Адвокатура в механизме обеспечения прав человека в Российской Федерации: конституционно-правовое исследование

Размещено на http://www.Allbest.ru/

Специальность 12.00.02 - Конституционное право; конституционный судебный процесс, муниципальное право

АВТОРЕФЕРАТ

диссертации на соискание учёной степени доктора юридических наук

Тема:

Адвокатура в механизме обеспечения прав человека в Российской Федерации: конституционно-правовое исследование

Либанова Светлана Эдуардовна

Екатеринбург 2013

Диссертационное исследование выполнено на кафедре конституционного права ФГБОУ ВПО «Уральская государственная юридическая академия».

Научный консультант: Заслуженный юрист РФ, Почетный работник высшего профессионального образования РФ, заведующий кафедрой конституционного права ФГБОУ ВПО «Уральская государственная юридическая академия», доктор юридических наук, профессор Саликов Марат Сабирьянович

Официальные оппоненты: Заслуженный юрист РФ, заведующий кафедрой конституционного и международного права ФГБОУ ВПО «Алтайский государственный университет», доктор юридических наук, профессор

Невинский Валерий Валентинович, Член-корреспондент РАН, директор Института философии и права УрО РАН, доктор юридических наук, профессор, Руденко Виктор Николаевич

Заслуженный деятель науки РФ, Заслуженный юрист РФ, член Центральной избирательной комиссии РФ, доктор юридических наук, профессор, Эбзеев Борис Сафарович

Ведущая организация: ФГБОУ ВПО «Московский государственный юридический университет им. О.Е. Кутафина (МГЮА)».

С диссертацией можно ознакомиться в Научной библиотеке Уральской государственной юридической академии.

Ученый секретарь диссертационного совета, доктор юридических наук, профессор С.Ю. Головина

Общая характеристика диссертационной работы

Актуальность темы диссертационного исследования предопределяется тенденциями и динамикой внутреннего развития России и обусловлена необходимостью всестороннего комплексного теоретико-правового исследования эффективной деятельности институциональной адвокатуры в механизме обеспечения конституционных прав.

Прежде всего - это изменения, которые произошли в идеологической сфере в Российской Федерации за последние десятилетия. Роль личности неуклонно выдвигается на первый план, повышается правовая активность граждан. Одним из основных ориентиров развития отечественной правовой системы провозглашен приоритет человека и гражданина, его прав и свобод. Это процесс нуждается в теоретико-правовом осмыслении и создании модели конституционно-правового механизма обеспечения конституционных прав человека, активным элементом которого являются особые институты гражданского общества.

Другой фактор - это экономические преобразования, произошедшие в российском обществе. В условиях активной политической и социально-экономической подвижности государство остро нуждается в выработке концептуальных положений, способных стать теоретическим заделом для совершенствования механизмов обеспечения конституционных прав не только каждого человека, но и всего гражданского общества. Требуется определить способы привлечения к ответственности перед обществом должностных лиц государственных и муниципальных органов, нарушающих конституционные права человека, разработать концепцию правоприменения, позволяющую создать экономические условия, исключающие возможность нарушения права и закона в принципе при отсутствии у институтов гражданского общества функции общественного контроля, не тождественной функции общественного надзора.

Возникли совершенно новые отношения, более сложные и по структуре, и по содержанию, чем ранее. Уполномоченный по правам человека в РФ В.П. Лукин в докладе «О состоянии прав человека в РФ» отметил, что старый советский механизм, предполагающий повышение морального облика государственных служащих путем сочинения разнообразных кодексов их «безупречного поведения» и регулярных рапортов об успехах в достижении поставленных целей, практически бесполезен» Доклад Уполномоченного по правам человека в РФ за 2011г. // Российская газета. 2012. 6 марта..

Обеспечение конституционно гарантированных прав подразумевает деятельность по их охране, защите, восстановлению, эффективность которой зависит от кросс-культурного взаимодействия государственных органов, наделенных властными функциями контроля, и институтов гражданского общества, обладающих особыми качествами, позволяющими им эффективно осуществлять профессионально-правовой общественный надзор.

Признание прав человека не требует пересмотра всего законодательства. Россия ратифицировала Европейскую конвенцию о защите прав человека и основных свобод. Это обязывает российскую судебную систему, презюмируя верховенство права, возникающие правовые коллизии решать в пользу прав человека, а не власти. Обеспечение этой обязанности государства судебной системой, включая конституционную юстицию, также является одной из задач, решаемых при помощи предложенного нами механизма обеспечения конституционных прав (далее МОКП), в том числе путем осуществления демокурии (от лат.kurij - надзор, правовой, особая группа и democ-народ), фактически уже реализуемой адвокатом в различных видах судопроизводства (ст.48 Конституции РФ).

Права человека превращаются в реальную ценность, когда они защищены, то есть их гарантирование неизбежно. Согласно позициям Конституционного Суда РФ, гарантами защиты конституционных прав выступает наряду с другими субъектами, в первую очередь Президентом РФ (ст. 80 Конституции), государство и адвокатура, поэтому важным элементом эффективной деятельности предлагаемого нами механизма признается институциональная триединая российская адвокатура (профессия, корпорация, институт), выполняющая конституционные функции по защите прав неограниченного круга лиц, в том числе функцию профессионально-правового общественного надзора за конституционностью и законностью отправления правосудия (демокурийную функцию).

С принятием в 2002 году Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» (далее закон об адвокатуре) произошло юридическое оформление принадлежности адвокатуры к институтам гражданского общества. Исторически адвокатура была признана государством и обществом организацией, осуществляющей надзор за отправлением правосудия, обеспечивающей реализацию конституционного принципа состязательности (ст.123 Конституции). Пришло время признать зарождение принципиально новой адвокатуры, получившей законодательно триединый статус. Необходим научный анализ этого универсального феномена, способного защищать не только интересы членов своей корпорации, но и всех членов гражданского общества и самого общества от нарушения и несоблюдения органами публичной власти конституционных прав на всей территории России профессионально, квалифицированно, нравственно.

