Оперативно-розыскная деятельность

Размещено на http://www.allbest.ru/

Министерство образования и науки РФ

Дальневосточный государственный технический университет

(ДВПИ имени В.В. Куйбышева)

Тихоокеанский институт политики и права

Факультет права

Кафедра уголовного права, процесса и криминалистики

Специальность 030501 «Юриспруденция»

Выпускная квалификационная работа

на тему:

«Проблемы использования результатов оперативно-розыскной деятельности в уголовно-процессуальной деятельности»

Выполнил: студент

Группы ЗП-5211 Факультета права

Фокин К.Б.

Научный руководитель:

кандидат юридических наук, доцент

Полещук О.В.

Владивосток, 2011



Содержание

Введение

Глава 1. Теоретические положения оперативно-розыскной деятельности

1.1 Понятие и сущность оперативно-розыскной деятельности

1.2 Оперативно-розыскная деятельность как государственно-правовая функция, ее задачи и принципы

1.3 Понятие и содержание оперативно-розыскных мероприятий

Глава 2. Формы использования результатов оперативно-розыскной деятельности в уголовно-процессуальной деятельности

2.1 Результаты оперативно-розыскной деятельности как повод и основание для возбуждения уголовного дела

2.2 Использование результатов оперативно-розыскной деятельности для формирования доказательств

2.3 Использование результатов оперативно-розыскной деятельности для подготовки и осуществления следственных и судебных действий

Глава 3. Проблемы и ошибки в использовании результатов оперативно-розыскной деятельности в уголовно-процессуальной деятельности

Заключение

Библиографический список



Введение

Актуальность темы исследования определяется необходимостью проведения всестороннего, системного, и объективного анализа проблем использования результатов оперативно-розыскной деятельности при расследовании преступлений, прежде всего, в правовом, криминалистическом и организационно-управленческом аспектах.

Процесс доказывания при расследовании преступления является краеугольным камнем любого уголовного дела. В последнее время идея использования в уголовном процессе результатов оперативно-розыскной деятельности (далее - ОРД), вплоть до придания им значения судебных доказательств, не только активно развивается, но и находит свое выражение на практике. В этой связи первостепенное значение приобретают вопросы правового обеспечения и механизмы использования материалов оперативных разработок в уголовно-процессуальной деятельности. Не случайно заместитель Генерального прокурора РФ В.В. Колмогоров писал, что «... приоритетное значение в доказывании по уголовным делам должно придаваться использованию возможностей оперативно-розыскной работы для установления события и обстоятельств преступления, личности преступника, а также результатов оперативно-розыскных мероприятий» Колмогоров В.В. Следствие ищет новые пути борьбы с преступностью // Российская юстиция. 2000. № 3. С. 8. . Становится очевидным, что универсальность уголовного процесса, как способа познания преступлений, является в настоящее время скорее историческим а не гносеологическим фактом, поэтому использование оперативно-розыскной деятельности для обеспечения назначения уголовно-процессуальной деятельности в настоящее время является необходимым.

Однако, несмотря на очевидную необходимость использования результатов оперативно-розыскной деятельности в процессе доказывания по уголовным делам, до сих пор не разработан единый механизм перевода результатов ОРД в доказательства. В основном результаты оперативно-розыскной деятельности используются для принятия решений на стадии возбуждения уголовного дела при проверке поступившего сообщения о преступлении. Однако, современные подходы к разрешению проблемы использования результатов оперативно-розыскной деятельности в уголовно-процессуальной деятельности, как и ранее, основываются на аксиоме безусловного ее приоритета в производстве фактоустанавливающей информации.

Состояние изученности проблемы. Проблема использования результатов оперативно-розыскной деятельности в уголовно-процессуальной деятельности привлекла внимание многих исследователей. Немалый вклад в развитие теории и практики уголовно-процессуального использования результатов оперативно-розыскной деятельности внесли ученые, специализирующиеся в области уголовного процесса, криминалистики, теории оперативно-розыскной деятельности, а также в сфере науки управления: Д.И. Бедняков, Е.А. Доля, В.М. Тертышник, С.А. Шейфер, А.Н. Мусаткин, Ю.П. Гармаев, К.К. Горяинов и др.

Однако, несмотря на большое количество исследований, посвященных исследуемой проблеме, эффективность использования оперативно-розыскной информации для достижения целей уголовного процесса остается на низком уровне.

Объектом исследования является деятельность правоохранительных органов по использованию результатов оперативно-розыскной деятельности при расследовании преступлений.

Предметом исследования являются нормы права, регулирующие вопросы использования результатов оперативно-розыскной деятельности в уголовно-процессуальной деятельности.

Целью исследования является разработка научных рекомендаций, использование которых способствовало бы разрешению ряда теоретических и правовых вопросов, направленных на восполнение пробелов и противоречий в теории уголовного процесса и оперативно-розыскной деятельности.

Исходя из указанной цели, в дипломном исследовании поставлены следующие основные задачи:

1. рассмотреть понятие и сущность оперативно-розыскной деятельности;

2. показать оперативно-розыскную деятельность как государственно-правовую функцию, ее задачи и принципы;

3. раскрыть понятие и содержание оперативно-розыскных мероприятий;

4. рассмотреть и раскрыть формы использования результатов оперативно-розыскной деятельности в уголовно-процессуальной деятельности:

- как повод и основание для возбуждения уголовного дела;

- для формирования доказательств;

- для подготовки и осуществления следственных и судебных действий.

