Лицензионные договоры в авторском праве

Размещено на http://www.allbest.ru/

Дипломная работа

На тему: «Лицензионные договоры в авторском праве»



Содержание

Введение

1. Правовое регулирование лицензионного договора в авторском праве

1.1 Понятие и признаки лицензионного договора

1.2 Виды лицензионных договоров

1.3 Условия и порядок заключения лицензионного договора

2. Права и обязанности сторон по лицензионному договору

2.1 Права и обязанности лицензиара

2.2 Прекращение и изменение лицензионного договора

Заключение

Обозначения и сокращения

Библиографический список



Введение

В переводе с латинского слово «лицензия» (liсentiа) означает «право», «разрешение». Предоставленная автором (его правопреемником) результата интеллектуальной деятельности лицензия, как правило, не имеет национальных ограничений и может быть реализована на рынках всех стран мира. Лицензия в праве интеллектуальной собственности нашла свое отражение в обороте интеллектуальной деятельности, а именно в предоставлении права использования (лицензии на использование) такого результата или такого средства в предусмотренных лицензионным договором пределах.

До недавнего времени понятие лицензионный договор использовалось только в праве промышленной собственности. По новому законодательству об интеллектуальной собственности термин лицензионный договор вводится в качестве родового для договоров, относящихся к любым объектам, охраняемым в соответствии с четвертой частью ГК РФ. Конструкцией лицензионного договора охватываются также интеллектуальные права на произведения науки, литературы и искусства, а именно ранее известный авторский договор, являющийся традиционным средством передачи имущественных авторских прав.

В сфере авторского права лицензионный договор можно назвать правопреемником авторского договора, основные положения о котором закреплены в ст. 1235, 1286 ГК РФ.

Лицензионный договор - гражданско-правовой договор, в силу которого лицензиар передает право на использование результата интелектуальной деятельности в объеме, предусмотренном договором, другому лицу (лицензиату), а последний принимает на себя обязанность вносить лицензиару обусловленные договором платежи и (или) осуществлять другие действия, предусмотренные договором.

Среди специалистов по интеллектуальной собственности встречается мнение о том, что лицензионный договор не является самостоятельным видом договора, а лишь собирательным, включающим черты различных договоров: договора купли-продажи, аренды, найма. Данный вывод представляется абсолютно необоснованным, так как в настоящее время лицензионный договор выделился в самостоятельную группу соглашений, обладающих своими особенностями.

Актуальность работы обусловлена, с одной стороны, большим интересом к теме «Лицензионные договоры в сфере авторского права» в современной науке, с другой стороны, ее недостаточной разработанностью. Рассмотрение вопросов, связанных с данной тематикой, носит как теоретическую, так и практическую значимость.

В последние десятилетия обязательственные отношения в сфере интеллектуальной деятельности во многом развивались стихийно, на фоне существовавшего противоречивого законодательства, отсутствия сложившейся судебно-арбитражной практики по спорам, связанным с заключением, содержанием или нарушением лицензионных договоров, отсутствия устоявшихся доктринальных положений в отношении института права интеллектуальной собственности, а также отсутствия опыта у самих участников лицензионных правоотношений. Все это, безусловно, создавало определенные трудности в практической реализации лицензионных отношений.

По мнению разработчиков четвертой части ГК РФ, одним из главных недостатков действовавшего ранее законодательства являлось практически полное отсутствие в нем четкого современного обязательственно-правового инструментария, который обеспечивал бы эффективное участие в гражданском обороте прав на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации.

С принятием четвертой части ГК РФ законодательный пробел в регулировании обязательственно-правовых отношений в сфере распоряжения исключительными правами был устранен. В отношении лицензионного договора был определен общий правовой режим, что позволило решить проблему соотношения норм, задействованных в его регулировании, с общими положениями гражданского законодательства, а также унифицировать правовое регулирование сходных лицензионных отношений.

Законодатель после долгой и кропотливой работы кодифицировал нормы, регулирующие отношения в области прав на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации. Несмотря на значительную преемственность законодательства, часть четвертая ГК РФ содержит немало новелл, требующих глубокого научного осмысления. Законодатель по-новому трактует основания введения в гражданский оборот прав на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации.

С переходом России к рыночной экономике на правовом уровне изменилось отношение к интеллектуальной собственности, исключительному праву: стал возможен их гражданский оборот, в том числе посредством лицензионного договора.

Доказательством повышения значимости лицензионного договора является также то, что в части четвертой ГК РФ этот договор закреплен как универсальное средство получения возможности временно использовать исключительное право на интеллектуальную собственность. Предусматривавшийся ранее действовавшим законодательством авторский договор с изменением законодательства стал также называться лицензионным.

Таким образом, лицензионный договор в современных условиях вполне обоснованно может рассматриваться в качестве эффективного способа вовлечения в гражданский оборот принадлежащего правообладателю исключительного права. Лицензионный договор, кроме того, может стать важным источником доходов многих правообладателей.

В настоящее время отсутствуют комплексные исследования, посвященные юридической природе и условиям лицензионного договора, проведенные на базе нового законодательства.

Целью данной дипломной работы является исследование лицензионного договора в авторском праве, выявление особенностей лицензионного договора как сделки.

