Понятие и предмет общей теории права

Размещено на http://www.allbest.ru/

1. Понятие и предмет общей теории права. Функции общей теории права

Общая Теория Права (ОТП) - это наука, изучающая государство и право в их историческом развитии, их взаимодействии, их взаимосвязи, а также социальной, экономической и политической обусловленности. Объект ОТП - государство и право.

Предмет любой науки составляет то, на что направлено её изучение.

Предметом ОТП являются общие и специфические закономерности возникновения, развития, функционирования государственно - правовой действительности, а также догматика права. Выделяют следующие функции:

· онтологическая Отвечает на вопросы, что есть государство и право, в чем заключается их сущность, как и почему они возникли и что представляют собой в настоящее время, каково их социальное назначение;

· гносеологическая нацелена на изучение природы познания, его отношения к реальной государственно-правовой действительности, тем самым способствует развитию познания, установлению истины;

· методологическая обеспечивает историко-правовые, специальные, отраслевые, технико-прикладные науки методами, приемами и средствами познания, обобщает эмпирический материал в системе понятий (категорий), формулирует научные законы, теории, аксиомы;

· идеологическая; оказывает влияние на формирование мировоззрения и жизненной позиции личности, социальных групп, общества в целом;

· политико-управленческая; обеспечивает научность государственного управления;

· практико-организационная; вырабатывает конкретные комментарии, предложения в государственно-правовом строительстве; функцию называют также организационно-прикладной (А. В. Малько);

· гуманитарная; утверждает в обществе ценности демократии, прав и свобод личности и гуманизма в массовом и индивидуальном сознании; функцию называют также аксиологической

· эвристическая; предполагает искусство искать истину, делать новые открытия, новые закономерности

2. Общая теория права в системе общественных и юридических наук

теория право государство

Общая теория государства и права выступает составной частью общественных наук, предмет которых - исследование макросоциологических закономерностей и форм функционирования общества в целом, включая государственно-правовые. В качестве основы общественных наук выступает философия. Она познает наиболее общие закономерности развития мира в целом, изучает закономерности функционирования государства и права, раскрывая устойчивые связи в контексте общей системы координат: бытие и сознание, базис и надстройка, сущность и явление, форма и содержание и т. д., способствуя более глубокому пониманию механизма влияния (воздействия) государства и права на общественные отношения. Общая теория государства и права изучает закономерности возникновения, развития и функционирования государства и права непосредственно. С позиции некоторых авторов, общая теория государства и права и философия государства и права - понятия тождественные. Общая теория государства и права опирается на данные философии вообще и философии государства и права в частности.

Накоплёные знания о природе и обществе образуют науку в широком смысле научные знания обычно, делят на две группы:

а) Естественные (химия).

б) Общественные (философия, история).

Поскольку право это категория социальная и общественная, то ОТП относится к общественным наукам так как предмет исследования ОТП это право его возникновения функционирования и развития в этом смысле юридическая наука это система все сторонних знаний о праве она делится на 3 группы:

а) Общая теория и историческая правовая наука (ОТП, история государства и права).

б) Отраслевые науки изучают формирование, функционирование отдельных отраслей права.

в) Специальные (прикладные науки) изучают применение достижений юридических наук для разрешения юридических проблем и задач. ОТП выполняет связующую роль между общественными и юридической науками. ОТП есть прямое продолжение философии в части исследования развития общества. В тоже время, тесно взаимодействуя с философией ОТП, не сливается с ней. ОТП является вводной наукой в юриспруденции. Здесь разрабатываются исходные понятия, категории выявляются, и формируется объективные закономерности. ОТП для разработки общих теоретических положений использует достижения других юридических наук, исследует, сопоставляет, дополняет общественные теоретические положения отдельных юридических наук. Она делает их доступнее, т.е. ОТП разрабатывает обще теоретические конструкции, которыми пользуются другие юридические науки и дисциплины.

3. Понятие методологии и метода общей теории права

Метод - это свод принципов, правил, способов построения и обоснования научных знаний, а также совокупность приемов, операций, этапов изучения государства и права.

Т.О., предмет науки -- это то, что она изучает, а метод науки -- то, как, какими средствами она это делает. Совокупность методов исследования составляет методологию конкретной науки. Методология общей теории государства и права представляет собой системную совокупность особых приемов, способов исследования общих закономерностей возникновения, функционирования и развития государственных и правовых явлений.

4. Классификация методов общей теории права. Методологический плюрализм

Всю совокупность приемов и способов научного познания по степени их обобщающего характера можно условно разделить на три основных вида: 1) всеобщий, т.е. философский, мировоззренческий метод, используемый во всех науках и на всех стадиях научного познания; 2) общие, применяемые разными науками с учетом специфики предмета каждой и включающие следующие методы: конкретно-социологический, анализа и синтеза, индукции и дедукции, структурно-функциональный, системный и др.; 3) частные методы, вырабатываемые и применяемые только одной отдельной наукой, в данном случае юриспруденцией (в том числе общей теорией государства и права), и включающие следующие специально-правовые (формально-юридические) методы исследования: сравнительно-правовой, структурно-правовой, толкования правовых норм и др.

