Правоотношения между родителями и детьми в международном частном праве

Существенным упущением на наш взгляд здесь является и вопрос о взаимоотношениях между родителями и детьми, т.к. данные вопросы не нашли своего отражения в новом отечественном СК. Поэтому представляется целесообразным скорейшее устранение данного пробела в целях гармоничного развития регулирования данного института в отечественном праве. Также следует отметить, что, подписав Конвенцию о правах ребенка, Узбекистан принял на себя обязательства по внедрению норм этой Конвенции в свое национальное законодательство. Отечественным законодательством был закреплен комплекс правовых и социальных гарантий, законных интересов несовершеннолетних, их безопасность, но до сих пор не приняты Законы «О правах ребенка», «О предотвращении насилия в семье».

По нашему мнению, трудно говорить о наличии реальных гарантий защиты прав детей в РУз, т.к. отсутствуют действенные механизмы защиты прав несовершеннолетних, поскольку нет единого взаимодействия ведомственных органов и учреждений.

В этой связи необходимо дальнейшее развитие данного института в отечественном законодательстве. В первую очередь важно расширить раздел СК РУз посвященный вопросам международного частного права. Здесь необходимо предусмотреть коллизионные привязки касательного исследуемого института, а также вопросов выплаты алиментов, определения отцовства, иностранного усыновления и иных аспектов в данной области.

Все это будет способствовать лучшей защите прав и интересов ребенка в вопросах международных отношений, а также внедрению общепризнанных принципов и норм международного частного права в отечественное законодательство.

ГЛАВА II. АКТУАЛЬНЫЕ ВОПРОСЫ ПРАВОВОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ ОТНОШЕНИЙ МЕЖДУ РОДИТЕЛЯМИ И ДЕТЬМИ В МЧП

2.1 Определение и оспаривание отцовства (материнства)

Происхождение детей, удостоверенное в установленном законом порядке, является основанием возникновения прав и обязанностей родителей и детей. Отсюда - важность определения права, регулирующего установление и оспаривание отцовства (материнства), особенно если учесть серьезные расхождения в законодательстве отдельных стран в данной области, различия в положении брачных и внебрачных детей Марышева Н.И. Указ. соч. - С. 401. .

Вопросы определения и оспаривания отцовства в международном частном праве в последнее время приобретают все большую актуальность, что связано с широким развитием международных связей. Порядок установления или оспаривания отцовства (материнства) на территории Узбекистана определяется отечественным законодательством.

Установление и оспаривание отцовства (материнства) определяется законодательством государства, гражданином которого является ребенок по рождению. Практически на территории Узбекистана чаще всего будут возникать вопросы по установлению отцовства в отношении детей - отечественных граждан, и потому на практике будет применяться законодательство Узбекистана; однако в отношении детей, являющихся иностранными гражданами, будет обеспечена защита в соответствии с законодательством страны их гражданства. Эта норма, как и другие коллизионные нормы СК РУз, исходит из интересов детей.

В тех случаях, когда по отечественному законодательству допускается установление отцовства в органах записи актов гражданского состояния, проживающие вне пределов РУз родители ребенка, из которых хотя бы один является гражданином РУз, вправе обращаться с заявлениями об установлении отцовства в дипломатические представительства или консульские учреждения РУз.

Если по рождению ребенок является иностранным гражданином, последующее изменение его гражданства, в результате чего он становится гражданином Узбекистана, не должно влиять на подлежащее применению право, поскольку закон формулирует коллизионную привязку исходя именно из гражданства ребенка по рождению.

До принятия в Узбекистане нового Семейного кодекса коллизионные вопросы отношений между родителями и детьми в рассматриваемом аспекте законодательно не регулировались. Теперь же предусмотрено, что права и обязанности родителей и детей, в том числе обязанность родителей по содержанию детей, определяются законодательством государства, на территории которого они имеют совместное место жительства. При отсутствии совместного места жительства родителей и детей их права и обязанности определяются законодательством государства, гражданином которого является ребенок Богуславский М.М. Указ. соч. - М.,1994. - С. 345. .

Таким образом, закон исходит из того, что отношения родителей и детей наиболее тесно связаны с законодательством страны их совместного места жительства. Иными словами, независимо от гражданства сторон к отношениям родителей и детей, проживающих в Узбекистане, должно применяться отечественное семейное законодательство. Лишь при отсутствии такого совместного проживания подлежащее применению право будет определяться на основе принципа гражданства ребенка. Во главу угла поставлены интересы ребенка. Поэтому дается возможность по требованию истца в порядке изъятия из этих положений применять законодательство страны, где ребенок постоянно проживает.

Как указывает Н.И. Марышева, законом не предусматривается обязанность суда применять по требованию истца законодательство страны места жительства ребенка, а указана лишь возможность такого применения. По смыслу закона должен приниматься во внимание тот факт, что законодательство страны места жительства ребенка действительно более благоприятно для него. Здесь могут учитываться: способ взыскания алиментов (в процентном отношении к заработной плате ответчика или в твердой денежной сумме). Сроки взыскания (до достижения 18 лет или до достижения экономической самостоятельности, как это принято в ряде стран) и т.п. Марышева Н.И. Указ. соч. - С. 623. Отечественный закон, в отличие от законодательства ряда других государств, не проводит различия при определении применимого права к отношениям родителей и детей, рожденных в браке, и к отношениям родителей и внебрачных детей.

По мнению З.Н.Эсановой, останавливаясь на узаканивании внебрачных детей, одним из самых приемлемых путей является вступление в брак родителей и определение его происхождения Эсанова З.Н. Оталикни белгилаш тў?рисидаги ишларни судда кўришнинг процессуал хусусиятлари. Юрид.фан.номз.дис....Авторефер.-Тошкент: 2005. - 12 б..