Для достижения указанной цели в исследовании решаются следующие задачи:

а) определение правовой природы, понятия лицензионного договора как разновидности сделок, выявление его признаков;

б) анализ критериев классификации лицензионных договоров и выявление признаков отдельных видов лицензионных договоров;

в) выявление особенностей субъектного состава лицензионного договора;

г) выявление специфики формы лицензионного договора;

д) определение существенных условий лицензионного договора, а также иных условий, которые могут быть включены в договор;

е) анализ содержания лицензионного договора, а именно прав и обязанностей субъектов правоотношения, а также меры их ответственности по обязательствам, вытекающим из договора.

Основной объект изучения - является юридический факт, порождающий правоотношения, связанные с предоставлением заинтересованному лицу права использовать результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации, т.е. лицензионный договор как сделка.

Предметом изучения является проблема правового регулирования лицензионного договора в авторском праве, связанная с практическим применением такого договора.

Методологическую основу данной работы составляют работы таких цивилистов, как: Э.П. Гаврилов, А.П. Сергеев, Близнец И.А., Мирошникова М.А. и др.



1. Правовое регулирование лицензионного договора в авторском праве

1.1 Понятие и признаки лицензионного договора

С переходом России к рыночной экономике на правовом уровне изменилось отношение к интеллектуальной собственности, исключительному праву: стал возможен их гражданский оборот, в том числе посредством лицензионного договора.

С 1 января 2008 года вступила в силу часть четвертая ГК. Ее особенность заключается в новизне не только для гражданского права в целом, но и для авторского права. На смену авторскому договору пришел лицензионный.

Четвертая часть ГК РФ устанавливает возможность обладателя исключительного права распорядиться им любым способом, не противоречащим закону и существу такого исключительного права, т.е. практически не ограничивает свободу договора в данной сфере. При этом ст. 1234 и 1235 ГК РФ устанавливают две основные договорные модели распоряжения исключительным правом:

а) договор об отчуждении исключительного права;

б) лицензионный договор.

По договору об отчуждении исключительного права происходит полная уступка исключительного права (теория уступки). По лицензионному договору исключительное право не переходит, а имеет место лишь предоставление лицензиату права использования интеллектуального продукта - исключительное же право сохраняется у первоначального обладателя (теория разрешения). Какие бы особенности ни были присущи лицензионному договору, объектом которого является тот или иной результат интеллектуальной деятельности, в первую очередь на него распространяются условия статей 1235 - 1237 ГК РФ.

Так, в соответствии со ст. 1235 ГК РФ «по лицензионному договору одна сторона - обладатель исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (лицензиар) предоставляет или обязуется предоставить другой стороне (лицензиату) право использования такого результата или такого средства в предусмотренных договором пределах».

Цель заключения лицензионного договора: предоставление (обязательство предоставить) лицензиату права использования. Поэтому лицензионный договор можно отнести к каузальным договорам, имеющим правовую цель, к достижению которой стремятся стороны. Кроме того, лицензионный договор следует признать двусторонне обязывающим (или взаимным) договором, по которому стороны принимают на себя соответствующие права и обязанности.

Главная особенность лицензионной сделки заключается в том, что лицензиар передает лицензиату нематериальный объект. При обычной товарной сделке в случае, если партнер обнаруживает, что товар не имеет качества, которое оговаривалось в условиях контракта, он может потребовать замены товара. Продавец может настоять на возврате товара покупателем, если он нарушает, например условие о платеже. Лицензионная сделка в этом отношении не имеет ничего общего с другими гражданско-правовыми сделками.

Второй особенностью лицензионной сделки является сохранение прав автора на предмет соглашения за лицензиаром.

Лицензионные договоры могут иметь как реальную, так и консенсуальную правовую природу. В основу соответствующего разграничения лицензий должен быть положен тот же критерий, что и для договоров, опосредующих оборот вещей - момент, с которого договор считается заключенным. Таким образом, понятие реального договора (п. 2 ст. 433 ГК РФ) должно быть дополнено посредством включения в него помимо положения о передаче имущества, также положения о передаче прав.

Реальный лицензионный договор порождает одностороннее обязательство с обязанностями только на стороне лицензиата. И лишь в случае осложнения договора, ведущими к возникновению обязанностей лицензиара, договор может породить двухстороннее обязательство.

Предметом лицензионного договора является право использования результата интеллектуальной деятельности определенными способами и в определенных пределах. Возможность лицензиата использовать указанные объекты предполагает предоставление ему не только соответствующего права, но и самих этих объектов. Понятия «способы использования» и «пределы использования» тождественны. Условия же, которые традиционно рассматриваются как пределы использования (о сроке, территории, количестве экземпляров и т.п.), являются самостоятельными условиями лицензионного договора, которые ограничивают пределы действия самого договора, а не предоставляемых по нему прав.

Как правило, это двусторонний договор, т.е. договор, который порождает обязанности у обеих сторон. Но рассмотрение лицензионного договора в качестве реального влечет возможность признания последнего односторонним договором, поскольку предоставление лицензиаром права использования интеллектуальной собственности ознаменовало заключение лицензионного договора и таким образом создало обязанности на стороне лицензиата (по внесению платежей, по надлежащему использованию и т.д.)

Исключительное право, которое сохраняется за лицензиаром, в ряде случаев «обременяется» заключенными лицензионными договорами.