Выделяют также три уровня научного познания:

· высший уровень - методы, применяемые ко всем изучаемым объектам;

· средний - междисциплинарные методы, применяемые к нескольким однотипным объектам;

· низший - методы для изучения одного объекта.

Основные уровни постижения истины. По глубине постижения сути государства и права, выявления государственно-правовой реальности в юридических науках, как в любых других науках, можно выделить три уровня:

· эмпирический - сбор, накопление и первичная, рациональная обработка данных опыта. Ученый непосредственно исследует объект. Использует методы: наблюдение; описание; измерение; эксперимент. Главная задача состоит в фиксации фактов;

· теоретический - ученый объясняет зафиксированные факты, оперируя исключительно идеализированными объектами. Использует методы: аксиоматический; дедуктивный; системно-структурный; функциональный; метод восхождения от абстрактного к конкретному; логический и т. п.;

организация научного знания - принципиально отличается от эмпирического и теоретического уровней: выступает в качестве метатеоретической предпосылки самой теоретической деятельности в науке. Объясняя третий уровень научного знания, американский философ и историк Т. Кун ввел в оборот новое фундаментальное методологическое понятие парадигма постановки проблем и их решения сообществам».

5. Понятие государства: разнообразие подходов к пониманию его сущности

Существует несколько подходов к определению государства:

1)социологический подход (социологическая концепция);

2)легистский (от слова «лекс» - закон)

3)правовой

1. С точки зрения социологической концепции, государство представляет собой ассоциации и организацию всех членов общества, которые объединены в единое целое при помощи политических процессов и отношений.

Общей чертой для всех определений государства, относящихся к социологической концепции, является отрицание правовой природы государства и абсолютизация его силовой природы.

Общее определение государства сводится к следующему:

Государство - это наиболее действенная, сильная верховная организация власти населения определенной территории.

Общие признаки, характерные для социологической концепции:1.Наиболее действенная, сильная верховная организация власти населения определенной территории;2.Государство первично, оно предшествует закону, а законы, которые оно издает - вторичны.3.Закон - это то, чего желает государственная власть.

Социологическая концепция характерна больше для тоталитарных государств.

2. Легистская концепция возникла в Германии, во второй половине 19 века. Основоположником считается Ганс Кельзен.

Суть подхода (концепции):

Эта концепция рассматривает государство через призму законов о государственной власти и само государство - это то, что предписывают законы : о разделении властей, о юридической ответственности, о выборах и т.п.

Противоречит концепции утверждение о том, что в жизни не всегда так бывает, как написано в законах.

3.Правовая концепция заключается в том, что государство рассматривается как правовая форма организации и функционирования публичной политической власти, которая защищает естественные права и свободы человека.

Основные постулаты:

Государство - это такая государственная власть, которая:

- верховная, но не всесильная;

- действующая только позакону;

- опосредована и ограничена правом, понимаемым как мера свободы человека;

- государство, в котором граждане не являются полноправными участниками государственно - правового общения;

- правовая концепция связана со свободой.

6. Понятие, сущность и социальное назначение государства

Сущность (лат. quidditas - «чтотость») - философская категория, которая отражает внутренние, глубинные связи, основу предмета. При субстанциональном подходе к пониманию сущности государства все многообразие государственных явлений сводится к одному основанию, нахождению «первосубстанции». Сущность государства - абстрактная категория. С. Г. Дробязко замечает: «Сущность государства не существует, как не существует человека вообще, дерева вообще, плода вообще» Сущность государства всегда одна, не может быть несколько сущностей. Если сущность государства меняется, то оно не является государством. Таким главным, основополагающим в государстве, определяющим его содержание, назначение и функционирование является власть. Это особая публичная власть, самая универсальная мощная политическая организация политической системы, располагающая аппаратом принуждения; организация, предназначенная для управления обществом в целях обеспечения социального прогресса. При рассмотрении сущности государства в юридической литературе учитываются два аспекта: 1) формальный - любое государство есть организация политической власти; 2) содержательный - чьим интересам служит данная организация.

Подходы к определению сущности государства:

· классовый - государство рассматривается как политическая организация экономически господствующего класса, используемая им в первую очередь для своих узких, корыстных интересов, обеспечиваемых главным образом с помощь насилия, диктатуры;

· общесоциальный - государство рассматривается как организация политической власти, создающая условия для компромисса интересов различных классов и социальных групп, обеспечиваемых преимущественно методом согласия.

При рассмотрении сущности государства учитываются также религиозный, национальный, расовый и иные подходы

Функции государства - это главные направления его деятельности, выражающие сущность и назначение государства в обществе.

*по длительности существования: постоянные и временные;

*по направлению государственной деятельности: внутренние и внешние;

*по характеру действия: охранительные и регулятивные;

*по сферам деятельности: экономические (обеспечивают функционирование и развитие экономики, посредством охраны существующей формы собственности, планирования организации внешней экономики); политические (поддержание, обеспечение национального согласия, охраны суверенитета государства и т.п.); социальные (охрана прав и свобод его населения, либо его части, удовлетворение социальных потребностей, поддержание необходимого жизненного уровня населения, обеспечение необходимых условий труда); идеологическая (состоит в поддержании определенной идеологии, организации образования, науки, культуры); правовая или юридическая (заключается в выражении правил поведения людей и придание им общественного характера).

