Правовое регулирование использования товарных знаков (знаков обслуживания) третьих лиц в рекламе товаров или услуг в целях сравнения

Критерий

США

ЕС

Великобритания

Индия

Россия

Определение сравнительной рекламы в законе

реклама, которая сравнивает альтернативные бренды по объективным критериям или цене и идентифицирует альтернативный бренд по его названию, его демонстрации или по другой отличительной информации

любая реклама, которая явно или косвенно идентифицирует конкурента или товары либо услуги, предлагаемые конкурентами

реклама, которая в любой форме прямо или косвенно идентифицирует конкурента или товары и услуги, предлагаемые конкурентом

нет

нет

Критерии правомерности сравнительной рекламе

· реклама не должна вводить в заблуждение,

· если реклама формально подпадает под критерии рекламы, вводящей в заблуждение, она может быть признана «дутой» рекламой.

· не вводит в заблуждение;

· сравнивает товары, отвечающие одним и тем же потребностям или предназначенные для одной и той же цели;

· объективно сравнивает материальные, характерные, поддающиеся проверке и типичные черты этих товаров;

· не дискредитирует товарные знаки, фирменные наименования, другие отличительные знаки, товаров, видов деятельности или обстоятельств конкурента;

· продукцию, на которой обозначено место происхождения, она сравнивает с продукцией того же происхождения;

· не принимает незаслуженные преимущества репутации торговой марки, торгового наименования или другие отличительные знаки конкурента или места происхождения конкурирующих продуктов;

· не представляет товары, как имитацию или подражание товарам, относящимся к охраняемому товарному знаку или фирменному наименованию;

· не вводит в заблуждение относительно продавцов, рекламодателей и конкурентов и не порождает смешение торговых марок, наименований фирм, других отличительных знаков, товаров рекламодателей и конкурентов.

· честное сравнение продуктов без умаления репутации сравниваемого продукта на коммерческом рынке.

· критерии честности вырабатываются судебной практики. Реклама не является честной, если существенно вводит в заблуждение.

· при проверке честности рекламы должен применяться объективный опрос: скажет ли разумный пользователь, имея полные данные, что реклама была не честной.

· отсутствие в сравнительной рекламе нечестной деловой практикой, под которой понимается реклама: 1) влекущая нечестное преимущество и противоречащая честной практике в индустриальных или коммерческих областях, 2) умаляющая или направленная на умаление репутации владельца товарного знака в форме сравнения.

· судебная практика: основной критерий - отсутствие умаление репутации конкурента.

· общие требования к рекламе, требования к достоверной и достоверной рекламе

· запрет недобросовестной конкуренции, в том числе:

1) Запрет недобросовестной конкуренции путем дискредитации, то есть распространения ложных, неточных или искаженных сведений относительно товара, которые могут причинить убытки конкуренту или нанести ущерб его деловой репутации;

2) Запрет недобросовестной конкуренции путем введения в заблуждение относительно характеристик и условий продажи товара;

3) Запрет недобросовестной конкуренции путем некорректного сравнения лица или его товара с конкурентом или его товаром.

4) Запрет на недобросовестную конкуренцию, связанную с приобретением и использованием исключительного права на средства индивидуализации юридического лица или его товаров.

5) Запрет на недобросовестную конкуренцию путем совершения лицом действий, способных вызвать смешение с деятельностью конкурента либо с товарами конкурента. 6) Иные способы недобросовестной конкуренции (как поименованные законом, так и не поименованные).

Допускается ли реклама:

· «Дутая» (реклама, вводящая в заблуждение, но таким образом, что потребитель не верит ей)

· Да, повсеместно

· Есть отдельные случаи использования

· Есть отдельные случаи использования

· Есть отдельные случаи использования

· Примеров нет, подпадает под некорректное сравнение

· Содержащая ложные фактические данные

· Нет

· Нет

· Нет

· Нет

· Нет

· Содержащая ложные оценочные суждения

· Да

· Нет

· Нет

· Да

· Нет

· Не содержащая в себе перечня критериев сравнения (сравнение брендов, а не конкретных товаров)

· Да

· Нет

· Нет

· Да

· Нет

Способы защиты прав владельцев товарных знаков, нарушенных сравнительной рекламой

· Основной способ: судебный иск.

· Право взыскивать упущенную выгоду, расходы на возврат доли рынка, упущенной вследствие неправомерной рекламы, расходы на юристов и штрафные убытки.

· Стандарты доказывания очень высокие.

· Есть примеры взыскивания расходов на корректирующую рекламу

· Директива подробно не регулирует вопросы защиты прав владельцев товарных знаков, но содержит общие требования о наличии у стран-участниц как минимум двух механизмов защиты прав: в гражданско-правовом порядке с иском в суд, либо административный с жалобой в орган административной власти.

· Суды или административные органы при этом должны иметь компетенцию на издание приказа о прекращении неправомерной рекламы.

· Суд вправе требовать публикации своего решения, если оно окончательное.

· Первый уровень защиты - саморегулируемые организации, следующий - государственный административный орган, судебный уровень - в самом конце.