Вопрос о законе, которым должны регулироваться правоотношения между родителями и детьми, решен в договорах о правовой помощи. Эти договоры могут устанавливать, что правоотношения между родителями и детьми определяются законом того государства, на территории которого родители и дети имеют совместное место жительства.

Однако если место жительства родителей или одного из них находится на территории одного договаривающегося государства, а место жительства ребенка - на территории другого, то правоотношения между родителями и детьми регулируются законом того государства, гражданином которого является ребенок Там же. .

Указанная выше Минская конвенция о правовой помощи стран СНГ 1993 года (в редакции протокола от 28 марта 1998 г.) предусматривает следующие правила Ст. 32 Конвенции. :

- права и обязанности родителей и детей, в том числе обязательства родителей по содержанию детей, определяются законодательством Договаривающейся Стороны, на территории которой они имеют постоянное совместное место жительства, а при отсутствии постоянного совместного места жительства родителей и детей их взаимные права и обязанности определяются законодательством Договаривающейся Стороны, гражданином которой является ребенок. По требованию истца по алиментным обязательствам применяется законодательство Договаривающейся Стороны, на территории которой постоянно проживает ребенок;

– алиментные обязательства совершеннолетних детей в пользу родителей, а также алиментные обязательства других членов семьи определяются законодательством Договаривающейся Стороны, на территории которой они имели совместное место жительства. При отсутствии совместного места жительства такие обязательства определяются законодательством Договаривающейся Стороны, гражданином которой является истец;

– исполнение решений суда по делам, связанным с воспитанием детей, производится в порядке, установленном законодательством Договаривающейся Стороны, на территории которой проживает ребенок;

– договаривающиеся Стороны оказывают друг другу помощь в розыске ответчика по делам о взыскании алиментов, когда есть основание полагать, что ответчик находится на территории другой Договаривающейся Стороны, и судом вынесено определение об объявлении его розыска.

В целях большей гарантии обеспечения интересов детей в двухсторонних договорах может быть закреплено правило, позволяющее применить закон страны места жительства ребенка, если законодательство этой страны является для него более благоприятным.

Правоотношения между ребенком, родившимся от лиц, не состоящих в зарегистрированном браке, и его матерью и отцом определяются законодательством той договаривающейся стороны, гражданином которой является ребенок Богуславский М.М. Указ. соч. - М.,1994. - С. 348..

Большие сложности на практике при отсутствии международных соглашений вызывают вопросы, связанные с осуществлением родительских прав при распаде семьи.

Известны случаи, когда дети незаконно вывозились из страны одним из родителей или незаконно удерживались за рубежом отцом ребенка при наличии судебного решения о том, что ребенок должен проживать со своей матерью.

Сложность ситуации в таких случаях объясняется тем, что РУз не участвует в Гаагской конвенции о гражданско-правовых аспектах похищения детей в международном масштабе 1980 года. Эта конвенция регулирует гражданско-правовые вопросы, ее цель - способствовать немедленному возвращению незаконно перемещенных или похищенных детей. Перемещение или удержание ребенка считается незаконным, «если это нарушает право попечения, которым наделено соответствующее лицо (это может быть мать, отец, опекун и т.д.) в соответствии с законодательством государства, в котором ребенок постоянно проживает» Богуславский М.М. Указ. соч. - М.,1994. - С. 350..

Иногда ситуация усугубляется еще и потому, что при отсутствии соглашения о правовой помощи между двумя государствами иностранный суд не обязан исполнять решение отечественного суда, если такое решение было вынесено.

2.2 Алиментные обязательства

В данном параграфе пойдет речь об одном из важнейших институтов исследуемых отношений - алиментных обязательствах. Этот институт играет важное значение, т.к. он обеспечивает имущественные гарантии лиц, которым социально необходимы данные гарантии. В вопросах защиты интересов ребенка в международных отношениях значение его роль еще более возрастает.

Рассмотрим правовое содержание алиментных обязательств.

Данный вид обязательства представляет собой правоотношение, возникающее на основании предусмотренных законом юридических фактов: решения суда или соглашения сторон, в силу которого одни члены семьи обязаны предоставлять содержание другим ее членам, а последние вправе его требовать.

Представления о природе, алиментов неоднократно менялись. В 1920-е гг. существовало мнение, что алименты являются «суррогатом социального обеспечения» Гойхбарг А.Г. Брачное, семейное, опекунское право советских республик. - М. 1920. и что развитие системы социального обеспечения приведет к постепенному отмиранию алиментных обязательств. В дальнейшем эта теория была отвергнута. Однако связь между алиментными обязательствами и уровнем развития системы социального обеспечения, несомненно, существует, поскольку они имеют одну и ту же цель - предоставление содержания нуждающимся нетрудоспособным лицам.

Содержанием алиментного обязательства являются обязанность плательщика алиментов по их уплате и право получателя алиментов на их получение. Общие основания прекращения алиментных обязательств предусмотрены в СК РУз. Если обязательство возникло на основании соглашения между плательщиком и получателем алиментов, оно прекращается с истечением срока действия соглашения, смертью одной из сторон или по иным основаниям, предусмотренным этим соглашением. Стороны свободны установить в соглашении любые основания для прекращения алиментного обязательства, в частности изменение материального положения сторон, восстановление трудоспособности получателя алиментов, окончание им учебы, вступление в брак и т.д.Смирнов Р. Удостоверение соглашения об уплате алиментов // Российская юстиция. -1999. - № 10.

Если алименты взыскиваются по решению суда их уплата автоматически прекращается со смертью получателя или плательщика алиментов. Строго личный характер алиментных обязательств делает правопреемство в них невозможным. Выплата алиментов несовершеннолетним детям прекращается с момента достижения ребенком совершеннолетия или приобретения им полной дееспособности до достижения совершеннолетия в результате эмансипации или вступления в брак.