7. Характеристика признаков государства

Основными признаками государства являются: территория,население, наличие особой публ.власти,суверинитет, налоги и сборы. Эти признаки отличают государство от других организаций в обществе.

1.Территория гос-ва- пространство, в пределах кот. осущ власть.Власть государства распространяется на население, проживающее на его территории. Территория является пространственной основой государства, она включает суши, недра, водное и воздушное пространство и т.д., без территории государство существовать не может, хотя территория государства может изменяться.

2.Население -совокупность граждан, проживающее на территории государства. Так же иностранцы,лица без гражданства, лица с двойным гражданством..

3.Наличие особой публ. власти ,кот. сост. из аппарата управления и аппарата принуждения.

4.Государственный суверенитет - свойство государства самостоятельно и независимо от других государств и иных организаций осуществлять свои внутренние и внешние функции (то есть свободно решать свои дела как внутри страны, так и в международных отношениях). Другие организации общества и территориальные образования суверенитетом не обладают.

5.Сбор налогов -принудительные сборы с населения и субъектов хоз., взымаемые в особом порядке и направленные на содержание публичной власти.Помимо основных признаков государства выделяют ещё и дополнительные признаки, такие, как государственный язык, денежная единица, единое экономическое пространство, единая дорожно-транспортная, энергетическая, информационная система.

8. Причины многообразия теорий происхождения государства

1. Многообразие трактовок государства (это не столько теории происхождения государства, сколько теории сущности).

2. Развитие науки (разные политические идеалы).

3. Разные государства возникают по-разному.

9. Историко-материалистическая (классовая, марксистская) теория происхождения государства

Возникла в XIX в. Государство - продукт экономического развития, общественного разделения труда, появления прибавочного продукта и частной собственности, а затем раскола общества на классы с противоположными экономическими интересами. Оно выступает органом для защиты имущих от неимущих (Ф. Энгельс «Происхождение семьи, частной собственности и государства»). Главной причиной образования государства у всех народов считаются социально-экономические факторы, важны также национальные, военные и др.

10. Теория насилия

На первый план выдвигаются военно-политические факторы. Ее представители полагают, что государство возникло в результате завоевания одного племени другим. Государство явилось творением завоевателей (К. каутский «Материалистическое понимание истории»; А. Гумплович «Расы и государство»; Е. Дюринг «Ценность жизни»). Насилие действительно имело место при формировании государства у англов, саксов, арьев и др., а также при образовании империй (римской, германской, британской). Но насилие не главная и не единственная причина образования государства.

11. Договорная теория

Государство - творение разума человека, а не Бога. Государство появилось в результате договора между людьми (Ж.-Ж. Руссо «Об общественном договоре»; Гуго Гроций «О праве войны и мира», Т. Гоббс «Левиафан»; Дж. Локк «Два трактата о правлении»; Дж. Поннет «Трактат о политической власти»). Суть теории состоит в том, что народ заключил с правителями общественный договор для защиты естественных прав и свобод человека и гражданина, для поддержания порядка в обществе. Данная теория, возникшая в эпоху буржуазных революций, имеет демократическое содержание, обосновывает естественное право народа на восстание и свержение правителя, который не выполнил условия договора.

12. Теологическая теория происхождения государства и сущности права

Государство - продукт воли Бога. Оно воспринимается как данность, дарованная Богом, все полностью подчиняются наместникам Бога на земле - Церкви и государству (Конфуций, Фома Аквинский, Ману, Хаммурапи и др.). Достоинства данной теории: способствует укреплению гражданского согласия в обществе; препятствует насилию, революции и гражданским войнам, переделу власти и собственности (А. В. Якушев). Недостатки теории: недоказуема, основана на вере в Бога, а не на проверенных научных знаниях. Ее трудно доказать так же, как и опровергнуть.

13. Патриархальная теория происхождения государства

Люди - существа коллективные, стремящиеся к взаимному общению, которое приводит к появлению семьи. Разрастание семей привело к образованию государства во главе с монархом (отцом, патриархом), власть которого изначально признается божественной, неограниченной. Как дети не выбирают и не смещают отца, так и подданным следует подчиняться заботливой отеческой власти государя (Аристотель, Р. Филмер, И. В. Михайловский). Достоинство теории: содействие сплочению общества, почитанию и уважению государственной власти. Недостаток: отождествление государства и семьи. Вряд ли можно назвать родственниками монарха всех подданных, нередко монархи приглашались на престол, не имея кровнородственных связей с подданными управляемого государства.

14. Психологическая теория происхождения государства

Государство - плод свойств психики человека, результат компромисса между волевыми людьми, способными управлять обществом, принимать ответственные решения, и пассивными, склонными к подчинению, к подражанию, но не способными управлять (Л. Петражицкий «Теория права и государства в связи с теорией нравственности»; Г. Тард «Социальные законы» и др.). Данная теория справедлива, поскольку большинство населения ищет защиту у сильных, подчиняется им, а сильные стремятся властвовать над слабыми. Те, кто не способен управлять обществом, пытаются сопротивляться власти, узурпировать ее для использования в корыстных целях. Возникает необходимость в их обуздании и наказании. Свойства психики человека оказывали влияние на формирование надобщинных структур, а в дальнейшем - и государства. Недостаток данной теории: не учитываются экономические, военно-политические, социальные и другие факторы в образовании государства.