· Такая многоуровневая система защиты, не мешает владельцам нарушенных прав на товарные знаки напрямую обратиться в суд и требовать таких мер как:

o судебный запрет,

o уничтожение неправомерных рекламных материалов,

o взыскания убытков или полученной конкурентом прибыли.

· Основной способ защиты: обращение в суд для получения судебного запрета.

· Успешных примеров взыскания денежной компенсации еще не было.

· Теоретически возможно применение американских концепций корректирующей рекламы и компенсационных убытков

· Гражданско-правовые способы: исковые требования (среди них основные:

o пресечение нарушения,

o взыскание компенсации,

o уничтожение рекламных материалов,

o публикация решения суда и опровержения),

· способ защиты по законодательству о рекламе:

o подача заявления о нарушении законодательства о рекламе в антимонопольный орган с целью выдачи предписания и привлечения конкурента к административной ответственности,

· способ защиты по антимонопольному законодательству:

o подача заявления о нарушении антимонопольного законодательства в антимонопольный орган с целью выдачи предписания и привлечения конкурента к административной ответственности, взысканию незаконно полученного дохода в федеральный бюджет.

Критерий Директивы

Закрепление в российском законодательстве

a) она не вводит в заблуждение;

Покрывается запретом на недобросовестную конкуренцию путем введения в заблуждение (ст. 14.2 ФЗ № 135)

b) она сравнивает товары, отвечающие одним и тем же потребностям или предназначенные для одной и той же цели;

Отсутствует

c) она объективно сравнивает материальные, характерные, поддающиеся проверке и типичные черты этих товаров, которые могут включать стоимость;

Покрывается запретом на недобросовестную конкуренцию путем введения в заблуждение (ст. 14.2 ФЗ № 135)

d) она не дискредитирует и не очерняет товарные знаки, фирменные наименования, другие отличительные знаки, товаров, видов деятельности или обстоятельств конкурента;

Прямо не закреплено, может быть покрыто запретом на недобросовестную конкуренцию путем дискредитации (ст. 14.1 ФЗ № 135)

e) продукцию, на которой обозначено место происхождения, она сравнивает с продукцией того же происхождения;

Отсутствует

f) она не принимает незаслуженные преимущества репутации торговой марки, торгового наименования или другие отличительные знаки конкурента или места происхождения конкурирующих продуктов;

В ограниченном виде покрывается запретом на недобросовестную конкуренцию, связанную с созданием смешения (ст. 14.6 ФЗ № 135)

g) она не представляет товары, как имитацию или подражание товарам, относящимся к охраняемому товарному знаку или фирменному наименованию;

Покрывается запретом на недобросовестную конкуренцию, связанную с созданием смешения (ст. 14.6 ФЗ № 135)

h) она не вводит в заблуждение относительно продавцов, рекламодателей и конкурентов и не порождает смешение торговых марок, наименований фирм, других отличительных знаков, товаров рекламодателей и конкурентов.

Покрывается запретом на недобросовестную конкуренцию, связанную с созданием смешения (ст. 14.6 ФЗ № 135)

Преимущества

Недостатки

Предоставляет больше информации о производителях, доступных товарах и ценах на рынке, т.е. обучение потребителя

Может создать противостояние между брендами и эскалировать конфликт

Помогает конкуренту, который не известен на рынке, занять позицию, близкую к известным брендам

Дает потребителю слишком много информации (в т.ч. нерелевантной и вводящей в заблуждение)

Снижает трудности покупателей, которые не знают, по каким параметрам сравнивать товары

Может создать смешение брендов для потребителей

Заставляет производителей увеличивать качество их товара и снижает барьеры входа на рынок

Может вместо усиления доверия к бренду снизить его у потребителя

Стимулирует конкуренцию и производство

Потребители могут рассмотреть рекламу как неподобающее поведение

Стимулирует потребителя сравнивать товары перед покупкой

Может привести к ожесточенной конкуренции на рынке

Стимулирует новаторство

Немного известных компаний могут получить из этого преимущество, поэтому слабые компании будут выигрывать от него

Добавляет узнавания товарам и брендам

Могут вызывать непонимание, кто является рекламодателем

Создает жизнеспособную стратегию развития для отстающих и медленных отраслей

Могут снизить доверие к рекламе в целом

Привлекает внимание к характеристикам товара

Потребительский скептицизм и отторжение могут быть повышены

Высокий уровень вовлеченности потребителя в рекламу

Могут рассматриваться как пиар конкуренции

Формирует сознательные оценки у потребителей

Увеличение интенсивности рекламы снижает восприятие потребителя правдоподобности рекламы и увеличивает количество встречных аргументов

Стимулирует потребителей смотреть рекламу, поскольку им кажется, что она полезна и содержательна

Преимущества, полученные слабыми компаниями, могут принести столько убытков большим компаниям, что совокупный излишек/выгода производителей упадет

Более эффективна в позиционировании товара

Может ослабить конкуренцию в цене, увеличив цены, из-за усиления распознаваемости товаров

Создает понимание различий между двумя конкурирующими брендами

Может создавать больше негатива у потребителей, чем обычная реклама

Создает знание о бренде и товаре

Усиливает потребительский настрой покупателя

Создает благоприятные ассоциации для рекламируемого бренда