Это обусловлено ее конституционно-правовым статусом и объективной способностью эффективно реализовывать демокурийную функцию, обеспечивая взаимодействие и взаимонадзор в деятельности институциональных систем государства и гражданского общества. Для обеспечения эффективной защиты конституционных прав адвокатурой требуется конкретизировать и законодательно упорядочить произошедшие в настоящее время ее статусные и функциональные изменения, внеся дополнения и изменения в Конституцию РФ и иные нормативные акты. Предлагаемая концепция механизма обеспечения конституционных прав рассматривается как основанная на законе конституциональная деятельность институциональных субъектов по обеспечению реализации принципов и гарантий, закрепленных в Основном законе страны - Конституции РФ, в первую очередь трех базовых: высшая ценность человек (ст.2, 17, 18), народовластие (ст.3, 32), верховенство права (ст.4, 15).

Российская адвокатура, в силу присущих ей как институту особых свойств, отличающих ее от иных общественных организаций (организационная и экономическая независимость; качественный состав) способна осуществлять демокурию за обеспечением повсеместной реализации базовых принципов-гарантий Конституции РФ органами всех ветвей власти, а не только судебной, одновременно являясь школой обязательной юридической интернатуры, прививающей практические навыки студентам-юристам на базе полученных ими в процессе обучения теоретических знаний. Кроме того, она способна выступить базой для проведения медиативных процедур, снижающих загруженность судов, способствующих досудебному урегулированию споров, в том числе и в уголовном судопроизводстве по делам частного обвинения.

Изменилось главное предназначение адвокатуры в обществе, существенно повлиявшее на ее социальный статус. В настоящее время адвокатура как институт гражданского общества является важным сегментом обеспечения реализации конституционных ценностей всего общества, что требует закрепления в Конституции РФ. Требуется проанализировать необходимость разработки актуальной концепции институционализации адвокатуры, позволяющей решать новые задачи и отвечать новым вызовам.

Степень научной разработанности

Комплексный характер поставленных в диссертации задач обусловил изучение общетеоретических и методологических аспектов современного конституционализма, защиты прав и свобод граждан. Теоретическую основу исследования составляют труды ведущих конституционалистов и специалистов в области теории государства и права М.И. Абдулаева, С.А. Авакьяна, С.С. Алексеева, М.В. Баглая, П.П. Баранова, И.Н. Барцица, Н.А. Богдановой, Н.С. Бондаря, Н.А. Бобровой, Н.В. Витрука, Г.А. Гаджиева, П.П. Глущенко, В.Д. Зорькина, Т.Д. Зражевской, В.Т. Кабышева, А.Т. Карасева, В.А. Карташкина, Е.И. Козловой, Ю.М. Козлова, А.Н. Кокотова, Е.В. Колесникова, Е.И. Колюшина, И.А. Конюховой-Умновой, Г.Н. Комковой, И.А. Кравца, В.И. Крусса, В.А. Кряжкова, М.И. Кукушкина, О.Е. Кутафина, В.В. Лазарева, В.А. Лебедева, Е.А. Лукашевой, Е.А. Лукьяновой, В.О. Лучина, А.В. Малько, Л.С. Мамута, Н.И. Матузова, Н.А. Михалевой, И.М. Мацкевича, В.В. Невинского, В.С. Нерсесянца, Ж.И. Овсепян, В.Д. Перевалова, М.С. Саликова, Е.В. Сафонова, Б.А. Страшуна, Ю.А. Тихомирова, О.И. Тиунова, Л.В. Туманова, В.И. Фадеева, И.Е. Фарбера, Т.Я. Хабриевой, В.Е. Чиркина, С.М. Шахрая, Ю.Г. Шульженко, Б.С. Эбзеева и других авторов.

Большое внимание было уделено работам, в которых напрямую исследуются проблемы судебной власти и судебной защиты прав граждан, в том числе в контексте оказания юридической помощи. Это труды таких ученых, как: А.С. Автономов, С.В. Айвазова, Л.Д. Воеводин, В.В. Гошуляк, В.В. Ершов, Г.А. Жилин, Т.И. Ильина, М.И. Клеандров, С.А. Комаров, Л.В. Лазарев, В.М. Лебедев, В.О. Лучин, Р.Г. Мельниченко, О.О. Миронов, А.С. Мордовец, Т.Г. Морщакова, С.Э. Несмеянова, В.М. Семенов, В.Г. Стрекозов, Ю.Н. Старилов, Н.М. Чепурнова и др.

Процессуально-отраслевые аспекты оказания квалифицированной юридической помощи при осуществлении различных форм судопроизводства (конституционного, гражданского, административного, уголовного) рассматриваются в трудах таких ученых, как: Н.С. Алексеев, П.Д. Баренбойм, М.Ю. Барщевский, А.Д. Бойков, В.М. Жуйков, Н.М. Кипнис, А.Г. Кучерена, Г.Б. Мирзоев, И.Л. Петрухин, В.И. Радченко, Г.М. Резник, О.С. Рогачева, М.Б. Смоленский, Ю.И. Стецовский, Е.В. Тарло, М.К. Треушников, И.Л. Трунов и др.