На основании изложенного можно предложить следующее определение лицензионного договора: лицензионный договор представляет собой способ распоряжения исключительным правом, двустороннюю сделку, по которой одна сторона - обладатель исключительного права на результат интеллектуальной деятельности, (лицензиар) предоставляет или обязуется предоставить другой стороне (лицензиату) право использования такого результата в предусмотренных договором пределах, на определенный срок и на определенной территории, а лицензиат, если иное прямо не предусмотрено в договоре, обязуется уплатить лицензиару вознаграждение, размер или порядок определения размера которого определены в договоре. В этой связи предлагается внести соответствующие изменения в ст. 1235 ГК РФ.

Согласно пункту 2 ст. 1233 ГК РФ к договорам о распоряжении исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности, в том числе к лицензионным (сублицензионным) договорам, применяется общее положение об обязательствах (ст. ст. 307 - 419 ГК РФ) и о договорах (ст. ст. 420 - 453 ГК РФ).

Лицензионный договор может быть:

а) двусторонним: права и обязанности возникают и у лицензиата, и у лицензиара. Исключением является только реальный договор о безвозмездном отчуждении исключительного права, в котором на стороне приобретателя не возникает никаких обязательств (а также реальный безвозмездный лицензионный договор, в котором лицензиат освобожден от обязанности представлять лицензиару отчеты);

б) алеаторным (рисковым): выгоды и потери контрагентов становятся известными только в момент наступления или не наступления обусловленных обстоятельств. Объект лицензионного договора весьма специфичен, невозможно предугадать, принесет ли использование того или иного результата интеллектуальной деятельности прибыль или убытки;

в) может быть как возмездным (т.е. предусматривать выплату вознаграждения за отчуждение права или предоставление права пользования), так и безвозмездным;

г) срочным - заключаемым на определенный период (срок).

Правообладатель может по своему усмотрению разрешать или запрещать другим лицам использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации. Отсутствие запрета не считается согласием (разрешением). Т.е. договор не является публичным.

В современных условиях участники лицензионных соглашений редко ограничиваются предоставлением разрешения на использование исключительного права. «Все чаще, - пишет С.А. Соколов, - такие договоры предусматривают комплекс обязательств лицензиара по передаче технических знаний, опыта, оказанию помощи лицензиату в использовании и применении объектов интеллектуальных прав. Речь идет об обязательствах позитивного характера, дающих возможность использования соответствующих объектов в целом «пакете» предоставляемых услуг, вплоть до финансирования лицензиаром лицензиата в период освоения лицензии» Соколов С.А. Стратегия и практика ведения переговоров при торговле лицензиями и ноу-хау. М.: ИНИЦ - 1998 - С. 103..

Таким образом, лицензионный договор в современных условиях вполне обоснованно может рассматриваться в качестве эффективного способа вовлечения в гражданский оборот принадлежащего правообладателю исключительного права. Лицензионный договор, кроме того, может стать важным источником доходов многих правообладателей.

1.2 Виды лицензионных договоров

Стороны вправе заключать лицензионные договоры двух видов:

а) о предоставлении лицензиату права использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации с сохранением за лицензиаром права выдачи лицензий другим лицам (простая (неисключительная) лицензия);

б) о предоставлении лицензиату права использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации без сохранения за лицензиаром права выдачи лицензий другим лицам (исключительная лицензия), - при общей презумпции простой (неисключительной) лицензии (ст. 1236 ГК РФ).

Между тем классическая теория интеллектуальных прав традиционно выделяла третий вид лицензионных договоров - договор полной лицензии, по которому лицензиар утрачивал возможность использовать интеллектуальный продукт способами, переданными лицензиату. Полная лицензия представляла наиболее широкий объем прав.

По договору исключительной лицензии лицензиар предоставляет лицензиату право использования интеллектуального продукта определенными способами, а сам утрачивает право выдавать третьим лицам лицензии на использование теми же способами, но при этом сохраняет за собой возможность подобного использования. При установлении подобного запрета лицензиар утрачивает возможность использовать интеллектуальный продукт определенным образом, а лицензиат такую возможность, напротив, приобретает. Исключительному лицензиату в любом случае предоставляется абсолютно-правовая защита от нарушений его права третьими лицами.

У исключительного лицензиата может появиться монополия на использование интеллектуального продукта, а также защита от нарушений третьих лиц. В данном случае, как и при отчуждении исключительного права в целом, имеет место правопреемство. На основании такого вывода, исключительная лицензия есть не что иное, как уступка исключительного права в части. Разница между договором об уступке исключительного права в целом и договором о предоставлении исключительной лицензии, по мнению М.А. Мирошниковой, заключается лишь в том, что при уступке право переходит полностью и бесповоротно, а при исключительной лицензии - может перейти не в полном объеме и на более короткий срок. Полная же, исключительная, лицензия, выданная на весь срок действия исключительного права, по мнению данного автора, вообще ничем не отличается от договора об отчуждении исключительного права Мирошникова М.А. Сингулярное правопреемство в авторских правах. СПб. - 2005 - С. 177-183..

