняющее управленческие функции в организации, осуществлять предпринимательскую деятельность в сфере игорного бизнеса с нарушением требований Закона № 244-ФЗ, является корысть. При организации и проведении азартных игр с использованием игрового оборудования вне игорной зоны субъект руководствуется следующими побуждениями, которые можно рассматривать как составляющие корыстной мотивации:

- потребность в вовлечении в азартные игры как можно больше большего числа количества участников;

- сокрытие доходов от налогообложения.

При организации и проведении азартных игр с использованием информационно-телекоммуникационных сетей, в том числе сети "Интернет", а также средств связи, в том числе подвижной связи, корыстная мотивация обусловлена:

- осознанием возможности организации игорной деятельности под видом интернет-кафе, интернет-клуба, интернет-киоска и др.;

- осознанием возможности осуществления игорной деятельности без создания юридического лица;

- пониманием отсутствия необходимости приобретения дорогостоящего игрового оборудования.

При совершении преступления путем осуществления деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне без полученного в установленном порядке разрешения мотив совершения преступления не всегда корыстный. Так, например при осуществлении игорного бизнеса до наступления даты, с которой организатор имеет право приступить к данной деятельности субъектом может руководить желание увеличить доходы предприятия, своевременно исполнить долговые обязательства.

При осуществлении игорной деятельности после аннулирования разрешения к некорыстным мотивам можно отнести стремление сохранить предприятие (когда оно находится в сложном финансовом положении) и коллектив (в связи с недостатком денежных средств для производства расчета по заработной плате и др.).

Цель рассматриваемых преступлений - извлечение максимальных доходов при минимизации издержек, связных с осуществлением такого рода деятельности. В случаях, когда лицом движут некорыстные (псевдосоциальные) мотивы, цели преступления должны определяться исходя из мотивов в каждой конкретной ситуации См.: Рарог А.И. Уголовное право России. Учебник. - М., 2015, с. 65..

Далее подробно проанализируем Закон № 244-ФЗ в котором установлены следующие основные ограничения на проведение азартных игр:

- организаторами азартных игр могут быть лишь юридические лица, зарегистрированные на территории РФ;

- деятельность по организации и проведению азартных игр может осуществляться исключительно в игорных заведениях, соответствующих требованиям действующего законодательства;

- не допускается деятельность по организации и проведению азартных игр с использованием информационно-телекоммуникационных сетей, в том числе сети Интернет, а также средств связи, в том числе подвижной связи;

- игорные заведения (за исключением букмекерских контор, тотализаторов, их пунктов приема ставок) могут быть открыты исключительно в игорных зонах.

Деятельность по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах, тотализаторы, их пункты приема ставок может быть организована вне игорных зон. Букмекерские конторы, тотализаторы, их пункты приема ставок (за исключением приема ставок может быть организована вне игорных зонах) могут быть открыты исключительно в игорных зонах.

В соответствии с диспозицией ч. 1 ст. 171.2 уголовно наказуемыми деяниями признаются лишь организация и (или) проведение азартных игр:

1) с использованием игрового оборудования вне игорной зоны.

Обязательными признаками данного состава являются средство совершения преступления - игорное оборудование и место - вне игорной зоны.

Игорной зоной признается часть территории Российской Федерации, которая предназначена для осуществления деятельности по организации и проведению азартных игр и границы которой установлены в соответствии с Законом № 224-ФЗ.

Порядок создания и ликвидации игорных зон, а также их наименования, границы, иные параметры игорных зон определяются Правительством Российской Федерации.

Под игровым оборудованием понимаются устройства или приспособления, используемые для проведения азартных игр. Исходя из требований Закона № 244-ФЗ и общей организации игорного бизнеса, можно выделить следующее игровое оборудование:

- игровой автомат (разновидность игрового оборудования, посредством которого победитель азартной игры специального устройства, находящегося внутри корпуса такого игрового оборудования, случайным образом, без непосредственного участия организатора азартных игр или его работников);

- игровой стол (игровое оборудование, которое применяется при игре в рулетку и предусматривает наличие одного или нескольких полей, при помощи которых проводится азартная игра организатором азартной игры или его работников), игровой стол для игры в карты и т.п.;

- игральные карты;

- игровые фишки.