Вопросам истории, организации и деятельности адвокатуры в России посвящено множество работ. Среди них следует отметить труды ряда историков и юристов дореволюционной России К.К. Арсеньева, Е.В. Васьковского, М. Винавера, Л.Е. Владимирова, П. Вологодского, ИВ. Гессена, В.Д. Набокова, Н. Павлова-Сильванского, П. Котляровского и др. В советский период вопросы организации и деятельности адвокатуры изучали М. Андреев, А.Я. Вышинский, М.В. Кожевников, МЛ. Шаламов и др. В современный период вопросам организации и деятельности адвокатуры в России посвящены научные исследования В.М Ануфриева, С.К. Бабурина, М.Ю. Барщевского, А.Д. Бойкова, В.Н. Буробина, В.И. Власова, А.В. Воробьева, C.Н. Гаврилова, А.П. Галоганова, Г.М. Резника, В.М. Савицкого, В.Н. Смирнова, Ю.И. Стецовского, Ю.В. Тихонравова, Н.В. Черкасовой, И.С. Яценко, А.И. Яценко и др. В 2013 году В.К. Ботневым была защищена докторская диссертация «Право на квалифицированную юридическую помощь: конституционно-правовое исследование».

Теоретической основой исследования послужили работы С.С. Алексеева, Н.А. Богдановой, К.Е. Дубасова, Д.А. Керимова, О.Е. Кутафина, К. Маркса, М.Н. Марченко, B.C. Нерсесянца, В.М. Сырых, В.Д. Перевалова, Н.Н. Тарасова и других. В диссертации использовалась также философская и политологическая литература.

Несмотря на длительную историю теоретических исследований, вопрос о степени научной разработанности проблемы триединства статусов адвокатуры, ее места и значения в механизме обеспечения конституционных прав, нельзя отнести к числу основательно изученных. В качестве элемента гражданского общества и сегмента конституционного регулирования отношений, способного обеспечить неизбежность гарантирования конституционных прав и свобод каждого человека и всего гражданского общества адвокатура ранее не рассматривалась учеными. Аспект конституционно-институциональной адвокатуры, выполняющей фактически конституционные функции: защиты прав и свобод неограниченного круга лиц, демокурийную, просветительную, воспитательную, медиативную, интернатуры, является принципиально новым. В связи с этим можно констатировать актуальность и новизну заявленной темы исследования.

Целью диссертационной работы является разработка комплекса теоретических и нормативных положений и их применение в действующем законодательстве для повышения эффективности реализации норм, регулирующих вопросы обеспечения конституционных прав человека, а в итоге, всего гражданского общества.

В рамках поставленной цели выдвигались и решались следующие задачи:

1. Разработать концепцию и элементный состав универсального механизма обеспечения конституционных прав (каждого человека в отдельности, и гражданского общества в целом) как модели опережающего развития, позволяющего эффективно реализовать не только существующие меры правового регулирования и обеспечения законности институциональными системами общества, но и выработать новые при активном участии триединой адвокатуры, являющейся участником сегмента конституционного регулирования отношений, элементом механизма (субъекты), обеспечивающим его эффективность и принципиальное отличие от ранее предлагаемых механизмов защиты прав человека;

2. Исследовать проблемы толкования терминов «охрана», «защита» «обеспечение», их правовую природу, конституционно-правовую базу, элементы предложенного механизма обеспечения и выявить способы применения конструкции «обеспечить гарантию» в значении «сделать неизбежным возложение обязанности», обосновав необходимость введения новой конструкции «неизбежность обеспечения гарантированных конституционных прав», требуемой для эффективности конституционного правоприменения в сфере реализации конституционных прав;

3. Разработать понятийных аппарат, отражающий сущность ряда элементов исследуемого механизма, в том числе определить содержание понятия «базовый принцип-гарантия Конституции» как основы обеспечения единообразия правоприменения и верховенства права, гарантирующей неизбежность реализации конституционных прав человека и независимость адвоката и адвокатуры (ст. 2, 17, 18; 3, 32; 4, 15 Конституции РФ);

4. Дать анализ понятий «гарантированность прав и свобод», «правовая защита», «правовая охрана», «правоохранительные органы», «правозащитные органы», включая адвокатуру, «правоохранительная деятельность», установив их соотношение;

5. Предложить для введения в научный оборот дополнительно к категории «общественный надзор» новую категорию «демокурия» - непрерывный профессионально-правовой общественный надзор юристов (профессионалов в области права) за обеспечением конституционных прав и свобод органами публичной власти;

6. Сопоставить особенности статуса адвоката, носителя профессии - адвоката, члена адвокатуры как корпорации и института, осуществляющего как адвокатскую, так и правозащитную деятельность, функции и полномочия адвокатуры в ее статусном двуединстве - корпорации и института гражданского общества, исследовав, в рамках предлагаемого механизма обеспечения конституционных прав методы, меры, пути и способы защиты и восстановления конституционных прав при помощи адвоката и адвокатуры;

7. Исследовать исторические предпосылки возникновения, цели и задачи институциональной адвокатуры в демократическом правовом государстве и развитом гражданском обществе, определив ее особую роль в механизме обеспечения конституционных прав, обусловленную не только статусным триединством, но и конституционно-правовыми основами деятельности, позволяющими эффективно реализовывать конституционные функции;

8. Определить элементы конституционно-правового статуса адвоката и институциональной адвокатуры и концептуальную основу правовой модели адвокатской деятельности;

9. Определить конституционную сущность деятельности адвокатуры в ее триединстве при реализации демокурии за отправлением правосудия в различных видах судопроизводства и осмыслить возможность расширения сферы ее реализации на деятельность исполнительной и законодательной властей;

10. Проанализировать правовую природу государственных и общественно-государственных органов, правозащитных профессионально-правовых общественных организаций как субъектов механизма обеспечения конституционных прав, определив особое место среди них адвокатуры и выявить пути гармоничного интегрирования институциональных систем государства и общества в сфере обеспечения конституционных прав человека, в том числе через связующие институты;

11. Выявить критерии института гражданского общества, отличающие его от общественной организации, в том числе качества, позволяющие ему эффективно реализовать конституционные функции, значимые для общества;

12. Определить сферу влияния институциональной адвокатуры, ее участие в законотворческом процессе в сфере обеспечения конституционных прав человека, пути расширения функций и полномочий, соответствующих ее конституционно-правовому статусу, в том числе ее новых функций: медиативной, демокурии и интернатуры, закрепив их законодательно;

13. Обосновать возможность реального обеспечения эффективной реализации конституционных прав человека и гражданского общества путем обеспечения верховенства права в правоприменении под непрерывной демокурией институциональной адвокатуры как элемента предлагаемого механизма.