15. Органическая теория происхождения и сущности государства

Происхождения государства получила широкое распространение во второй половине XIX в. в трудах Г. Спенсера, Р. Вормса, Г. Прейса и др. Именно в эту эпоху наука, в том числе и гуманитарная, испытала на себе мощное влияние идеи естественного отбора, высказанной Ч. Дарвином.

По мнению представителей данной доктрины, государство -- это организм, постоянные отношения между частями которого аналогичны постоянным отношениям между частями живого существа. То есть государство -- продукт социальной эволюции, которая выступает в этой связи лишь разновидностью эволюции биологической. Государство, будучи разновидностью биологического организма, имеет мозг (правителей) и средства выполнения его решений (подданных). Подобно тому, как среди биологических организмов в результате естественного отбора выживают наиболее приспособленные, так и в социальных организмах в процессе борьбы и войн (тоже естественного отбора) складываются конкретные государства, формируются правительства, совершенствуется структура управления. Таким образом, государство практически уравнивается с биологическим организмом. Отрицать влияние биологических факторов на процесс происхождения государственности было бы неправильно, ибо люди -- не только социальные, но и биологические организмы. Вместе с тем нельзя механически распространять все закономерности, присущие только биологической эволюции, на социальные организмы, нельзя полностью сводить проблемы социальные к проблемам биологическим. Это хотя и взаимосвязанные между собой, но разные уровни жизни, подчиняющиеся различным закономерностям и имеющие в своей основе различные причины возникновения.

16. Типология государства

Типология государства - это специальная классификация, которая подразделяет государства на определенные типы.

Типом государства называют совокупность важных признаков, характеризующих классовые и экономические стороны государства.

Обращаясь к истории развития государственности, а также к типологии государств, можно выделить несколько подходов к этому вопросу.

Подходы к типологии государств:

1) формационный подход;

2) цивилизационный подход.

Для определения типа государства при формационном подходе учитывают:

1) соответствие уровня государства определенной общественно-экономической формации. Общественно-экономическая формация - исторический тип общества, который основан на определенном способе производства;

2) класс, инструментом власти которого становится государство;

3) социальное назначение государства.

Формационный подход выделяет следующие типы государств:

1) рабовладельческий;

2) феодальный;

3) буржуазный;

4) социалистический.

По формационному подходу после смены экономической формации происходит переход от одного исторического типа государства к другому, более новому.

Формационный подход имеет следующие достоинства:

1) продуктивность деления государств на основании социально-экономических факторов;

2) возможность объяснения поэтапного развития, естественно-исторического характера формирования государства. Недостатки: 1) односторонность; 2) не учитываются духовные факторы.

17. Понятие и элементы формы государства

Форма государства - комплексная характеристика внешних признаков гос-ва,сост. из формы правления, формы гос. устройства и полит. режима.

Элементы:

1) форма правления - организация высших государственных органов, порядок их образования, структура, полномочия, взаимодействие с населением, а также друг с другом. Основные формы правления: монархия и республика;

2) форма государственного устройства - отражает политико-территориальную организацию государственной власти, определяет взаимоотношения между центральной и местной властью. По форме устройства государства разделяются на унитарные, федеративные, конфедеративные;

3) государственно-правовой (политический) режим - представляет собой совокупность приемов, способов, методов, средств осуществления власти. Основные типы политических режимов: авторитарный, демократический, тоталитарный.

Таким образом, форма государства определяет:

1) порядок формирования органов государственной власти;

2) структуру государственных органов;

3) особенность территориальной самостоятельности населения;

4) характер взаимоотношений органов государственной власти друг с другом;

5) специфику отношений государственных органов и населения;

6) приемы, способы, методы осуществления политической власти.

18. Форма правления

Форма правления - способ ограничения гос. власти,вкл. в себя порядок образования высших и местных гос. органов и порядок взаимоотношения между ними.

По форме правления:1.Монархия (форма правления, при которой власть осуществляется единолично и, как правило, переходит по наследству);2.Республика.

В зависимости от того, насколько ограничена власть монарха, выделяют абсолютную и ограниченную монархию.

Ограниченная монархия делится на дуалистическую и парламентскую.

Признаки дуалистической ограниченной монархии:1.Наличие наряду с необходимыми иных высших органов государства (парламент, правительство);2.Монарх назначает членов правительства, которое несет ответственность лично перед монархом;3.Монарх имеет право вето и роспуск парламента;4.Монарх издает указы, которые могут заменять законы;

Признаки парламентской ограниченной монархии:1.Парламент избирается народом;2.Правительство формирует партия, завоевавшая большинство мест в парламенте;3.Лидер партии становится главой правительства;4.Правительство несет ответственность перед парламентом, а не перед монархом;5.Законодательные акты принимаются парламентом;6.Власть монарха символична. Он играет представительскую роль (царствует, но не правит);

Республика - это форма правления, когда верховная государственная власть осуществляется выборными органами, избираемыми населением на определенный срок.Республика: президентская, парламентская, смешанная.

Признаки парламентской республики:1.Верховенство парламента среди других государственных органов;2.Правительство формирует партия, завоевавшая большинство голосов на выборах;3.Правительство ответственно перед парламентом;4.Президент избирается парламентом, либо специально образованной парламентской коллегией.