Алиментные обязательства в отношении несовершеннолетнего ребенка прекращаются также в результате усыновления этого ребенка. Обязательства по содержанию на основании решения суда совершеннолетних нетрудоспособных получателей алиментов прекращаются при восстановлении их трудоспособности или прекращении нуждаемости. В случаях, когда обязанность по уплате алиментов возлагается на лицо, только если оно обладает достаточными средствами для предоставления содержания, алиментные обязательства прекращаются, если материальное положение этого лица ухудшается настолько, что оно не в состоянии далее выплачивать алименты.

Алиментные обязательства родителей и детей относятся к разряду алиментных обязательств первой очереди. Родители и дети обязаны предоставлять содержание друг другу независимо от наличия у них других родственников.

Основаниями алиментной обязанности родителей в отношении несовершеннолетних детей является наличие между родителями и детьми родственной связи и несовершеннолетие ребенка. Ребенок до достижения 18 лет считается нетрудоспособным, независимо от того, работает он или нет.

Из этого правила установлено исключение, в соответствии с которым обязанность родителей по уплате алиментов несовершеннолетним детям прекращается в случае эмансипации ребенка или приобретения им полной дееспособности при вступлении в брак в результате снижения брачного возраста. Приобретение полной дееспособности до 18-летнего возраста не приводит к признанию такого ребенка совершеннолетним, однако в этих случаях дети, как правило, приобретают экономическую самостоятельность, что приводит к прекращению алиментной обязанности.

Обязанность родителей по предоставлению содержания несовершеннолетним детям возникает независимо от того, нуждаются дети в получении алиментов или нет. Родители должны содержать детей, независимо от наличия у них средств, достаточных для предоставления такого содержания. Обязанность по выплате алиментов на детей несут как совершеннолетние, так и несовершеннолетние родители. Не имеет значения также, являются ли они трудоспособными и обладают ли гражданской дееспособностью Антокольская М.В. Меры защиты и ответственности в алиментных обязательствах // Советское государство и право. - М.; Наука, 1990. - № 8..

Содержание детей в нормальной семье осуществляется добровольно. При этом родители сами определяют порядок и форму предоставления детям такого содержания. Обычно на детей просто тратится, определенная часть семейного бюджета и никаких специальных договоренностей между родителями на этот счет не требуется Косова О.Ю. Понятие и виды алиментных обязательств // Гражданско-правовые обязательства: вопросы теории и практики: Сборник научных трудов. - Владивосток; Изд-во Дальневост. ун-та, 2001..

Если по вопросу о содержании детей между родителями возникают разногласия или родители ребенка разошлись, наиболее желательным способом разрешения спора является заключение соглашения об уплате алиментов. В соглашении они могут определить размер, порядок и форму уплаты алиментов. Верхний предел размера алиментов, уплачиваемых по соглашению между родителями, не ограничен, однако нижний предел определен законом.

При заключении соглашения об уплате алиментов на ребенка родители действуют не от своего имени, а от имени ребенка в качестве его законных представителей. Поэтому возможна ситуация, когда они заключат соглашение, нарушающее интересы ребенка. Например, мать согласится на получение незначительной суммы алиментов, если отец, с которым она не хочет поддерживать контакты, откажется от права на посещение ребенка. Или один из родителей договорится об уменьшении алиментов в обмен на получение большей доли супружеского имущества при его разделе Антокольская М. Алименты на содержание детей // Российская юстиция. - 1995. - № 3..

Если родители не предоставляют содержания своим детям и не заключают соглашение об уплате алиментов, средства на содержание детей взыскиваются в судебном порядке. Взыскание алиментов является обязанностью того из родителей, с которым проживает ребенок, или заменяющего его лица (усыновителя, опекуна, попечителя). Эти лица действуют при взыскании алиментов как законные представители ребенка. Отказаться от права на алименты, принадлежащего ребенку, они не вправе. Любое соглашение, направленное на такой отказ, ничтожно.

Однако на практике встречаются случаи, когда они не предъявляют иска о взыскании алиментов с родителя ребенка. Чаще всего это вызвано желанием полностью прекратить отношения с этим родителем после развода. В результате нарушаются права ребенка, который лишается принадлежащих ему по закону средств Там же..

В принципе родители обязаны содержать несовершеннолетних детей независимо от того, нуждаются дети в предоставлении содержания или нет. Однако при решении вопроса об увеличении доли, взыскиваемой на содержание ребенка с малообеспеченного родителя, имущественное положение ребенка принимается во внимание.

Родители несут равные обязанности по предоставлению детям содержания, поэтому наличие у одного из родителей ребенка высокого дохода само по себе не может служить основанием для уменьшения размера алиментов, взыскиваемых со второго родителя. Однако если родитель, требующий уменьшения размера алиментов, является нетрудоспособным и малообеспеченным, семейное положение ребенка принимается во внимание

Суд при установлении размеров алиментов руководствуется принципом максимально возможного сохранения ребенку прежнего уровня его обеспечения, существовавшего до распада семьи. Это означает, что при наличии такой возможности суд взыскивает алименты в размере, позволяющем ребенку сохранить прежний уровень жизни. Задача суда - сделать все для того, чтобы материальное положение ребенка как можно меньше пострадало из-за расторжения брака его родителями Князев А.В. Взыскание алиментов в судебном порядке // Юрист. - 1999. - № 12..