Объект и предмет исследования

Объектом исследования являются отношения институциональной российской адвокатуры с субъектами механизма обеспечения конституционных прав человека и гражданского общества.

Предмет исследования - нормативные положения, формирующие конституционно-правовой механизм обеспечения прав человека, включающий в себя адвокатуру, как эффективный способ гарантирования реализации конституционных прав человека и развития гражданского общества.

Методология и методика исследования. Диссертационное исследование осуществлено на базе научных методов познания. Диалектико-материалистический метод познания конституционно-правовой действительности позволил рассмотреть эффективность деятельности институтов обеспечения конституционных прав и свобод человека в обществе и государстве, в том числе при помощи адвокатуры. Общенаучные методы познания (анализа и синтеза, аналогии и сравнения, логические выводы), а также частнонаучные методы (историко-правовой, догматический, сравнительно-правовой, статистический, метод экспертного опроса) позволили соизмерить точки зрения, теории и взгляды на существующие юридические проблемы реализации целей правозащитных институтов. Метод системного анализа явился основным методом настоящей работы и позволил достичь выполнения поставленных целей и задач исследования. Метод синтеза частично применялся при конструировании собственных определений и иных теоретических построений. Формально-юридический метод активно применялся для уяснения и интерпретации содержания исследовавшихся нормативных правовых актов и документов по исследуемой проблематике.

Характер проблем, выявленных, поставленных и исследуемых автором, обусловил системно-структурный подход к разработке эффективного механизма обеспечения конституционных прав. Это позволило смоделировать потенциальные концепции гармоничного интегрирования институциональных систем государства и общества в сфере обеспечения конституционных прав, как человека, так и гражданского общества. Посредством сравнительно-правового метода осуществлено комплексное сопоставление статусов российской адвокатуры, выявлены существенные отличия ее институционального статуса на данном этапе, а также его отдельных элементов. Проведено сравнение со статусами адвокатуры в ближнем и дальнем зарубежье. Использовались современные достижения в области теории государства и права, философии права, конституционного права, отраслевого процессуального права, а также философии, социологии, психологии и др. общественных наук. Положения диссертации соотнесены с позициями, суждениями, оценками известных ученых, работников практических органов, проиллюстрированы ссылками на нормативные акты, в том числе зарубежные. Теоретической и методологической основами исследования явились труды отечественных и зарубежных ученых (правоведов, историков, политологов и философов) в области адвокатуры, государства, гражданского общества и его институтов.

Методологическая база, заложенная в основу работы, предопределила основные исследовательские подходы - системность и комплексность.

Правовая и эмпирическая основа исследования

Правовую основу исследования составляют Конституция Российской Федерации, нормы международного права и международных договоров в сфере правозащиты и обеспечения прав и свобод человека, международные договоры о правовой помощи между Россией и другими государствами, законы и иные нормативные акты федерального уровня, нормативные акты субъектов Российской Федерации, органов местного самоуправления, судебные решения, прежде всего, Конституционного Суда РФ, а также конституции ряда зарубежных государств. Исследовались ранее действовавшие законодательные акты, утратившие силу, но имеющие значение для выявления закономерностей и тенденций развития триедино-статусной адвокатуры: Судебники 1497, 1550 гг.; Свод законов Российской Империи, Соборное Уложение 1649 г., Судебные уставы 1864 г., акты законодательной власти - законы СССР, РСФСР и РФ.

Использовались Послания Президента РФ Федеральному Собранию РФ; Доклады Совета Федерации Федерального Собрания РФ «О состоянии законодательства в РФ», отчеты Уполномоченного по правам человека в РФ и Общественной палаты РФ, письма и инструкции Министерства юстиции, а также материалы правоприменительной, прежде всего, судебной, адвокатской, нотариальной практики и личный практический опыт автора, полученный за период работы в качестве помощника прокурора и адвоката, в том числе, члена Совета Адвокатской палаты Курганской области и члена Президиума Курганской областной коллегии адвокатов.

Эмпирической базой исследования являются данные, полученные в результате изучения документов и иных материалов практики деятельности Федеральной адвокатской палаты РФ и адвокатских палат субъектов РФ за период с 2002 года по настоящее время. В работе использовались результаты экспертного опроса членов Совета Федеральной палаты адвокатов РФ и президентов адвокатских палат семи субъектов РФ (декабрь 2009г.); 25 делегатов IV Всероссийского Съезда адвокатов, членов адвокатских палат из Москвы, Московской области, Санкт-Петербурга, Калининграда, Кемерово, Новосибирска, Красноярска, Самары, Екатеринбурга, Челябинска, Волгограда, Тюмени, Кургана, Ханты-Мансийска (апрель 2009 г.); результаты анкетирования, проведенного на основе разработанной автором анкеты 150 адвокатов Адвокатской палаты Курганской области по группам со стажем до года, до пяти лет, до 10 лет, свыше 10 лет и 637 студентов-юристов и экономистов двух вузов Курганской области: Курганского государственного университета и Курганской сельскохозяйственной академии (2012-2013 гг.).