Президентская республика

1.Президент избирается населением либо выборщиками;

2.Президент назначает членов Правительства;

3.Президент возглавляет Правительство и является главой исполнительной власти;

4.Правительство несет ответственность перед президентом;

5.Президент имеет право вето на законы, принимаемые парламентом. В свою очередь парламент может возбудить против президента процесс освобождения от должности.

6.Президент является главнокомандующим.

Смешанная республика

1.Президент, будучи главой государства, отделен от исполнительной власти, которую конституция страны возлагает на Правительство;

2.И президент, и парламент участвуют в формировании правительства;

3.Правительство ответственно и перед президентом, и перед парламентом; Возможен роспуск Парламента или его нижней палаты по инициативе президента, в случае возникновения непреодолимого конфликта между органами исполнительной власти и парламента.

19. Форма государственного устройства

Форма государственного устройства - это характеристика государства, которая указывает на территориальное устройство государства, на соотношение центральных и местных органов власти (унитарное и федеративное).

Унитарное (единое, простое государство, состоящее из административно-территориальных единиц, не обладающих собственной государственностью):

- единая Конституция

-единая правовая система

- единая система высших органов управления

- единое гражданство

(Украина, Англия, Франция, Беларусь)

Федерация (сложное союзное государство, состоящая из государственных образований, обладающих определенной политической самостоятельностью):

- верховенство государственной власти

- общая внешняя политика, валютная система, безопасность

- члены федерации не обладают правом одностороннего выхода из союзного государства

(США, ФРГ, Канада, Мексика, РФ)

Конфедерация (союз юридически и политически самостоятельных государственных образований для осуществления конкретных совместных целей):

- члены сохраняют государственный суверенитет

- самостоятельное гражданство

- независимая система органов власти

- своё законодательство (Германия 1815-1867, Европейский Союз)

20. Политико-правовой режим

Под политико-правовым режимом понимается совокупность методов и средств осуществления государственной власти.

Демократический и недемократический(авторитарный)

Политико-правовая сторона демократического режима характеризуется следующими признаками:

- плюрализм в общественно-политической жизни;

- реализация принципа разделения властей;

- защита личности от произвола и беззакония, учет интересов не только большинства, но и меньшинства, учет индивидуальных и национальных особенностей, религиозных убеждений граждан;

- наличие гражданского общества, возможность для населения воздействовать на власть и контролировать ее деятельность;

- свободная деятельность оппозиционных партий;

- развитые рыночные отношения, предоставление свобод в сфере экономической деятельности.

Для авторитарного политико-правового режима характерно:

- отсутствие или ограничение прав и свобод личности;

- ограничение гражданского общества;

- командно-административные методы осуществления государственной власти, господство произвола и насилия;

- отсутствие у населения возможности контролировать деятельность органов власти;

- концентрация власти в руках одного человека (или небольшой сплоченной группы лиц);

- отсутствие или ограничение деятельности представительных органов (например, парламента);

- примат государства над правом.

Крайней формой авторитарного режима считается тоталитаризм. Его особенности:

- идеологический монизм -- господство одной системы идей, признанной в качестве официальной государственной идеологии;

- концентрация власти в руках правящей партии;

- сращивание правящей партии с государственным аппаратом;

- отсутствие гражданского общества как самостоятельной сферы общественных отношений, способной противостоять произволу со стороны государства;

- милитаризация внутренней жизни.

21. Понятие и классификации функций государства

Функции государства - это главные направления его деятельности, выражающие сущность и назначение государства в обществе.

*по длительности существования: постоянные и временные;

*по направлению государственной деятельности: внутренние и внешние;

*по характеру действия: охранительные и регулятивные;

*по сферам деятельности: экономические (обеспечивают функционирование и развитие экономики, посредством охраны существующей формы собственности, планирования организации внешней экономики); политические (поддержание, обеспечение национального согласия, охраны суверенитета государства и т.п.); социальные (охрана прав и свобод его населения, либо его части, удовлетворение социальных потребностей, поддержание необходимого жизненного уровня населения, обеспечение необходимых условий труда); идеологическая (состоит в поддержании определенной идеологии, организации образования, науки, культуры); правовая или юридическая (заключается в выражении правил поведения людей и придание им общественного характера).

22. Механизм и аппарат государства

Механизма государства - система органов непосредственно осуществляющих управленческую деятельность и наделенных при этом властными полномочиями - государственные учреждения и организации, а также материальные придатки госаппарата - вооруженные силы, милиция, опираясь на которые государственный аппарат действует.

Признаки механизма государства:

1. Представляет собой систему то есть упорядоченную совокупность государственных органов взаимосвязанных между собой;

2. Его целостность обеспечивается едиными целями и задачами которые объединяют разные государственные подразделения в единый организм, ориентирует их на решение общих проблем;

3. Его основным элементом являются государственные органы обладающие властными полномочиями;

4. Он является организационным и материальным рычагом, с помощью которого государство осуществляет свою власть и достигает конкретных результатов;

23. Орган государства: понятие, признаки, виды

Орган государства - структурно обособленное звено государственного аппарата, участвующее в осуществлении функций государства и наделенное для этого властными полномочиями; внутренняя форма государства, имеющая свою микроструктуру, клеточка, ядро всей системы государства.