И.С. Чупрунов полностью не согласен с таким мнением. Он пишет: «Представляется все же, что М.А. Мирошникова явно переоценила «абсолютность» и «автономность» предоставляемого по договору исключительной лицензии права использования, а потому пришла к неверному выводу о природе прав исключительного лицензиата» Чупрунов И.С. Договор об отчуждении исключительного права и лицензионный договор как формы распоряжения исключительным правом // Вестник гражданского права - 2008 - № 1 - С. 45 - 48.. Право исключительного лицензиата не является самостоятельным, оно зависимо от исключительного права лицензиара: существует лишь постольку, поскольку существует исключительное право. Следует признать, что исключительное право сохраняется у лицензиара, а право исключительного лицензиата - это лишь право требования, обращенное к лицензиару.

Однако предоставление лицензиату права на условиях исключительной лицензии использовать результат интеллектуальной деятельности не лишает лицензиара правомочия по распоряжению исключительным правом в полном объеме и защите принадлежащих ему прав. Распоряжаться предоставленными ему правами исключительный лицензиат может абсолютно независимо от лицензиара: он может, например, произвести отчуждение данных прав, даже не уведомив об этом лицензиара. Сам же лицензиар при таком подходе не может распоряжаться всем своим исключительным правом, а способен лишь передать оставшиеся у него правомочия. Думается, что такое утверждение в корне неверно. Именно по этой причине лицензиар, предоставив лицензиату право монопольно использовать интеллектуальный продукт, сохраняет возможность:

а) отчуждать исключительное право в полном объеме;

б) осуществлять защиту своего исключительного права, включая защиту от тех действий третьих лиц, которые также нарушают право лицензиата.

Само существование у исключительного лицензиата права использования целиком и полностью обусловлено наличием на стороне лицензиара договорной обязанности не совершать действий, способных затруднить осуществление права лицензиата, т.е., по сути, претерпевать использование интеллектуального продукта лицензиатом. Поэтому между лицензиаром и исключительным лицензиатом складываются в чистом виде обязательственные правоотношения.

Исключительная лицензия действует на определенной территории. И если договором, заключенным на условиях исключительной лицензии, территория действия такого права ограничена, лицензиар вправе предоставлять право использования результата интеллектуальной деятельности за пределами предусмотренной таким договором территории.

Обязательственные отношения, вытекающие из лицензионного договора, заключенного на условиях исключительной лицензии, не могут служить препятствием для использования лицензиаром своих исключительных прав. Например, автор заключил договор с издательством периодического печатного издания, в письменной форме. Договором предусмотрено, что автор (лицензиар) предоставляет лицензиату соответствующие права на условиях исключительной лицензии. Как правило, такие договоры заключаются не только в письменной, но и в устной форме. Одним из обязательных условий для принятия статьи к публикации является ее новизна. То есть автор гарантирует потенциальному лицензиату, что не предлагал статью для публикации в другом периодическом печатном издании и не публиковал ее ранее. Однако пункт 2 ст. 1236 ГК РФ не запрещает использование произведения автором лично. То есть автор такой статьи вправе самостоятельно воспроизводить и распространять свое произведение, и это не будет нарушением условий договора.

По договору неисключительной лицензии лицензиар предоставляет лицензиату право использования интеллектуального продукта определенными способами, но сохраняет за собой право выдавать третьим лицам простые лицензии на использование продукта теми же способами.

Выдача неисключительной лицензии не приводит к переходу исключительного права к лицензиату, а влечет лишь обременение этого права. При этом суть данного обременения заключается в следующем:

а) позитивное содержание исключительного права не претерпевает никаких изменений (лицензиар вправе использовать интеллектуальный продукт всеми теми же способами, что и до выдачи лицензии);

б) происходит ограничение негативной составляющей содержания исключительного права, то есть возможности запрещать третьим лицам использование интеллектуального продукта (лицензиар обязуется не запрещать лицензиату использование интеллектуального продукта). Путем возложения на себя договорной обязанности лицензиар лишь ограничивает в отношении неисключительного лицензиата действие своего запрета, адресованного неопределенному кругу лиц.

Право неисключительного лицензиата лишено абсолютно-правовой защиты - неисключительный лицензиат может предъявлять к лицензиару только требования обязательственные, вытекающие из лицензионного договора. По сути, право неисключительного лицензиата сводится к праву требовать от лицензиара не препятствовать использованию им интеллектуального продукта, а потому обладает чисто обязательственной природой.

Но все же, обременение - это отягощение кого-либо дополнительными обязанностями. Исходя из содержания обременения имущества, можно заключить, что обременение исключительного права в буквальном смысле означает права третьих лиц на имущественное право лицензиара. В случае заключения договора на условиях неисключительной лицензии лицензиат получает возможность использовать результат интеллектуальной деятельности. При этом и лицензиат, и лицензиар «приобретают» как права, так и обязанности. В то время как в случае с обременением у правообладателя в основном возникают только обязанности. К тому же лицензиар обязуется не запрещать использование интеллектуального продукта полностью. То есть лицензиар допускает, что лицензиат будет использовать результат интеллектуальной деятельности, но только теми способами, которыми ему «разрешено». Между тем лицензиар может запретить лицензиату заключать сублицензионные договоры. В соответствии с договором, заключенным на условиях неисключительной лицензии, лицензиар обязан предоставить результат интеллектуальной собственности, имеющий объективное выражение. Например, предоставить рукопись на бумажном носителе или в электронном виде. Он также гарантирует, что является единственным правообладателем. Ряд обязательств возникает у лицензиата. В частности, он должен выплатить предусмотренное договором вознаграждение, в случае необходимости предоставлять письменные отчеты об использовании результата интеллектуальной деятельности в процессе исполнения лицензионного договора, использовать результат интеллектуальной деятельности только теми способами, которые предусмотрены договором, и т.д. Стоит отметить, что в случае отказа лицензиата в выплате вознаграждения лицензиар имеет право расторгнуть в одностороннем порядке договор, а также потребовать возмещения причиненных ему в связи с расторжением договора убытков.