Научная новизна состоит в решении научных задач, связанных с обоснованием концептуального подхода к обеспечению конституционных прав и свобод человека и гражданского общества адвокатурой, способной эффективно реализовывать конституционную демокурийную функцию, как развивающимся особым институтом гражданского общества и активным субъектом универсального механизма обеспечения конституционных прав, призванным обеспечить гармоничную интеграцию институциональных систем государства и гражданского общества в сфере обеспечения конституционных прав в России.

На основе комплексного анализа теоретических и практических проблем конституционно-правового регулирования, а главное эффективного обеспечения прав и свобод человека и гражданского общества, с позиции современных научно-правовых представлений изложена авторская концепция механизма обеспечения конституционных прав основанная на национальном законодательстве и нормах международного права, политическом режиме и государственной социально-экономической политике, призванная обеспечить конституционное правоприменение, требующая от государства обеспечения конституционных прав человека путем введения дополнительных экономических стимулов и применения материальных взысканий за их нарушение с осуществлением непрерывной демокурии, приводящей к нецелесообразности и невозможности нарушения конституционных прав.

В процессе решения перечисленных задач в диссертационном исследовании получены следующие, имеющие новизну результаты.

Обоснована принципиально новая доктрина, обусловленная современной ситуацией в России, рассматривающая адвокатуру как защитника гражданского общества, его особого института, способного обеспечить гарантированную реализацию конституционных прав профессионально надзирая за их соблюдением органами публичной власти.

Предложена новая концепция триединства статусов адвокатуры как активного элемента гражданского общества.

Разработаны теоретические положения, имеющие прикладной характер, в которых сформулированы и содержательно обоснованы концептуальные основы обеспечения не только конституционных прав человека в сфере национальной безопасности через экономические стимулы и неизбежность административного и уголовного наказания за нарушение или необеспечение конституционных прав человека, но и концептуальные основы обеспечения конституционных прав всего гражданского общества. В этой связи определены экономические, социальные и правовые признаки адвокатуры как особого института гражданского общества, его элемента способного принять активное участие в достижении названной задачи.

Сформулированы конструкции категориального аппарата работы: механизма обеспечения конституционных прав человека, гражданского общества, верховенства права, конституционно-правового статуса адвоката и адвокатуры, правозащитной деятельности адвокатуры как института и организационно-представительской - как корпорации, конституционно-правового статуса адвоката и институциональной адвокатуры, правовой модели адвокатской деятельности. Дано авторское определение категорий «адвокат», «нравственная ответственность адвоката», «концептуальная основа правовой модели адвокатской деятельности», «правовое государство», «гражданское общество», «правоохранные органы» и других.

На защиту выносятся следующие положения:

1. Сконструирована теоретическая модель универсального механизма обеспечения конституционных прав человека, реализуемая при активном участии адвокатуры, рассматриваемая как система конституционно-правовых методов, способов и средств воздействия на общественные отношения, обеспечивающая гармоничное интегрированное взаимодействие государства и общества в достижении эффективной реализации гарантированных Конституцией РФ прав и свобод человека и гражданина, а также гражданского общества в целом.

2. В качестве элементов механизма обеспечения конституционных прав предложены: объекты защиты - конституционные права и свободы человека; субъекты защиты - государственные органы, общественно-государственные органы, общественные правозащитные объединения, в том числе адвокатура, человек; правовые основания защиты прав - нормы Конституции РФ, нормы международного права и международные договоры, действующее законодательство; базовые принципы-гарантии Конституции РФ; методы и способы обеспечения прав человека.

3. Разработан понятийный аппарат, отражающий сущность ряда элементов механизма обеспечения конституционных прав, обеспечивающий единообразное толкование используемых категорий и понятий, не имеющих тождества в доктрине и законодательстве. Для этой цели проведено содержательное разграничение понятий «обеспечение прав человека», «гарантирование прав человека», «защита и охрана прав человека», «восстановление прав человека»; в результате сформулирована новая конструкция - «неизбежность обеспечения конституционно гарантированных прав», суть которой заключается в обеспечении конституционно гарантированных прав правоприменителями, деятельность которых оценивается институтами гражданского общества, наделенными демокурийной функцией на основе трех базовых принципов-гарантий Конституции как универсального методологического ключа конституционного законотворчества и правоприменения.

4. Доказывается, что отдельные принципы, закрепленные в Конституции РФ, могут эффективно реализоваться только в единстве с однопорядковыми по сути конституционными гарантиями. Это позволяет объединить их в единую научную категорию - «принцип-гарантия Конституции». В качестве таковых рассматриваются: человек как высшая ценность (ст.2, 17, 18), народовластие (ст.3, 32), верховенство права (ч.1. ст.4, ст.15). На основе проведенного анализа сформулированы сущностные отличия в правовой природе следующих категорий: «принцип Конституции», «конституционно гарантированный принцип» и «принцип-гарантия Конституции».

5. Предложена для введения в научный оборот доктринальная категория «демокурия» (от лат. demos - народ, kurij - надзор, особая группа, правовой) - как профессионально-правовой общественный надзор со стороны особых состоящих из юристов институтов гражданского общества, за обеспечением конституционных прав и свобод человека органами публичной власти. Демокурия рассматривается в нескольких значениях:

1) самостоятельный вид правового (профессионального) общественного надзора;

2) вид конституционного общественного надзора;

3) форма взаимосвязи институтов гражданского общества и государства в обеспечении конституционных прав человека и конституционных гарантий для общества;

4) организационно-юридическое средство обеспечения режима конституционной законности;

5) особый вид реализации конституционных прав человека;

6) способ реализации институтами гражданского общества функции наблюдения, предупреждения и правовой пропаганды;

7) конституционная функция адвокатуры.