Признаки органа государства:

· является самостоятельным элементом механизма государства;

· образован и действует на основе права (закона);

· выполняет свойственные ему задачи и функции;

· наделен в этой связи властными полномочиями, в том числе возможностью применения, в случае необходимости, принудительных мер;

· имеет соответствующую структуру, материальную базу, финансовые средства;

· ликвидируется в установленном законом порядке.

Классификация органов государства

Органы государства классифицируют:

· по принципу разделения властей: законодательные, исполнительные, судебные, контрольно-надзорные;

· характеру компетенции: общей (парламент, правительство, местные советы); специальной (министерства, ведомства, управления, исполкомы);

· характеру формирования: первичные (создаются без участия других органов государства; Президента непосредственно избирает народ); производные (формируются другими госорганами; Президент Республики Беларусь назначает 6 членов избирательной комиссии Республики Беларусь по выборам и проведению республиканских референдумов);

· территориальным пределам действия: высшие (Президент, Парламент, Правительство, Конституционный суд, Высший хозяйственный суд, Верховный суд); центральные (министерства, ведомства); местные (исполкомы);

· способу осуществления полномочий: коллегиальные (Парламент, Правительство, исполкомы), единоначальные (министерства, управления, ведомства).

Важно разграничивать понятия «функции государства» и «функции государственного органа». Понятие функции государства охватывает деятельность государства в целом, их осуществлению подчинены все звенья государственного аппарата и каждого органа в отдельности; понятие функции государственного органа - определенный вид деятельности, функции государства.

24. Понятие, сущность, социальное назначение и ценность права

Право - система особых правил поведения (юридических норм), выражающих официально признанную волю гражданского общества, направленную на создание в общественных отношениях порядка, позволяющего согласованно реализовать основные интересы субъектов социальной жизни. По содержанию право представляет собой созданную в обществе систему юридических норм, обладающих особыми признаками, отличающими их от других социальных норм. К ним относятся: общеобязательность, формальная определенность, государственная защищенность. Сущность права - это общая воля всех субъектов социальной жизни, направленная на выражение, закрепление и беспрепятственное осуществление их основных интересов. Однако в праве выражает себя не всякая воля гражданского общества, а только официально признанная, т.е. поддержанная государственной властью.

Социальная ценность права. Ценность - это определенно благо, это то, что полезно для человека. Отсюда ценность права выр-ся в его полезности для отдельного человека, для общ-ва в целом и для Г. Ценность права обычно именуют соц-ой ценностью, т.е. ценностью права для общ-ой жизни. Соц-ая ценность права обычно рассматривается с двух позиций: с точки зрения инструментально ценности и с точки зрения собственной ценности (самоценности). Инструментальная ценность права выр-ся в полезности П как регулятора общ-ых отношений. Право полезно для отдельного индивида как важнейший инструмент соц-го регулирования. Собственная ценность права выр-ся в полезности права как регулятора общ-ых отношений. П полезно для Г, для общ-ва и даже для отдельного индивида как важнейший инструмент соц-го регулирования. Собственная ценность (самоценность) права выр-ся в том, что П как таковое являясь соц-но оправданной свободой определенного поведения выступает как определенная мера и как гарант свободы человека. П призвано не только определять, но и гарантировать. Обеспечивать свободу отдельному индивиду.

25. Право в объективном и субъективном смысле

Объективное право существует как явление, практически не зависящее от воли конкретного субъекта. Объективное право -- регулятор общественных отношений, оно формируется постепенно. Люди в своей жизни вступают в многочисленные отношения, чтобы удовлетворить разнообразные потребности -- в товарах, услугах, в создании семьи, в трудовой деятельности и т.п. В соответствии с этим со временем формируются нормы, устоявшиеся правила поведения, которые становятся нормами права. Поэтому к такому понятию права применяют термин «объективное».

Субъективное право представляет собой притязания субъекта на возможное поведение (право на образование, право участвовать в выборах органов государственной власти и т.д.); это право принадлежит отдельному субъекту, его использование зависит от его воли, именно поэтому оно именуется субъективным. Право в субъективном смысле -- это право на что-то, на какие-либо действия, например право на труд, право на образование, право покупателя по договору купли-продажи требовать передачи оплаченного товара. При этом субъективное право закрепляется в тех самых нормах, совокупность которых образует право объективное.

26. Принципы и функции права

Функции права -- обусловленные социальным назначением права направления правового воздействия на общественные отношения.

Выделяют две группы функции права.

1. К общесоциальным относят, в частности:

а) экономическую функцию

б) политическую функцию

в) коммуникативную функцию

г) экологическую функцию.

2. Специально-юридические функции:

а) регулятивная - выражается в воздействии права на общественные отношения путем определения правил поведения людей в различных ситуациях; обеспечение общественного порядка;

б) охранительная - направлена на охрану наиболее значимых общественных отношений, реализуется путем применения специальных охранительных норм;

в) оценочная -- позволяет праву выступать в качестве критерия правомерности или неправомерности чьих-либо поступков;

г) воспитательную функцию -- право отражает определенную идеологию, воздействует на поведение людей.