Естественно, что это не всегда возможно, поскольку родитель, уплачивающий алименты, может создать другую семью, которую он тоже должен содержать. Нельзя толковать эту норму и в том смысле, что, если дети родителей, имеющих высокие доходы, воспитывались в роскоши, которая намного превышает потребности ребенка, такое же положение должно сохраниться после распада семьи. Однако обоснованные потребности ребенка должны по-прежнему удовлетворяться, если родители имеют для этого достаточно средств. Так, если ребенок обучался в платном учебном заведении внутри страны или за границей, это должно входить в понятие сохранения прежнего уровня его обеспечения и при наличии такой возможности учитываться при определении размера алиментов Логунов Д.А. Взыскание алиментов // Юридический мир. - 2000. - № 2..

Большая свобода суда при определении размера алиментов в твердой денежной сумме делает этот способ более пригодным в условиях рыночной экономики. Перечень случаев, когда суд вправе взыскать алименты в твердой денежной сумме, достаточно широк: если плательщик имеет нерегулярный или меняющийся доход или заработок; если он получает заработок или доход полностью или частично в натуре или в иностранной валюте; если он вообще не имеет заработка или дохода; а также в других случаях, когда взыскание алиментов в долях к заработку родителя невозможно, затруднительно или существенно нарушает интересы одной из сторон Дуда И.И., Клейменов А.В. Из каких доходов производится удержание алиментов на несовершеннолетних детей // Гражданин и право. - М.; Новая правовая культура, 2002. - № 2. .

Как дети, так и родители могут оказаться вынужденными нести значительные дополнительные расходы. В нормальной семье предоставление средств на покрытие этих расходов осуществляется добровольно. В некоторых случаях между плательщиком и получателем таких средств может быть заключено соглашение. Соглашение может быть заключено и о предоставлении средств на расходы, которые не являются безусловно необходимыми и не могут быть взысканы в судебном порядке. В частности, родители могут заключить соглашение о несении расходов по обучению ребенка в платном учебном заведении, оплате его дополнительных занятий, летнего отдыха Логунов Д.А. Указ. соч. .

Родители и дети могут заключить и соглашение о предоставлении содержания и оплате обучения детей, достигших совершеннолетия. Взыскание алиментов в этих случаях, как отмечалось ранее, действующим законодательством не предусмотрено, но никто не может запретить сторонам предусмотреть такую обязанность в заключенном ими соглашении. Такое соглашение будет законным и подлежит принудительному осуществлению. К нему применяются нормы, регулирующие соглашения об уплате алиментов.

Если соглашение о предоставлении средств на дополнительные расходы отсутствует, родители и дети, имеющие право на получение алиментов в судебном порядке, вправе предъявить иск о взыскании средств для компенсации дополнительных расходов, вызванных исключительными обстоятельствами.

Нуждаемость в дополнительных расходах может быть и более длительной, тогда их размер устанавливается судом в твердой денежной сумме, подлежащей выплате ежемесячно. Размер этой суммы зависит прежде всего от потребности в дополнительных расходах и от материального положения плательщика. Учитываются также материальное и семейное положение обеих сторон и иные заслуживающие внимания обстоятельства Антокольская М. Указ. соч..

Алиментная обязанность родителей в отношении несовершеннолетних детей прекращается с момента достижения детьми совершеннолетия.

Рассматривая же алиментные обязательства в рамках международного частного права, стоит отметить, что новый СК РУз не содержит коллизионных привязок касательно вопросов применяемого права. Однако обращаясь к законодательству зарубежных стран, то там ситуация обстоит иначе. Так ст. 163 СК РФ предусматривает, что права и обязанности родителей и детей, в том числе обязанность родителей по содержанию детей, определяются законодательством государства, на территории которого они имеют совместное место жительства. При отсутствии совместного места жительства родителей и детей их права и обязанности определяются законодательством государства, гражданином которого является ребенок. По требованию истца к алиментным обязательствам и к другим отношениям между родителями и детьми может быть применено законодательство государства, на территории которого постоянно проживает ребенок Богуславский М.М. Указ. соч. - 2002. - С. 345. .

Также по вопросу о законе, применяемом к алиментным обязательствам в пользу детей, действует Гаагская конвенция от 24 октября 1956 г., участниками которой являются Австрия, Бельгия. Испания, Италия, Люксембург, Лихтенштейн, Нидерланды. Португалия, Турция, ФРГ. Франция, Швейцария Основным коллизионным критерием является закон обычного место проживания ребенка, который отвечает на вопросы о праве на алименты, их размерах и о лице, к которому может быть обращено требование Городецкая И. К. Международная защита прав и интересов детей. - М.: Международные отношения, 1973. - С. 60..

Таким образом, закон исходит из того, что отношения родителей и детей наиболее тесно связаны с законодательством страны их совместного места жительства. Иными словами, независимо от гражданства сторон к отношениям родителей и детей, проживающих на территории государства, должно применяться внутреннее семейное законодательство. Лишь при отсутствии такого совместного проживания подлежащее применению право будет определяться на основе принципа гражданства ребенка. Во главу угла поставлены интересы ребенка. Поэтому дается возможность по требованию истца в порядке изъятия из этих положений применять законодательство страны, где ребенок постоянно проживает Там же. . Здесь могут учитываться: способ взыскания алиментов (в процентном отношении к заработной плате ответчика или в твердой денежной сумме), сроки взыскания (до достижения 18 лет или экономической самостоятельности, как это принято в ряде стран), характер личных неимущественных отношений родителей и детей и т.п. Марышева Н.И. Указ. соч. - С. 404.

Если стороны не живут совместно, алиментные обязательства совершеннолетних детей и других членов семьи определяются исходя из гражданства претендующего на получение алиментов лица. Закон исходит из того, что в таких случаях нетрудоспособные престарелые родители и другие претендующие на получение алиментов лица нуждаются в защите своего национального законодательства в большей мере, чем совершеннолетние дети Там же. - С. 406. .