6. На основе категории «демокурия» разработана и введена в научный оборот новая доктринальная категория «институциональная демокурия адвокатуры», определенная как конституционная функция адвокатуры, подразумевающая активную форму деятельности, в том числе, использование правовых средств защиты конституционных прав человека и профессионально-правовой надзор за их восстановлением. Кроме демокурийной функции выделены такие конституционные функции институциональной адвокатуры как просветительская, воспитательная, медиативная и функция интернатуры. Обоснована необходимость их закрепления в законе об адвокатуре.

7. Обоснован вывод о том, что обеспечение гарантированных Конституцией прав человека возможно и необходимо с помощью не только государственных правоохранительных институтов, выполняющих регулятивные, охранительные и восстановительные функции, но и независимых от государства (экономически и организационно) профессионально-правовых правозащитных институтов гражданского общества, одним из которых является адвокатура. Доказывается, что общественный надзор может быть эффективным только при его реализации юристами-профессионалами.

8. Дана классификация субъектов правоохранительной деятельности, по которой они разделены на правоохранные и правоохранительные, исходя из сути и разграничения содержания следующих понятий: «охрана», «защита», «восстановление конституционных прав человека», «правоохранительная деятельность», «правозащитная деятельность» и «правоохранительные органы». Аргументируется тезис о том, что правозащитные организации, выполняя функции правоохраны и правозащиты, не являются правоохранительными органами, но входят в правоохранительную систему государства. Деление субъектов правоохранительной деятельности на органы правоохранительной деятельности и институты охраны права, разделение правоохранительной деятельности на деятельность, характеризующую наличие правоохранительной функции, основанной на властных полномочиях, и правоохранную деятельность, не обладающую таковой, позволило классифицировать всю систему правоохранных органов, а также обосновать необходимость разделения «адвокатской деятельности адвоката» и «правозащитной деятельности институциональной адвокатуры» как на теоретическом, так и нормативном уровне.

9. На основе анализа действующего законодательства доказано, что различия между субъектами правоохранительных и правоохранных органов, осуществляющих правоохранительную деятельность (деятельность по охране прав неопределенного круга лиц), обусловлены их полномочиями и выполняемыми ими функциями. Субъекты правоохранительных органов как органов государства, обладающих контрольно-надзорными полномочиями, способны восстанавливать нарушенные права, тогда как субъекты правоохранных органов и организаций, не наделены властными полномочиями, и, следовательно, не способны осуществлять правовосстановительную деятельность.

10. Выделено и обосновано наличие трех правовых статусов адвокатуры: как профессии (разновидность профессиональной юридической деятельности); как сообщества адвокатов; как института гражданского общества. Сделан вывод о том, что субъектом адвокатской деятельности является лишь адвокат, а адвокатура является субъектом правозащитной деятельности, отличной от адвокатской по объектам защиты и функциям. Адвокат защищает интересы конкретного лица, а институциональная адвокатура - интересы всего общества. Функции правозащитной деятельности адвокатуры не нашли отражения в законе об адвокатуре и до сих пор не определены адвокатским сообществом, поэтому в работе предпринята попытка определить их через полномочия.

11. Обосновано наличие конституционно-правового статуса адвоката и институциональной адвокатуры, как особой организации, выполняющей конституционные функции, необходимые всему обществу.

Дано определение конституционно-правового статуса адвоката как его правового положения в общества, регулируемого Конституцией РФ (ст.45, 48, 49, 52), нормами международного права, законами РФ, определяемого принципами адвокатской деятельности, задачами, целями, полномочиями и функциями, выполняемыми фактически и возможными теоретически.

Доказано наличие у адвокатуры как институциональной корпорации конституционно-правового статуса путем выявления трех принципиальных отличий адвокатуры как организации от иных общественных организаций (правой профессионализм членов, отсутствие цели деятельности по извлечению прибыли, широкая сфера деятельности при самостоятельности и независимости (экономической и организационной) от органов власти, закрепленной конституционно (ст.13, ч.1 ст.30, ч.3 ст.37, ч.3 ст.46, ч.1 ст.48, п.«л» ст.72).

12. Предложено дополнить установленные в законе об адвокатуре виды ответственности адвоката (корпоративную (дисциплинарную), гражданско-правовую, административно-правовую и уголовно-правовую) еще одним видом - нравственной ответственностью, а критерий нравственности внести в само определение статуса адвоката - как юриста, имеющего право претендовать на получение звания адвоката.

13. В дополнение к выделяемым в доктрине трем концепциям построения адвокатуры (нигилистической, этатистской и предпринимательской) предложена и обоснована общественно-надзорная концепция, суть которой сводится к реализации институциональной адвокатурой конституционной демокурийной функции.

14. При исследовании эффективных путей взаимодействия адвокатуры и суда в сфере обеспечения конституционных прав человека сделан вывод о том, что в Российской Федерации право на суд не тождественно праву на судебную защиту, несмотря на отсутствие их законодательного разделения. Право на суд - это право каждого обратиться в суд и обязанность суда принять заявление. А право на судебную защиту - это обязанность суда защитить обратившегося человека, восстановить его нарушенные права по делам, возникающим из публичных правоотношений. Это положение требует внесения соответствующих поправок в ст.48 Конституцию РФ и процессуальное законодательство, текст которых предложен в работе и направлен на обеспечение эффективной реализации конституционного принципа состязательности.