В зависимости от сферы общественных отношений, попадающих под функциональное воздействие права, и внутреннего строения права выделяют:

- общеправовые функции, относящиеся ко всей внутригосударственной системе права, которая объединяет на согласованных началах норм, институты, отрасли права;

- межотраслевые функции, действующие в отношении таких отраслевых семей, как публичное или частное право, материальное или процессуальное право;

- отраслевые, связанные, в частности, с конституционным правом (функция закрепления прав и свобод человека и гражданина), уголовным правом (функция определения деяний, признаваемых преступлениями, и установления наказаний за их совершение);

- функции отдельных норм права, имеющие специфическую направленность, связанную, например, с действием запрещающих норм в уголовном праве; поощрительных норм в трудовом праве, обязывающих -- в административном и др.

Принципы права -- основополагающие идеи, руководящие начала, лежащие в основе права, выражающие его сущность и определяющие его функционирование.

Общепринятым является деление принципов права на: общеправовые, межотраслевые и отраслевые.

Для теории права наибольшее значение имеют общие принципы права: справедливости, равноправия, гуманизма,

К числу межотраслевых относятся такие руководящие начала, которые выражают особенности нескольких родственных отраслей права: Отраслевые правовые принципы относятся к наиболее общим чертам конкретной отрасли права.



27. Основные подходы к пониманию права

Правопонимание - это научная категория, отражающая процесс и результат целенаправленных мыслей деятельности человека, включающих в себя: познание права, его восприятие и оценку, а также отношение к нему как к феномену.

Существует два методологических подхода к определению права:

1) Эмпирический

2) Рационально - идеалистический

Эмпирический подход изучает право в его историческом многообразии и выделяет на этой основе существенные отличия признаков права. Право понимается как совокупность норм, обладающих нормативностью; оно исторически изменчиво и его реализация обеспечивается принудительной силой.

Рационально - идеалистический подход

При помощи его право воспринимается как идеал, признается существование универсального определения права, выражающее его сущность.

Понятие «право» можно разделить на две категории:

1. Позитивистские

2. Непозитивистские,

в зависимости от трех критериев:

1. Соотношение права и закона;

2. Соотношение права и государства;

3. Восприятие естественных прав человека, как содержание права;

Позитивистское понимание права предполагает, что право и закон отождествляется, а под правом понимаются любые властные акты, исходящие от государства, правовые по формам и процедурам принятия (в позитивизме, право - это закон).

Государство, исходя из позитивизма, первично, так как именно оно создает и охраняет право. Причем само государство этим правом может быть и не связано.

Естественные права человека, если они не закреплены в законе, не признаются.

Непозитивизм различает право и закон. Закон рассматривается как форма, а право как содержание. Сущность права представляется как воплощение в законе справедливости. Право верховенствует из государства, которое должно искать право, найти его и зафиксировать в общеобязательном нормативном акте.

Позитивизм представлен: *нормативизмом;*легизм;*марксизм;

Легизм-Сводит право к позитивному закону государства. Все действующие в данном государстве, в данный исторический период правовые акты.

Право - это приказ верховной государственной власти, а государство - это тот источник, из которого берут начало все правовые нормы.

В марксизме под правом понимается возведенная в закон воля господствующего класса.

28. Естественно-правовая концепция правопонимания

Естественно-правовая теория. Идея естественного права возникла еще в Древней Греции и Древнем Риме и связана с именами Сократа, Аристотеля, греческих и римских стоиков, Цицерона, Ульпиана и других римских юристов. В эпоху средневековья она получила развитие в богословских сочинениях Фомы Аквинского. Однако, как одно из основных направлений правопонимания и самостоятельной научной школы, естественно-правовая доктрина сложилась в период разложения феодализма, подготовки и проведения буржуазных революций XVII-XVIII вв. Ее виднейшие представители: Греции, Т. Гоббс, Дж. Локк, Вольтер, Ш. Монтескье, Ж.Ж. Руссо, А.Н. Радищев и др.

Естественно-правовая школа в своих воззрениях исходила из существования двух систем права - естественного и позитивного.

29. Историческая школа права

Историческая теория (школа) права возникла в Германии в первой половине 19 века. Суть теории: независимость права от сознания и воли людей, спонтанное формирование права, отражение в нем духа народа, нации (Г. Гуго, Г. Пухта, К. Ф. Савиньи).

30. Социологическая школа права

Зародилась в середине XIX в. Представители школы право находят в реальной жизни, в реализации законов, а не в нормах права или психике человека. Право рассматривается как совокупность норм права и поведения и решений судебных, административных органов, определяющих заслуживающие защиты интересы, то есть право - это совокупность социальных и юридических норм, юридической практики. Право - реальное поведение конкретных субъектов правоотношений: физических, юридических лиц (Г. Паунд, К. Ллевеллин, Д. Фрэнк, Е. Эрлих, С. Муромцев и др.).

31. Юридический позитивизм как концепция правопонимания

Позитивизм - это все направления в правопонимании, которые не признают другого права. Кроме установленного в государстве. Так как это право, которое зафиксировано в документе.

Юридический позитивизм включает в себя нормативный подход, марксистско - ленинский подход, историческую школу права.