Мы считаем указанные подходы наиболее оправданным в современных условиях, поэтому целесообразно закрепить их законодательно в отечественном СК.

Следующий проблемный вопрос это выезд за границу на постоянное жительство лица, лица обязанного выплачивать алименты. При этом отсутствует договор о правовой помощи, обеспечивающего взаимное исполнение судебных решений, возникают сложности. Известно, что больше множество иммигрантов уезжают в те государства, с которыми договоры такого рода не были заключены.

Остается возможность предъявления иска в суд государства, куда переехало лицо, обязанное платить алименты. На практике применяется и такой способ решения проблемы, как суммирование полагающихся ребенку до достижения им совершеннолетия сумм и заключения соглашения сторон о их выплате Там же. - С.346. .

Вопрос о законе, которым должны регулироваться правоотношения между родителями и детьми касательно алиментов, решен в отдельных договорах о правовой помощи.

Так, Минская Конвенция о правовой помощи стран СНГ предусматривает следующие правила. Алиментные обязательства совершеннолетних детей в пользу родителей, а также алиментные обязательства других членов семьи определяются законодательством Договаривающейся Стороны, на территории которой они имели совместное место жительства. При отсутствии совместного места жительства такие обязательства определяются законодательством Договаривающейся Стороны, гражданином которой является истец. По требованию истца по алиментным обязательствам применяется законодательство Договаривающейся Стороны, на территории которой постоянно проживает ребенок. Договаривающиеся Стороны оказывают друг другу помощь в розыске ответчика по делам о взыскании алиментов, когда есть основание полагать, что ответчик находится на территории другой Договаривающейся Стороны, и судом вынесено определение об объявлении его розыска. Исполнение решений суда по делам, связанным с воспитанием детей, производится в порядке, установленном законодательством Договаривающейся Стороны, на территории которой проживает ребенок Ст. 32 Минской Конвенции. .

Известны случаи, когда дети незаконно вывозились из государства одним из родителей или незаконно удерживались за рубежом отцом ребенка при наличии судебного решения о том, что ребенок должен проживать со своей матерью Приведем пример из практики. Российская гражданка вышла замуж за гражданина США Д. Блисса, работавшего в Москве в одной из американских фирм. Их сын родился в США и в соответствии с законами этой страны стал ее гражданином Без согласия матери отец в се отсутствие вывез ребенка в США, когда семья находилась в России. Богуславский М.М. Указ. соч. - 2002. - С. 346..

Сложность ситуации в таких случаях объясняется тем, что РУз не участвует в Гаагской конвенции о гражданско-правовых аспектах похищения детей в международном масштабе 1980 г. Целями настоящей Конвенции являются: обеспечение незамедлительного возвращения детей, незаконно перемещенных в любое из Договаривающихся государств либо удерживаемых в любом из Договаривающихся государств; и обеспечение того, чтобы права на опеку и на доступ, предусмотренные законодательством одного Договаривающегося государства, эффективно соблюдались в других Договаривающихся государствах. Эта конвенция регулирует гражданско-правовые вопросы, ее основная задача - способствовать немедленному возвращению незаконно перемещенных или похищенных детей. Перемещение или удержание ребенка считается незаконным, «если это нарушает право попечения, которым наделено соответствующее лицо (это может быть мать, отец, опекун и т.д.) в соответствии с законодательством государства, в котором ребенок постоянно проживает» Ст. 3 Гаагской конвенции о гражданско-правовых аспектах похищения детей в международном масштабе 1980 г.. В конвенции участвуют 45 государств, в том числе США, Великобритания, Греция, Израиль, Польша и др. Богуславский М.М. Указ. соч. - 2002. - С. 347.

Существенное значение в вопросе об алиментах имеет гражданско-процессуальная сторона дела в связи с трудностями, возникающими при взыскании средств на содержание лиц, проживающих за рубежом.

В Нью-Йорке 20 июня 1956 г. была принята многосторонняя Конвенция о взыскании за границей алиментов, которая устанавливает облегченный порядок взыскания алиментов, причитающихся лицу, находящемуся на территории одного из государств - участников Конвенции, с лица, находящегося под юрисдикцией другого государева - участника Конвенции Лунц Л.А. Указ. соч. - С. 738. .

Учитывая широкую интеграцию Узбекистана в мировое сообщество, а также приоритет защиты интересов ребенка, представляется целесообразным ратифицировать Гаагскую конвенцию о гражданско-правовых аспектах похищения детей в международном масштабе, а также Нью-Йоркскую Конвенцию 1956г. по облегченному порядку взыскания алиментов, в целях предотвращения нарушений в этой области, и расширению международного сотрудничества.

ГЛАВА III. УСЫНОВЛЕНИЕ В МЕЖДУНАРОДНОМ ЧАСТНОМ ПРАВЕ

3.1 Процедура иностранного усыновления

Усыновление (удочерение), очень ответственный и серьезный шаг, влекущий за собой порождение прав и обязанностей усыновителей в отношении усыновленного ребенка. Тем более, если дети, которые должны быть усыновлены, проживают за пределами территории государства.

Усыновление является наиболее отвечающей интересам ребенка формой воспитания ребенка, оставшегося без попечения родителей, поэтому Семейный кодекс РУз обозначает его как приоритетную форму устройства детей.

Термин усыновление употребляется в юридической науке в различных значениях.