В соответствии с Постановлением Правительства РФ от 10 июля 2007 г. № 411 "Об утверждении Правил совершения операций с денежными средствами при организации и проведении азартных игр" Российская газета, 2007, 17 июля. фишки наряду с жетонами и иными знаками, предусмотренными к обращению в игорном заведении правилами, являются обменными знаками игрового заведения.

Следует отметить, что из перечня игрового оборудования, использование которого вне игровой зоны является уголовно наказуемым, следует исключить игровое оборудование (за исключением игровых автоматов и игровых столов) для букмекерских контор и тотализаторов (мониторы, телевизоры, система видеонаблюдения и т.д.), поскольку деятельность данных заведений вне игровой зоны допустима в силу ст. 14 Закона № 244-ФЗ.

Под использованием игрового оборудования следует понимать его применение в процессе проведения азартной игры. Приобретение, хранение, перевозка либо сбыт такого оборудования состава преступления не образует См.: Рарог А.И. Комментарий к Уголовному кодексу Российской Федерации. Учебник. - М., 2012, с. 159..

2) с использованием информационно-телекоммуникационных сетей, в том числе сети Интернет, а также средств связи, в том числе подвижной связи

В данном случае уголовный закон не указывает на место совершения преступления как обязательный признак состава, что позволяет сделать вывод о принципиальном запрете на использование информационно-телекоммуникационных сетей и средств связи для организации и проведения азартных игр, включая такую деятельность и в игровых зонах. Данный вывод полностью согласуется с положениями ч. 3 ст. 5 ФЗ № 244-ФЗ.

Понятие информационно-телекоммуникационной сети определено в п. ст. 2 Федерального закона от 27 июля 2006 г. № 149-ФЗ (в редакции от 13 июля 2015 года) "Об информации, информационных технологиях и о защите информации" Российская газета, 2006, 29 июля; 2015, 16 июля., это технологическая система, предназначенная для передачи по линиям связи информации, доступ к которой осуществляется с использованием средств вычислительной техники. Как предусмотрено в ч. 3 ст. 15 названного Закона, использование на территории Российской Федерации информационно-телекоммуникационных сетей в хозяйственной или иной деятельности не может служить для несоблюдения требований, установленных российский законодательством.

Понятие средств связи определено в п. 28 ст. 2 Федерального закона от 07.07.2003 г. (в редакции от 13 июля 2015 г.) "О связи" Российская газета, 2003, 10 июля; 2015, 16 июля., это технические в программные средства, используемые для формирования, приема, обработки, хранения, передачи, доставки сообщений электросвязи или почтовых отправлений, а также иные технические и программные средства, используемые при оказании услуг связи или обеспечении функционирования сетей связи, включая технические системе и устройства с измерительными функциями.

При этом понятие электросвязи определено в п. 35 ст. 2 данного закона как любые излучения, передача или прием знаков, сигналов, голосовой информации, письменного текста, изображений, звуков или сообщений любого рода по радиосистеме, проводной оптической и другим электромагнитным системам.

Из содержания п. 1 Правил оказания услуг подвижной связи, утвержденных Постановлением Правительства РФ "Об утверждении правил оказания услуг телефонной связи" Постановление Правительства Российской Федерации от 09 декабря 2014 г. № 1342 (в редакции от 03 февраля 2016 г.) "О порядке оказания услуг телефонной связи". // Собрание законодательства Российской Федерации, 2014, № 51, ст. 7431; Российская газета, 2016, 06 февраля. , к подвижной связи можно отнести следующие виды связи:

- подвижная радиосвязь;

- подвижная радиотелефонная связь;