Основные признаки позитивного права:

-нормативность;

-формальная определенность;

-системность;

-всеобщность;

-принудительный характер норм;

-устанавливается, охраняется и гарантируется государством;

-обязательна внешняя форма права (источник);

Нормативизм

32. Соотношение естественного и позитивного права

Естественное право - это первичное и обособленная от позитивного права сфера социальной жизни; и в то же время естественное право по самой своей природе мыслимо только как нечто такое, что "стремиться" и должно в конечном итоге неизбежно стать позитивным правом.

Позитивное право - продукт человеческой цивилизации. И, как все феномены цивилизации, позитивное право несет на себе как груз отрицательных потенций (возможность подчинения права произволу государственной воли, узкоклассовым, групповым, этническим или доктринерским интересам, крайний формализм), так и значительные достоинства.

33. Типология права

Типология права - это его специфическая классификация, произведенная в основном с позиции следующих подходов. В рамках первого (формационного), главным критерием классификации выступают социально-экономические признаки. В рамках второго подхода право строится на основе географического, национально-исторического, специально-юридического и иных признаков. В соответствии с назваными критериями выделяют такие типы права как:

1) национально-правовая система

2) правовые семьи

Достоинством цивилизационного подхода является то, что выделяют национально-технические, конкретно географические и юридические признаки. Слабой стороной данной типологии является то, что ее представители недооценивают роль социально-экономических факторов. Относительно формационного подхода выделяют рабовладельческий, феодальный, буржуазный и социалистический типологии права.

34. Механизм правового регулирования

Механизмом правового регулирования называют сложное правовое явление, единую систему правовых средств, с помощью которых реализуется комплексное воздействие на действия субъектов правоотношений для решения общественно полезных задач.

Можно выделить следующие элементы механизма правового регулирования:

1) правовые нормы;

2) правоприменительные акты;

3) правовые отношения;

4) акты осуществления субъективных прав и юридических обязанностей субъектами.

Существуют следующие виды механизма правового регулирования:

1) простой, который используется для регулирования лишь одного конкретного правового акта;

2) сложный, такой, который используется для реализации конкретного акта, но с использованием иных вспомогательных актов.

35. Методы, типы и способы правового регулирования

Используются следующие методы правового регулирования:

1) централизованное регулирование (субординация), при котором регулирование происходит на базе властно-императивных начал;

2) децентрализованное регулирование (координация), при котором регулирование реализуется под влиянием субъектов правоотношений с помощью односторонних правомерных юридических действий, договоров.

Способами правового регулирования являются:

1) запрещение - возложение обязанности воздерживаться от совершения поступков определенного характера;

2) дозволение - предоставление лицам прав совершать активные собственные действия;

3) позитивное обязывание - возложение обязанности активного поведения (уплатить, передать и др.).

Единой системой правовых установлений и форм юридически значимой деятельности, посредством которых обеспечивается достижение социально полезных целей и удовлетворяются интересы субъектов правоотношений, являются средства правового регулирования.

Процесс правового регулирования имеет различия в зависимости от выполнения лицом правовых обязанностей (в принудительном порядке или добровольно).

36. Стадии правового регулирования

3 основных и 1 факультативная стадии П.Р.

1.Стадии нормативной регламентации (регулирование). На ней осуществляется процесс создания юридических норм, правотворчество, следовательно, на этой стадии осуществляется законодательная деятельность:

· Принятие подзаконных актов, - Официальное толкование правовых норм,

· Опубликование (офиц.) кодексов, законов, актов.

Нормы регламентации, направляющие поведение участников общественной жизни, ориентация установок, их правового статуса.

2.Общее принятие норм, индивидуализация и конкретизация прав и обязанностей.

После наступления обстоятельств, предусмотренных нормами, которые именуются юридическими фактами, возникают индивидуализированные отношения, у участников которых возникают конкретные права и обязанности.

3.На стадии реализации права имеет место правовое поведение, т.е. соответствие требованиям юридических норм, правам и обязанностям конкретного лица. На этой стадии достигается цель П.Р., т.е., чтобы люди руководствовались принятыми нормами, т.е. норма становится частью поведения людей. Зачастую возникает противодействие реализации права - люди не понимают объем допустимых действий и т.д.

4.Факультативная стадия - стадия применения права. Эта стадия, в которой необходимы профессиональные знания юристов. Если право нарушено, то люди обращаются к уполномоченным органам: полиция, суд и т.д. Охранительные нормы могут быть реализованы только на стадии применения права.



37. Правосознание: понятие, структура

Правосознание - это совокупность идей, теорий, чувств, эмоций, взглядов, настроений, установок и ценностей, в которых выражается отношение людей к праву и правовым явлениям. Правосознание является одной из форм общественного сознания (наряду с политическим, философским и религиозным правосознанием).

Структура правосознания:

1. правовая идеология - это рациональный компонент, который состоит из идей, теорий, понятий и концепций (идея равенства, либертарная теория правопонимания);

2. правовая психология - это эмоциональный компонент, включающий совокупность чувств, эмоций, мотивов, интересов и иллюзий по поводу права;

3. правовое поведение, которое определяют:

- информационные элементы - знания о законе и праве, наличие жизненного опыта;

- оценочные элементы - основа формирования мотивов (выгоднее обойти закон, дав взятку, т.к. заинтересован в быстром решении вопроса в обход установленной процедуры);

- волевые элементы - осознанный выбор поведения (хочу и буду поступать по закону).