Стоимость прав, полученных по исключительной лицензии, выше, чем стоимость прав, предоставленных по лицензии неисключительной. Дело в том, что во втором случае данная стоимость заключается только в использовании в установленных договорам пределах.

Сублицензионный договор составляется в случае, когда лицензиат хочет предоставить право использования объекта интеллектуальной собственности, который передан ему по основному лицензионному договору, другому лицу (сублицензиату). Заключение этого договора возможно только при наличии письменного согласия лицензиара (владельца права). Такое согласие может относиться только к части объекта лицензии и только к части прав, предоставленных по лицензионному договору. При этом пользоваться правом на объект интеллектуальной собственности по своему усмотрению сублицензиат не может. В отношении его действует то же ограничение, что и для лицензиата. То есть права на использование объекта интеллектуальной собственности могут быть предоставлены сублицензиату только в пределах тех прав, которые прямо предусмотрены договором между лицензиаром (владельцем права) и лицензиатом. А это значит, что если какое-либо право не прописано в лицензионном договоре, то оно также не считается предоставленным и сублицензиату. С другой стороны, согласие лицензиара по лицензионному договору, касающееся возможности заключения сублицензионного договора, может относиться только к части объекта лицензии и только к некоторым правам, предоставленным по лицензии.

Право любого лицензиата является обязательственным и сводится к возможности требовать со стороны лицензиара воздержания от осуществления им запрета (а в случае с исключительной лицензией - также от выдачи иных лицензий). В отличие от договора об отчуждении исключительного права, где происходит переход исключительного права, при заключении лицензионного договора имеет место лишь обременение исключительного права лицензиара обязательственным правом лицензиата. При этом данное обременение следует судьбе самого исключительного права, т.е. сохраняет силу и при его переходе.

Особой разновидностью лицензионного договора в сфере авторского права является такой договор как издательский лицензионный договор, согласно которого лицензиат, получающий здесь специфическое наименование «издатель», обязуется использовать объект договора - произведение - путем его издания. В качестве объекта договора могут выступать литературные и музыкальные произведения, рисунки, графика и другая изобразительная продукция, кроме скульптурных произведений. Тиражирование произведений декоративно-прикладного искусства не может опосредствоваться издательским договором. Не являются издательскими и такие договоры, по которым лицензиат, хотя и издает произведение, но не становится собственником изготовленных экземпляров, а обязан передать их лицензиару, либо, хотя и распространяет изданные им экземпляры, но не как собственник, а как комиссионер или агент.

Издательский договор может быть только возмездным. Издательские договоры могут подразделяться на отдельные группы в зависимости от вида произведений, по поводу которых они заключаются. В связи с этим могут быть выделены, в частности, договоры на использование литературных, музыкальных, аудиовизуальных, архитектурных и других произведений. Даже если эти договоры предусматривают один и тот же способ использования произведений, вид последних оказывает определенное влияние на содержание самого договора. Например, ранее действовавшее законодательство предусматривало, а практика выделяет и сейчас три отдельных издательских договора -- на издание литературных, музыкальных произведений и произведений изобразительного искусства. Каждый из них обладает известной спецификой, выражающейся в своеобразии предмета, сроках представления и порядке рассмотрения произведения, правах и обязанностях участников и т. д.

Кроме того, в сфере авторского права широкое распространение имеет договор авторского заказа, согласно которого одна сторона (автор) обязуется по заказу другой стороны (заказчика) создать обусловленное договором произведение науки, литературы или искусства на материальном носителе или в иной форме. Договор авторского заказа представляет собой договор о создании результатов интеллектуальной деятельности, значит, он не может быть квалифицирован сам по себе как лицензионный договор.

Лицензионные договоры могут быть связаны с использованием еще не обнародованного произведения или произведения, которое уже доведено до всеобщего сведения. Авторы необнародованных произведений обычно получают особое вознаграждение за предоставление пользователю права на первое знакомство публики с произведением.



1.3 Условия и порядок заключения лицензионного договора

По общему правилу лицензионный договор заключается в письменной форме (п. 2 ст. 1235 ГК РФ).

Договор о предоставлении права использования произведения в периодическом печатном издании может быть заключен в устной форме (п. 2 ст. 1286 ГК РФ).

Однако если результат интеллектуальной деятельности подлежит государственной регистрации, то лицензионный договор, заключенный в отношении такого объекта интеллектуальной собственности, также должен быть зарегистрирован (п. 2 ст. 1232 ГК РФ). При несоблюдении требований об обязательной государственной регистрации лицензионного договора либо при несоблюдении письменной формы договора он является недействительным (п. 2 ст. 1235 ГК РФ).

Заключение лицензионных договоров в отношении программы для ЭВМ и базы данных может осуществляться путем договора присоединения (когда условия договора размещаются на экземпляре программы или базы данных либо на упаковке такого экземпляра). При этом начало использования такой программы или базы данных означает согласие на заключение договора (п. 3 ст. 1286 ГК РФ).