15. Для нормативного закрепления демокурийной функции адвокатуры предложено усовершенствовать действующее законодательство. В частности, сформулированы конкретные предложения о внесении изменений и дополнений в Конституцию РФ, федеральные законы «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации», «Об Общественной палате Российской Федерации», «О бесплатной юридической помощи в Российской Федерации», в ГПК РФ, ГК РФ, УПК РФ, АПК РФ, КоАП РФ, в Указ Президента РФ «О мониторинге правоприменения в РФ», а также в Кодекс профессиональной этики адвоката.

16. В качестве одного из способов достижения единообразия в правоприменении предложен метод разрешения правовых коллизий, в том числе между судебными актами Верховного Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда РФ Необходимость устранения коллизий не отпадет и после предполагаемого объединения названных судов, поскольку такая работа потребует довольно значительного периода времени уже в рамках объединенной структуры., основанный на презюмировании трех базовых принципов-гарантий Конституции. В этой связи, предложено дополнить ч.1 ст.390 ГПК РФ, ст.289 АПК РФ и ст.388 УПК РФ конкретизировав их положениями об обязательности указаний вышестоящих судов, основанных на конституционных принципах и нормах и соответствующих судебным актам Конституционного Суда РФ.

17. Выявлены проблемы обеспечения прав человека при участии граждан в конституционном (уставном) судопроизводстве на уровне субъектов РФ. В связи с этим поддерживается предложение о необходимости создания во всех субъектах РФ конституционных (уставных) судов. Кроме того, предлагается обеспечить доступность защиты конституционных прав человека путем представления интересов заявителей адвокатом (представителем) в конституционном судебном процессе. Последнего предлагается назначать адвокатской палатой субъекта РФ на основании договора о сотрудничестве, заключенного между высшим исполнительным органом государственной власти субъекта РФ и адвокатской палатой субъекта РФ.

18. По делам, возникающим из административных и иных публичных отношений, оплату услуг квалифицированного представителя (адвоката или остепененного ученого юриста) предлагается производить за счет виновного в нарушении прав должностного лица в порядке регресса взыскания в пользу соответствующего бюджета субъекта РФ. Аргументировано использование аналогии с принципом договорного регулирования отношений по взысканию убытков через институт «заранее оцененных убытков». Для этого необходимы разъяснения Пленумов ВС РФ и ВАС РФ о единообразном применении ст.16 и 421 ГК РФ, позволяющие применять существующие нормы в соответствии с изменениями экономических условий жизни без внесения изменений в Гражданский кодекс РФ.

Теоретическая значимость работы заключается в том, что осуществленный в ней системный подход обеспечивает адекватную оценку современного состояния и позволяет переосмыслить конституционное и законодательное содержание понятия адвокатуры в ее триединстве и обеспечить неизбежность гарантирования конституционных прав и верховенства права в правоприменении.

Сформулированные в работе положения и выводы уточняют, дополняют и развивают теоретические представления о роли и месте адвоката и адвокатуры в обществе и государстве. Рассмотренная тема имеет долгосрочное значение в свете тенденций к ускорению перемен в жизни России, сопровождающихся пересмотром не только этических систем и традиций, но и высокой динамикой изменения нормативного правового массива и даже фундаментальных правовых принципов. Принятие учеными и правоприменителями категории «базовые принципы-гарантии Конституции РФ» позволит пересмотреть процессы как законотворчества, так и правоприменения, приведя их в соответствие с требованиями Конституции РФ.

Практическая значимость диссертационного исследования состоит в том, что оно может служить базой для дальнейших научных изысканий в этой важной сфере общественных отношений, где самостоятельную ценность для сохранения целостности общества приобретают институты, связывающие общество и государство, каковым является адвокатура, развивающая профессионализм и нравственные качества у своих членов.

Развитый и дополненный понятийный аппарат в сфере обеспечения конституционных прав может использоваться при изучении учебных дисциплин «Адвокатура и адвокатское право», «Конституционное право Российской Федерации», «Права человека», «Правоохранительные органы», «Правоохрана и правозащита», «Механизмы обеспечения конституционализации в России», «Конституционная правозащита» и т.п.

Полученные результаты могут быть использованы в нормотворческой деятельности по совершенствованию действующих нормативных правовых актов (законов об адвокатуре, правоохранительных органах, общественной палате и т.д.), при разработке новых нормативных правовых актов, регулирующих отношения не только в сфере адвокатской деятельности, но и по вопросам формирования гражданского общества, в первую очередь, при разработке Концепции Федерального закона «Об общественном контроле в Российской Федерации», правовом регулировании деятельности общественного движения «Народный фронт - за Россию», а также в области различных видов судопроизводства (конституционного, гражданского, административного и уголовного) по всем направлениям конституционного обеспечения прав человека и общества. Сформулированные выводы и разработанные предложения могут найти применение в дальнейших научных исследованиях вопросов, составивших предмет настоящей диссертации, а также в преподавательской деятельности при проведении учебных занятий по различным дисциплинам (теории государства и права, конституционному праву, уголовному, арбитражному, гражданскому процессу, гражданскому и административному праву), при совершенствовании учебных и учебно-методических материалов. Результаты исследования могут быть полезными в практической деятельности адвокатов как субъектов процесса формирования гражданского общества в России, при прохождении ими курсов повышения квалификации, а также в процессе подготовки лиц, претендующих на сдачу квалификационного экзамена и получение статуса адвоката.

Апробация результатов исследования

Диссертация прошла обсуждение и рецензирование на кафедре конституционного права Уральской государственной юридической академии.

Основные положения и выводы диссертационного исследования отражены в монографиях и других публикациях автора.

Результаты диссертационного исследования докладывались на более чем 70 международных и всероссийских научных конференциях, как в России, так и за рубежом (Казахстан, Украина), организаторами которых являлись Государственная Дума Федерального Собрания РФ, Ассоциация юристов России, Российская Академия юридических наук, Украинская ассоциация сравнительного правоведения и др. Результаты исследования легли в основу учебных пособий и спецкурса, разработанного автором, читаемого студентам Курганского государственного университета.