Многие ученые рассматривают усыновление как форму устройства детей, оставшихся без попечения родителей, как юридический акт и как факт, имеющий юридическое значение. В этом контексте усыновление (удочерение) может рассматриваться ими как юридический акт, влекущий правовые последствия, приравненные к правам и обязанностям родственников по происхождению. У многих бездетных семей или одиноких граждан усыновление является единственной возможностью реализовать нерастраченные родительские чувства, почувствовать счастье материнства и отцовства. Этим объясняется особенность усыновления: в отличие от других форм воспитания отношения усыновления не прекращаются с достижением усыновленным восемнадцати лет; это как бы пожизненные правовые связи усыновленного с усыновителем и его родственниками Нечаева А.М. Семейное право. Курс лекций. - М.: Юристъ, 1998. - С. 267 - 290..

По мнению иных же авторов, усыновление есть установление между усыновителем (его родственниками) и усыновленным ребенком (его потомством) правоотношений (личных и имущественных), аналогичных существующим между кровными родителями и детьми. Она также рассматривает усыновление как форму устройства детей, оставшихся без попечения родителей, и как факт, имеющий юридическое значение.

Под усыновлением понимается и общественное отношение, суть которого сводится к тому, что в семью принимается посторонний ребенок с целью содержания и воспитания его как своего родного сына или дочери Пчелинцева Л.М. Семейное право России. Учебник для вузов. - М.: Издательская группа НОРМА-ИНФРА · М, 1999. - С. 482 - 548.. В целях сохранения этнических корней ребенка и нежелательности их утраты вследствие его выезда на постоянное место жительства в другую страну, законом может быть установлено приоритетное право усыновления детей отечественными семьями Например в России лишь по истечении трех месяцев после внесения данных о ребенке в государственный банк данных о детях, оставшихся без попечения родителей, он может быть передан на усыновление гражданам РФ, постоянно проживающим за границей, или иностранным гражданам и лицам без гражданства. П. 4 ст. 124 СК РФ..

Кроме того, как отмечает Ю.Беспалов, думается, что усыновление следует рассматривать и как способ, применяемый судом для защиты прав и интересов ребенка. В основу такого подхода положено назначение усыновления. Представляется, что усыновление предназначено для реализации прав ребенка, оставшегося без родительского попечения и, прежде всего, права жить и воспитываться в семье и права на защиту Беспалов Ю. Усыновление как способ судебной защиты прав ребенка // Российская юстиция. - 1997. - №7. .

Расширение же сферы международных отношений коснулось и исследуемого института, что выразилось в появления такого термина как «иностранное» усыновление. Если исходить из общих представлений о том, что есть «усыновление (удочерение)», то необходимым дополнением для дефиниции «иностранного», или «международного», усыновления должно стать включение в рассматриваемое понятие основного фактора - юридической связи данного отношения с несколькими правопорядками. Иными словами, усыновитель (усыновители) и усыновляемый должны быть иностранцами по отношению друг к другу, либо факт усыновления должен иметь место за границей в соответствии с правопорядком иностранного государства Ануфриева Л.П. Указ. соч. - С. 593. .

Несмотря на все многообразие определений усыновления, считаем, что необходимо остановиться на понятии определяющим усыновление как юридический акт, в силу которого между усыновителем и ребенком устанавливаются такие же правовые отношения, какие существуют между родителями и детьми по происхождению. При этом, усыновленные дети теряют юридическую связь с родителями (либо одним из них) и приобретают таковую с посторонними лицами - усыновителями, ничем не отличаясь по правам и обязанностям по отношению к ним от родного ребенка.

Институт усыновления в Республике Узбекистан регулируется прежде всего Семейным кодексом РУз Ведомости палат Олий Мажлиса Республики Узбекистан. - 2013. - № 4. - Ст. 98., Гражданским процессуальным кодексом РУз Ведомости палат Олий Мажлиса Республики Узбекистан. - 1997. - № 9. Приложение., Положением об усыновлении (удочерении) несовершеннолетних детей и принятии детей в семью на воспитание (патронат) Приложение № 3 к Постановлению КМ РУз от 12.04.1999 г. № 171. //Собрание постановлений Правительства Республики Узбекистан. - 1999. - № 4. - Ст.18., а также рядом международных соглашений.

Правовые последствия усыновления имеют двоякую направленность: во-первых, они нацелены на порождение тех же правовых последствий, которые возникают при естественном родстве (т.е. устанавливают так называемое «юридическое родство»), во-вторых, установлены в целях сохранения тайны усыновления. Они заключаются в том, что несовершеннолетний ребенок пользуется теми же правами, что и родные дети соответствующего лица. Он становится родственником для всех членов семьи. Между родителями и ребенком возникает обязанность взаимной материальной опеки, они становятся законными наследниками в отношении друг друга и т.д. Несовершеннолетний, не состоящий в браке ребенок обретает фамилию и гражданство своих новых родителей, но может оставить свою действительную фамилию. Одновременно всякие родственные отношения ребенка в отношении его «природных» родителей расторгаются: с юридической точки зрения отныне он является для них абсолютно чужим человеком.

Родственные отношения могут быть сохранены при усыновлении ребенка одним лицом или в случае смерти одного из родителей (с дедушкой и бабушкой ребенка).

У ребенка могут быть изменены фамилия (на фамилию усыновителя); имя (новое имя выбирает усыновитель), а также отчество (по имени усыновителя, если усыновитель мужчина; при усыновлении ребенка женщиной - по имени лица, указанного ею в качестве отца усыновленного ребенка). Если усыновленный ребенок достиг возраста десяти лет, перемена фамилии, имени и/или отчества допускается только с его согласия Антокольская М.В. Семейное право: Учебник. - М.: Юристъ, 1996. - С. 322.. В целях обеспечения тайны усыновления возможно изменение даты и места рождения ребенка.

К мерам, направленным на сохранение тайны усыновления также относятся:

- имитация родов усыновительницей, когда женщина-усыновитель оформляет как дородовый, так и послеродовый отпуск, помещается в родовспомогательное учреждение и выписывается из него уже с усыновленным ребенком, представляя его окружающими за своего, рожденного ею ребенка.