В отношении программ для ЭВМ и баз данных государственной регистрации подлежат только:

а) договоры об отчуждении исключительного права на зарегистрированную программу для ЭВМ или базу данных;

б) переход исключительного права на такую программу или базу данных к другим лицам без договора.

Другие договоры, в том числе лицензионные договоры о предоставлении права использования программы для ЭВМ или базы данных, государственной регистрации не подлежат. Однако, п.5 статьи 1262 ГК РФ предусматривает, что если программа для ЭВМ или база данных зарегистрированы, то регистрироваться должны также и договоры об отчуждении исключительного права на такой зарегистрированный объект, а также иные случаи перехода (не на основе договора) этого исключительного права к другому лицу. Сведения об изменении правообладателя исключительного права вносятся в соответствующий реестр, а в указанном официальном бюллетене осуществляется соответствующая публикация.

Особый порядок заключения договора характерен для программ для ЭВМ. Заключение указанных договоров о предоставлении права использования программы для ЭВМ допускается путем заключения каждым пользователем с соответствующим правообладателем договора присоединения, условия которого изложены на приобретаемом экземпляре таких программы или базы данных либо на упаковке этого экземпляра. Начало использования этих программы или базы данных пользователем, как оно определяется данными условиями, означает его согласие на заключение договора. Такой вид договоров называют «оберточными лицензиями». В отличие от традиционных лицензионных договоров на объекты авторского права, заключаемых в предписанной законодательством письменной форме, данные договоры являются разновидностью сделок, совершаемых в виде конклюдентных действий.

В «оберточной лицензии» указывается, что вскрытием упаковки экземпляра программы для ЭВМ или базы данных пользователь выражает свое согласие с условиями данной лицензии. В качестве условий, характеризующих способ использования произведения, обычно указывают недопустимость использования данного экземпляра произведения более чем на одной ЭВМ или более чем одним пользователем в сети одновременно.

Иногда оговаривают дополнительное условие о том, что распространять полученные с помощью программы для ЭВМ результаты пользователю надлежит с уведомлением об их получении с помощью лицензируемой программы для ЭВМ или базы данных.

Кроме того, в «оберточной лицензии» оговаривается объем имущественных прав пользователя по договору. Устанавливаются также ограничения права пользователя на использование лицензируемой программы: допустимость адаптации, установки на жесткий диск, записи и хранения в памяти, невозможность использования копий программ и т.д. В отличие от других объектов авторских прав программы для ЭВМ могут пройти государственную регистрацию по желанию правообладателя в Федеральной службе по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам. Ранее регистрация осуществлялась Агентством по правовой охране программ для ЭВМ, баз данных и топологий интегральных микросхем, затем - Российским агентством по патентам и товарным знакам. Это - единственная разновидность государственной регистрации объектов авторского права. В некоторых странах регистрация объектов авторских прав необходима для обеспечения правовой охраны в судах (например, в США).

Порядок государственной регистрации программ для ЭВМ и баз данных, а также перехода прав на них определен Приказами Министерства образования и науки России от 29 октября 2008 г. № 324 «Об утверждении Административного регламента исполнения Федеральной службой по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам государственной функции по организации приема заявок на государственную регистрацию программы для электронных вычислительных машин и заявок на государственную регистрацию базы данных, их рассмотрения и выдачи в установленном порядке свидетельств о государственной регистрации программы для ЭВМ или базы данных» Об утверждении Административного регламента исполнения Федеральной службой по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам государственной функции по … ЭВМ или базы данных: Приказ Министерства образования и науки России от 29 октября 2008 г. № 324 // Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти № 5 от 02.02.2009 г..

Существенными условиями лицензионного договора в сфере авторского права, заключенного как на условиях исключительной, так и неисключительной лицензии, являются:

а) предмет договора. В гражданском праве под предметом договора понимается то, на что направлено какое-либо действие. Соответственно предметом лицензионного договора, исходя из законодательного определения, является передача права использования результата интеллектуальной деятельности. Предмет является обязательным условием договора. При этом непременно следует указать результат интеллектуальной деятельности, на который передается право. Многие российские юристы считают, что термин «результат интеллектуальной деятельности» спорен. Так, например, В.Н. Васин и В.И. Казанцев пишут: «Результаты интеллектуальной деятельности (т.е. мыслительных способностей человека) могут быть самыми различными, и далеко не все они являются объектом гражданских прав. В связи с этим представляется более удачным термин «результат творческой деятельности». Творческая (интеллектуальная) деятельность имеет своим результатом создание каких-либо произведений творческого характера - науки, литературы, искусства, изобретений, и т.п., творец (создатель) которых приобретает на них исключительные права, именуемые ранее в ГК РФ интеллектуальной собственностью» Васин В.Н., Казанцев В.И. Гражданское право России. М., 2007, С. 55.. Между тем еще в начале ХХ в. существовал термин «результат творческой интеллектуальной деятельности». Он наиболее точно отражает сущность объекта правовой охраны в сфере интеллектуальной деятельности. В соответствии со ст. 1228 ГК РФ автором результата интеллектуальной деятельности признается гражданин, творческим трудом которого создан такой результат. Это означает, что результат интеллектуальной деятельности должен носить творческий характер. Творчество в общем смысле - процесс человеческой деятельности, в ходе которого создаются качественно новые материальные и духовные ценности. Понятие «результат творческой интеллектуальной деятельности» можно раскрыть следующим образом: это уникальный, качественно новый, имеющий определенную ценность итог реализации мыслительных способностей конкретного лица. Иными словами, качественно новый, имеющий определенную ценность объект духовного мира, созданный в результате мыслительной деятельности человека. Соответственно, предмет лицензионного договора - право использования этого качественно нового, имеющего определенную ценность объекта духовного мира, созданного благодаря мыслительным усилиям автора. Предмет договора путем указания на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации, право использования которых предоставляется по договору, с указанием в соответствующих случаях номера и даты выдачи документа, удостоверяющего исключительное право на такой результат или на такое средство. Лицензионный договор как двухстороннее соглашение направлен на возникновение права использования результата интеллектуальной деятельности у лицензиата. Соответственно предмет - это право использования результата интеллектуальной деятельности;