Теоретические положения и практические выводы используются автором в профессиональной практической деятельности в качестве адвоката, члена Совета адвокатской палаты Курганской области, а также при проведении занятий со студентами по курсам и спецкурсам конституционного (государственного) права Российской Федерации, гражданского и арбитражного процессов и гражданского права в Курганском государственном университете. Концептуальные положения диссертации были озвучены автором на курсах повышения квалификации адвокатов адвокатских палат Кемеровской, Самарской, Курганской областей. Монографии и учебные пособия автора изучаются и используются в вузах России: Кемеровском, Красноярском, Архангельском, Пермском, Южно-Уральском госуниверситетах, Сибирской академии права, экономики и управления и др. Автор принимала участие в разработке поправок в Кодекс профессиональной этики адвоката (далее КПЭА), внесенных в апреле 2013г.

Структура работы. Структуру работы определили цель и задачи диссертационного исследования. Диссертация состоит из введения, четырех глав, тринадцати параграфов, заключения, библиографического списка и трех приложений.

Основное содержание диссертации

Первая глава «Механизм обеспечения конституционных прав человека: теоретические и конституционно-правовые основы» содержит два параграфа. В первом параграфе «Понятие и элементы механизма обеспечения конституционных прав человека» исследован механизм обеспечения конституционных прав, представляющий в социальном плане систему ценностей, принципов, а также институциональных, нормативных, процедурно-организационных и контрольных элементов, которые, взаимодействуя, влияют на поведение человека, состояние конституционного порядка в обществе.

Сконструирована концепция национального институционально-правового (а не только правового, как предлагаемые ранее регулятивные механизмы) механизма обеспечения и реализации конституционных прав человека в России. Универсальный институционально-правовой механизм обеспечения конституционных прав определен как особый вид механизма реализации права, особая правовая подсистема механизма правового регулирования, блок регулятивных и охранительных правовых средств различного уровня, при помощи которых объективное и субъективное право претворяется в жизнь, воплощается в фактическом поведении субъектов, руководствующихся конституционным правосознанием. Дана его характеристика по четырем критериям:

а) предметно-содержательному;

б) функциональному;

в) видовому;

г) процедурно-правовому.

На основе анализа литературы свидетельствующей об отсутствии в науке единства в понимания проблемы разграничения «защиты» и «восстановления прав при их нарушении» как понятий и явлений предложено авторское определение «эффективного восстановления прав».

Для теоретического выхода на категории «восстановление прав» и «восстановительные функции специальных субъектов», произведен анализ концепций правовой защиты и охраны, позволивший свести их к четырем концепциям толкования (широкого, узкого (ограниченного), смешанного и разграничительного) и сделан вывод о причинах ненадлежащего правоприменения и проблем в сфере защиты и охраны прав и свобод человека.

Проанализированы термины, имеющие неоднозначное толкование, как в законах, так и в науке, исследованы основные понятия («обеспечение») и сопутствующие («гарантирование», «защита и охрана»), сделан вывод, что использование лингвистической конструкции «обеспечить гарантию» возможно в значении «сделать неизбежным возложение обязанности», дано определение «эффективности деятельности механизм обеспечения конституционных прав» как оптимизации процесса конституционного правоприменения и законотворчества.

Выделено восемь особых признаков этого механизма: количество и качество элементов; особые объекты обеспечения конституционных прав (каждого человека, общества, Конституции), определяющие универсальность; конституционная обусловленность процесса взаимодействия институциональных субъектов общества, позволяющая определить механизм как институционально-правовой; активный субъект - институциональная адвокатура, состоящая из профессиональных знатоков права, способных эффективно реализовать конституционные функции; гарантии объединены не только с принципами, но и ответственностью, критериями для наступления которой они являются как универсальный методологический ключ обеспечения конституционного единообразия законотворчества и правоприменения. Конституционно-нормативной основой деятельности предложенного механизма являются три базовых принципа-гарантии Конституции, непрерывная демокурия особого субъекта механизма как способ действия, обеспечивающий эффективную работу всего механизма, а в итоге - неизбежность гарантирования конституционных прав каждого человека и гражданского общества. Разграничены понятия «общественного контроля» и «общественного надзора». Способами и методами, определяющими суть механизма, являются демоконтроль и демокурия за обеспечением органами публичной власти конституционных прав человека, позволяющие обеспечить конституционное гарантирование прав через конституционное правоприменение в деятельности всех правоприменителей, отсутствующие в иных механизмах.

Элементный состав определен с учетом цели. В соответствии с методическими представлениями о любой деятельности набор элементов предложенного механизма представлен с помощью следующей схемы: цель - обеспечение конституционных прав человека и гражданского общества, задачи - обеспечение верховенства права в правоприменении и законотворчестве, средства - три базовые принципа-гарантии Конституции, процедура - деятельность предлагаемого к созданию Комитета конституционного профессионально-правового общественного надзора (далее - ККППОН) при Президенте РФ, метод - демокурия и демоконроль; институциональная адвокатура как исходный материал и особый субъект, результат - неизбежное восстановление и уменьшение нарушений прав человека органами системы публичной власти.

Выделены причины пробельности, коллизионности, нарушения конституционных прав человека государственными и муниципальными органами и предложены варианты их решения, а также способы противодействия недобросовестному поведению чиновников (административные и экономические).

Принципиально новым аспектом является исследование процесса трансформации конституционных прав человека в реальную ценность через обеспечение гарантирования уполномоченными государством субъектами под демокурией особых институтов гражданского общества.