- рассмотрение дел об установлении усыновления в закрытом судебном заседании;

- установление уголовной ответственности за разглашение тайны усыновления вопреки воле усыновителя лицом, обязанным хранить факт усыновления (удочерения) как служебную и профессиональную тайну, или иным лицом из корыстных или иных низменных побуждений;

- возможность усыновления ребенка, считающего усыновителей своими кровными родителями, без его согласия;

- установление минимальной разницы в возрасте между усыновителем и усыновленным;

- возможность усыновления ребенка не по месту жительства усыновителей Там же. - С. 324. .

Согласно действующему законодательству, усыновление возможно в отношении несовершеннолетних детей и только в их интересах - это центральный принцип института усыновления.

Декларацией о социальных и правовых принципах, касающихся усыновления детей на международном уровне, утвержденной резолюцией Генеральной Ассамблеи ООН от 3 декабря 1986 г. и ст.21 Конвенции о правах ребенка, принятой в Нью-Йорке 20 ноября 1989 г., признается, что усыновление в другой стране может рассматриваться лишь в качестве альтернативного способа ухода за ребенком при наличии двух условий: если он не может быть передан на воспитание или помещен в семью в стране происхождения и если обеспечение какого-либо подходящего ухода в стране происхождения ребенка является невозможным Завражнов В. Усыновление иностранцами детей - российских граждан // Российская юстиция. - 2001. - №7.. В Конвенции о защите детей и сотрудничестве в области межгосударственного усыновления подчеркивается, что ребенок, для полного и гармоничного развития личности, должен расти в семейной обстановке, в атмосфере счастья, любви и понимания. Ребенку, которого невозможно устроить в подходящую семью в его стране, такую семью можно найти в другом государстве, в результате международного усыновления.

Усыновление детей гражданами РУз, проживающими за пределами Узбекистана, иностранными гражданами и лицами без гражданства на территории РУз производится по законодательству государства, гражданином которого является усыновитель (для апатридов - по законодательству их постоянного места жительства) на момент подачи заявления об установлении усыновления. При этом должны соблюдаться требования, предъявляемые к усыновителю, а также соблюдаться условия усыновления. Применение при усыновлении соответствующего иностранного законодательства (требования к усыновителю в отношении возраста, материального положения и т.п.) обеспечивает в дальнейшем стабильность усыновления в иностранном государств - усыновитель часто увозит ребенка в свою страну. Аналогичные коллизионные привязки используются в законодательстве многих зарубежных стран Марышева Н.И. Указ. соч. - С. 407. . При усыновлении ребенка супругами, имеющими разное гражданство, должны быть, очевидно, соблюдены требования, предусмотренные законодательством как государства, гражданином которого является муж, так и государства, гражданкой которого является жена Там же. .

Общий порядок усыновления ребенка регулируется СК РУз Ст.ст. 151 - 167, 237 СК РУз. .

Поскольку усыновление затрагивает интересы родственников как усыновленного, так и усыновителя, а также его супруга, закон, во избежание нарушения их прав и интересов, устанавливает ряд условий усыновления. К ним относятся:

- согласие родителей ребенка на его усыновление, а если они не достигли шестнадцати лет - также согласие их родителей (т.е. дедушки и бабушки усыновляемого ребенка), заменяющих их лиц либо, при их отсутствии, органа опеки и попечительства Ст. 159 СК РУз. . Родители могут дать согласие на усыновление ребенка конкретным лицом либо без указания конкретного лица. Форма выражения согласия может быть различной: нотариальная; простая письменная, заверенная учреждением, в котором находится ребенок, либо органом опеки и попечительства (по месту производства усыновления или по месту жительства родителей); устная (путем выражения согласия на усыновление непосредственно в суде при производстве усыновления). Согласие на усыновление, данное родителем в суде, должно быть зафиксировано в протоколе судебного заседания и подписано им лично, а также отражено в решении; при этом следует учитывать, что, исходя из приоритета прав родителей, любой из них может до вынесения решения об установлении усыновления отозвать данное им ранее с огласие на усыновление, независимо от мотивов, побудивших его сделать это;

- письменное согласие лиц, заменяющих родителей, - опекунов, попечителей, приемных родителей, руководителя детского или иного учреждения (в котором в момент усыновления находится ребенок). В интересах ребенка суд вправе вынести решение об установлении усыновления и без согласия этих лиц Ст. 158 СК РУз.;

- согласие ребенка, достигшего десяти лет Ст. 155 СК РУз. . Согласие ребенка выявляется органом опеки и попечительства и оформляется либо в письменной форме, либо отражается в заключении об обоснованности и соответствии усыновления интересам ребенка. Чтобы не травмировать психику ребенка, который фактически проживает в семье усыновителя и считает его кровным родителем, усыновление в таких случаях можно производить и без получения согласия усыновляемого ребенка;

- согласие супруга усыновителя, если ребенок усыновляется не обоими супругами Ст. 157 СК РУз. . Необходимость такого согласия объясняется тем, что ребенок, проживая в одной семье с супругом усыновителя, поневоле будет общаться с ним; к тому же усыновление чужого ребенка и появление его в семье может быть не воспринято супругом усыновителя, что негативно скажется на воспитании усыновленного. Еще один немаловажный факт: усыновление влияет на имущественные права усыновителя и его супруга, в частности, жилищные, наследственные, пенсионные и др., что также может отрицать супруг усыновителя своим несогласием на усыновление. Если супруги более года назад прекратили семейные отношения и место жительства супруга усыновителя неизвестно, усыновление производится без его согласия.

Усыновление детей граждан Республики Узбекистан может производиться лишь теми иностранными гражданами, государства которых имеют свои дипломатические представительства в Республике Узбекистан.