б) согласно п. 6 ст. 1235 ГК РФ лицензионный договор должен предусматривать способы использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации. Право использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации, прямо не указанное в лицензионном договоре, не считается предоставленным лицензиату. Таким образом, лицензиат может использовать результат интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации только в пределах тех прав и теми способами, которые предусмотрены лицензионным договором. Это может быть один из способов, предусмотренных ГК РФ, либо несколько, либо все способы, предусмотренные для того или иного результата интеллектуальной собственности или средства индивидуализации. В авторских произведениях часто имеются варианты, повторы и т.п. Поэтому лицензионный договор на неоднократно публиковавшееся авторское произведение должен указывать, о каком варианте произведения речь идет в договоре. Обязательно в договоре необходимо указывать результат интеллектуальной деятельности права использования, которого предусмотрено лицензионным договором;

в) для возмездных договоров условие о размере вознаграждения и порядке его определения является существенным (абз. 2 п. 3 ст. 1234 ГК РФ). В ГК РФ прямо предусматривается, что при отсутствии в возмездном лицензионном договоре условия о размере вознаграждения или порядке его определения договор считается незаключенным. При этом правила определения цены, предусмотренные п. 3 ст. 424 Гражданского кодекса РФ, которые обычно применяются, когда цена в договоре не указана, в данном случае не используются. Упомянутое вознаграждение традиционно уплачивается в форме:

1) единовременного (паушального) платежа;

2) роялти (т.е. процента от дохода, полученного от осуществления переданного права);

3) сочетания того и другого.

Вознаграждение по возмездному лицензионному договору, как разъяснено в п. 13.7 Постановления Пленума № 5/29, уплачивается за предоставление права использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации. В связи с этим лицензиару не может быть отказано в требовании о взыскании вознаграждения по мотиву неиспользования лицензиатом соответствующего произведения О некоторых вопросах, возникших в связи с введением в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации: Постановления Пленумов Верховного Суда и Высшего Арбитражного Суда №5/29 // «Российская газета», Федеральный выпуск № 4894 от 22 апреля 2009 г.. В случае, когда стороны лицензионного договора согласовали размер вознаграждения в форме процентных отчислений от дохода (выручки) (п. 4 ст. 1286 ГК РФ), а соответствующее использование произведения не осуществлялось, сумма вознаграждения определяется исходя из цены, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за правомерное использование произведения. Применительно к авторским лицензионным договорам Правительство Российской Федерации вправе устанавливать минимальные ставки авторского вознаграждения за отдельные виды использования произведений. Так, например, Постановлением Правительства РФ от 29 мая 1998 г. № 524 «О минимальных ставках вознаграждения авторам кинематографических произведений, производство (съемка) которых осуществлено до 3 августа 1992 г.» установлены минимальные ставки вознаграждения авторам кинематографических произведений О минимальных ставках вознаграждения авторам кинематографических произведений, производство (съемка) которых осуществлено до 3 августа 1992 г.: Постановление Правительства РФ от 29 мая 1998 г. № 524 // СПС «Консультант Плюс».. Четвертая часть ГК РФ не допускает применения к договору о безвозмездном отчуждении исключительного права норм о договоре дарения. Однако следует признать, что некоторые нормы гл. 32 ГК РФ все-таки должны применяться к договору о безвозмездном отчуждении исключительного права в порядке аналогии закона. В частности, есть все основания распространить на него действие ст. 575 ГК РФ, запретив по крайне мере заключение такого договора между коммерческими организациями.

Несущественными, в силу закона, условиями лицензионного договора в сфере авторского права в частности являются:

а) срок, на который заключается лицензионный договор, не может превышать срок действия исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации. В случае, когда в лицензионном договоре срок его действия не определен, договор считается заключенным на пять лет, если ГК РФ не предусмотрено иное (п. 4 ст. 1235 ГК РФ). В некоторых лицензионных договорах важен не только срок его действия, но и момент с которого лицензиат начинает использование результата интеллектуальной деятельности. Ярким примером является лицензионный издательский договор. В соответствии ст. 1287 ГК РФ лицензиат обязан начать использование произведения не позднее срока, установленного в договоре. Срок начала использования произведения может быть прямо указан в издательском договоре. Если в издательском договоре не указан конкретный срок, в течение которого лицензиат обязан начать использование произведения, то использование должно быть начато в срок, обычный для данного вида произведений и данного способа их использования. Иными словами, применяется правило о разумном сроке исполнения обязательства, предусмотренное в абз. 1 п. 2 ст. 314 ГК РФ. В случае пропуска указанного разумного срока лицензиат имеет право односторонне расторгнуть договор на основе п. 3 ст. 450 ГК РФ.

В случае отсутствия в договоре конкретного срока начала использования произведения такое использование должно быть начато в срок, обычный для данного вида произведений и способа их использования. Если срок не соблюден, лицензиар вправе требовать выплаты ему вознаграждения, предусмотренного данным договором, в полном объеме, а так же односторонне отказаться от договора без возмещения лицензиату причиненных таким расторжением убытков. Нельзя не отметить, что применение нормы о сроке, обычном для данного вида произведений и способа их использования на практике будет затруднительным и не будет однозначным. Необходимо как-то сократить срок действия прав авторов в отношении некоторых научных произведений, учитывая чрезвычайно быстрое развитие мировой науки. Излишне длительный срок охраны может создать искусственные препятствия и помешать развитию науки. Доступ же к научным открытиям позволит быстрее претворять в жизнь новые идеи. Интересно, что научные открытия и так не охраняются авторским правом и возникает следующий вопрос: какой срок охраны для произведений можно в таком случае считать самым оптимальным? Авторы «Московской конвенции» предлагают сократить до 5 лет срок, в течение которого авторы могут использовать свое произведение в коммерческих целях, то есть для извлечения материальной выгоды - получения гонораров. Одновременно конвенция предполагает возможность неоднократного продления этого срока, если автор произведения решит и дальше использовать свое произведение для извлечения материальной выгоды. Однако, понимая, что предлагаемая в проекте обязательная регистрация не может продлеваться бесконечно, инициаторы ограничивают ее определенным сроком - 20 лет с момента опубликования произведения или 50 лет после смерти автора. Кстати, минимальный срок в 50 лет уже давно установлен Бернской конвенцией Бернская конвенция об охране литературных и художественных произведений (Парижский Акт, ВОИС, 24 июля 1971г.) // СПС «Консультант Плюс»..

Следовательно, авторы «Московской конвенции» в целом согласны с уже законодательно установленным минимальным сроком; территориальная сфера использования объекта. В лицензионном договоре должна быть указана территория, на которой допускается использование результата интеллектуальной деятельности. Если территория, на которой допускается использование такого результата, в договоре не указана, лицензиат вправе осуществлять использование на всей территории Российской Федерации.

Порядок заключения авторского договора регулируется общими нормами гражданского права.

Заключению договора предшествует переговорный процесс, согласование всех существенных условий соглашения. Нередко, заключение авторского договора происходит путем направления автору от издательства (или издательству от автора) соответствующей оферты. В таком случае договор заключается посредством направления оферты (предложения заключить договор) одной из сторон и ее акцепта (принятия предложения) другой стороной (п.1 ст.432 ГК РФ).

Заказ-оферта должен быть подписан руководителем организации или иным должностным лицом, уполномоченным выступать от имени организации как юридического лица. Направленный автору заказ может содержать указание о сроке для ответа. Если срок для ответа в оферте не указан, он должен быть дан в течение нормально необходимого для этого времени. В том случае, если извещение об отзыве оферты поступило ранее или одновременно с самой офертой, оферта считается не полученной.

Договор признается заключенным в момент получения лицом, направившим оферту, ее акцепта (п.1 ст.433 ГК РФ). Не акцептованная автором оферта не связывает организацию, так как авторский договор не может считаться заключенным.

Договор может быть заключен путем свершения конклюдентных действий (волеизъявления), из которых явствует намерение (воля) совершить конкретную сделку.

Применительно к авторскому договору (договор об использовании произведения в печати), автор может направить свое произведение в редакцию периодического изданий, например, выслав его по электронной почте, с приложением условий публикации: указание авторства, заметке об авторе.

Публикация такого произведения - будет означать согласие издательства (редакции) на условия, предложенные автором. Отклонение от условий, например, публикация произведения, но без «заметки», означает нарушение условий авторского договора.

Еще один пример заключения авторского договора путем совершения конклюдентных действий: автор размещает произведение на личном Интернет-сайте, с указанием условий его публикации в других источниках, условий авторского вознаграждения. Публикация такого издания другими лицами будет означать присоединение путем совершения конклюдентных действий.

При всех обстоятельствах должны быть зафиксированы и условия, которые на основании действующего законодательства подлежат согласованию сторонами. Те условия, которые предопределены нормативными актами как определяющие минимальный уровень прав автора, могут и не воспроизводиться в таком заказе (предложении).

На практике, однако, иногда встречаются случаи, когда автор, получивший заказ на создание произведения, не акцептует его, но начинает работать над заказанным ему произведением и представляет его заказчику к установленному в заказе сроку. В этом случае действия автора должны рассматриваться как новая оферта, которая должна быть еще акцептована организацией-заказчиком. Если организация принимает у автора произведение, ее действие равносильно акцепту со всеми вытекающими отсюда последствиями.

Но подобная оценка может быть дана лишь действиям той организации, которая первоначально выступала с инициативой создания данного произведения конкретным автором. Разумеется, издательства и иные организации, которые принимают к предварительному рассмотрению произведения, представленные по инициативе авторов, еще не вступают с последними в юридические отношения и не несут перед ними договорных обязанностей. лицензионный договор авторский право