Учет лиц, желающих усыновить ребенка, производит Министерство народного образования Республики Узбекистан. Обязательным условием такого усыновления является ходатайство дипломатического представительства, включающее в себя следующие сведения: дату рождения, место жительства, фамилию, имя, отчество будущих усыновителей, сведения о материальном положении, медицинское заключение, морально- психологический климат семьи, а также характеристику на них П.28 Положения об усыновлении (удочерении) несовершеннолетних детей и принятии детей в семью на воспитание (патронат)..

Усыновление ребенка, являющегося гражданином Республики Узбекистан и проживающего за пределами Республики Узбекистан, произведенное компетентным органом иностранного государства, гражданином которого является усыновитель, признается действительным в Республике Узбекистан при условии получения предварительного разрешения на усыновление от хокима района, города, на территории которого ребенок или его родители (один из них) проживали до выезда за пределы территории Республики Узбекистан.

Консул Республики Узбекистан имеет право оформлять усыновление ребенка, состоящего в гражданстве Республики Узбекистан и проживающего вне пределов Республики Узбекистан.

В случае, если в результате усыновления могут быть нарушены права ребенка, установленные законодательством и международными договорами Республики Узбекистан, усыновление не может быть произведено независимо от гражданства усыновителя, а произведенное усыновление подлежит отмене в судебном порядке Там же. П. 29. .

На территории Республики Узбекистан любая посредническая деятельность по усыновлению запрещается и иностранцам, конечно же, самостоятельно заниматься практическими вопросами оформления усыновления достаточно сложно. Поэтому их интересы в целях подбора и передачи детей на усыновление на территории Узбекистана вправе представлять уполномоченные иностранным государством органы и организации по усыновлению детей (в том числе через свои представительства), что согласно закону не является посреднической деятельностью по усыновлению детей при условии, что они не преследуют в своей деятельности коммерческие цели.

В случае возникновения судебных споров по вопросам международного усыновления, то все документы, представляемые в суд (как и в иные органы, занимающиеся международным усыновлением) должны быть легализованы в установленном порядке, если иное не предусмотрено законодательством РУз и международными договорами), переведены на государственный язык, и перевод должен быть заверен, в установленном законе порядке.

Семейное законодательство предусматривает также возможность отмены усыновления. Усыновление может быть отменено в случаях, если усыновители уклоняются от выполнения возложенных на них родительских обязанностей, злоупотребляют родительскими правами, жестоко обращаются с усыновленными, больны хроническим алкоголизмом или наркоманией. Усыновление может быть отменено и по другим основаниям, исходя из интересов ребенка и с учетом его мнения Ст. 169 СК РУз.. Отмена усыновления производится в судебном порядке. Усыновление прекращается со дня вступления в законную силу решения суда об отмене усыновления). При отмене усыновления взаимные права и обязанности ребенка и усыновителей, а также их родственников прекращаются, и восстанавливаются взаимные права и обязанности ребенка и его родителей (его родственников), если этого требуют интересы ребенка. Ребенок передается родителям по решению суда. При отсутствии родителей, а также если передача им ребенка противоречит его интересам, он передается на попечение органов опеки и попечительства.

Таким образом, правовая природа усыновления состоит в полном приравнивании усыновленного ребенка в личных и имущественных правах и обязанностях к родным детям усыновителя на основании произведенного в соответствии с требованиями закона усыновления. Юридический акт усыновления устанавливает, как для усыновителя (и его родственников), так и для усыновленного (и его потомства) такие же права и обязанности, как и предусмотренные законом в отношении родителей и детей, связанных кровным родством. Исходя из смысла закона усыновители в первую очередь наделяются родительскими правами и обязанностями, которые утрачивают кровные родители ребенка. Требование закона, обязывающее родителей воспитывать своих детей, заботиться об их здоровье, физическом, психическом, духовном и нравственном развитии, в полной мере относится и к усыновителям, добровольно берущим на себя обязанности по воспитанию усыновленного ими ребенка.

3.2 Регулирование усыновления в МЧП

Усыновление детей гражданами другого государства является широко распространенным во всем мире. Коллизионные вопросы возникают и в этой области: в связи с различиями в соответствующем материальном праве отдельных стран неодинаково отношение их законодательств к усыновлению совершеннолетних, к вопросу о необходимости согласия на усыновляемого или с его стороны к вопросу о том, сохраняется ли правовая связь усыновленного с его родственниками по крови, и др. Лунц Л.А. Указ. соч. - С. 740.

Масштабное развитие исследуемого явления стало началось после окончания Второй мировой войны. Ни одно государство в то время не имело специального законодательства, регулирующего «иностранное» усыновление, вследствие чего его процедура не могла быть законодательно оформлена и зачастую осуществлялась стихийно, с массой нарушений как моральных, так и правовых норм. Усыновление могло быть оформлено у нотариуса как обычная гражданско-правовая сделка, а об этических нормах такой «продажи» говорить не приходится. Роль своеобразного «фактора упорядочения» процедуры усыновления в разное время играли и играют созданные для этих целей организации, в частности: Национальный комитет по усыновлению (Румыния), лицензированные агентства (Северная Корея), независимые посредники (Италия), суды (Южная Корея) См. подробнее: Дюжева О. А. Проблемы законодательства о международном усыновлении. // Государство и право. - 1995.. - № 6. .

С течением времени в различных странах стали появляться первые специальные законодательные акты об усыновлении. В цепях же противодействия созданию предпосылок для коммерческой деятельности, связанной с иностранным усыновлением, и пресечения противоправных действий по похищению детей была заключена уже рассмотренная выше Гаагская конвенция о гражданских аспектах похищения детей.