Теоретические и методологические основы исследования составили труды отечественных и зарубежных авторов уголовно-процессуальной, оперативно-розыскной деятельности, криминалистике, иным областям научного знания, в которых рассматривались вопросы, связанные с уголовно-процессуальной и оперативно-розыскной деятельностью в контексте использования результатов ОРД при расследовании преступлений.

Нормативная база исследования представлена Конституцией Российской Федерации, уголовным, уголовно-процессуальным кодексами, Федеральным законом «Об оперативно-розыскной деятельности» и другим законодательством Российской Федерации.

Структура исследования определяется поставленной целью и конкретными задачами, включает введение, три главы, заключение и список использованной литературы. Содержание глав соответствует конкретным задачам исследования.

Глава 1. Теоретические положения оперативно-розыскной деятельности

1.1 Понятие и сущность оперативно-розыскной деятельности

Возникновение теории оперативно-розыскной деятельности было продиктовано объективной необходимостью распространения накопленного опыта борьбы с преступностью и среди оперативных работников. Интересные теоретические предложения по изучению преступности, личности преступника, тактике применения оперативно-розыскных средств и методов содержались в работах ученых-криминалистов С.М. Потапова, П.С. Семеновского, В.Л. Санчева, И.Н. Якимова и др. Аверьянова, Т.В., Лысов, Н.Н. Советские криминалисты. Библиографический справочник. Нижний Новгород., 1991. С. 180. Ими были обобщены особенности процесса расследования многих уголовных преступлений, результаты оперативной работы, обнаружены соответствующие закономерности, подчеркнута самостоятельность оперативно-розыскной деятельности. Профессор И.Н. Якимов, уже в то время отождествляя разведывательную (негласную) работу с розыскным искусством, отмечал: «...розыскное искусство, как всякое искусство, имеет свою теорию, может быть еще не так глубоко разработанную... и свою пока не особенно богатую литературу» Малыгин, С.С., Чечетин, А.Е. Основы оперативно-розыскной деятельности. Курс лекций. Екатеринбург., 2001. С. 52..

История становления и развития оперативно-розыскной деятельности отражает особенности преступности как крайне опасного, отрицательного явления в общественной жизни, приобретающего в разные исторические периоды различную направленность. В свою очередь, с изменением характера преступности менялся и характер деятельности правоохранительных органов. Накопление профессионального опыта привело к совершенствованию стратегии и тактики разведывательно-поисковой работы.

Прежде чем уточнить современное понятие оперативно-розыскной деятельности, отметим, что в нормативных актах и специальной литературе, изданной до 1958 г., для обозначения такой деятельности оперативных аппаратов употреблялись термины «негласное расследование» (Положение об уголовном розыске от 5 октября 1918 г.), «уголовно-розыскная работа», или «уголовный сыск», в дальнейшем укоренился термин «агентурно-оперативная» или «оперативная» работа. Все перечисленные термины, по сути, обозначали одну и ту же деятельность специальных служб по осуществлению негласных мероприятий в целях борьбы с преступностью. Разнобой в терминологии являлся прямым следствием отсутствия в УПК РФ 1926 г. упоминания об оперативно-розыскных мерах. Термин «оперативно-розыскная деятельность» был введен в практический оборот только после принятия в 1958 г. Основ уголовного судопроизводства Союза ССР и союзных республик и УПК РСФСР от 27 октября 1960 г. Именно в уголовно-процессуальном законодательстве впервые содержалось указание на необходимость осуществления органами дознания оперативно-розыскных мер в целях обнаружения признаков преступления и лиц, их совершивших. Доля, Е.А. Формирование доказательств на основе результатов оперативно-розыскной деятельности: Монография. М., 2009. С. 32.

В настоящее время понятие «оперативно-розыскная деятельность» определяется в статье 1 Федерального закона «Об оперативно-розыскной деятельности». В ней сказано, что оперативно-розыскная деятельность - вид деятельности, осуществляемый гласно и негласно оперативными подразделениями государственных органов, уполномоченных на то Федеральным законом «Об оперативно-розыскной деятельности», в пределах их полномочий посредством проведения оперативно-розыскных мероприятий в целях защиты жизни, здоровья, прав и свобод человека и гражданина, собственности, обеспечения безопасности общества и государства от преступных посягательств Федеральный закон «Об оперативно-розыскной деятельности»: федер.закон от 12 августа 1995 г. №144-ФЗ // СЗ РФ. -1995. -№33. Ст. 3349..

Деятельность как таковая - это занятие, труд, а оперативно-розыскная - это разновидность социально полезной человеческой деятельности, но не любой, а юридической, т.е. часть опосредованной правом государственной властной деятельности компетентных государственных органов, нацеленной на выполнение социально полезных задач и функций. Безусловно, что основным здесь является то, что оперативно-розыскная деятельность - это разновидность деятельности государства. Только Российская Федерация в лице высших органов законодательной, исполнительной и судебной власти (в пределах их компетенции) может наделять правом осуществлять оперативно-розыскную деятельность каких-либо субъектов, возлагать на них определенные обязанности и осуществлять контроль за реализацией норм Федерального Закона «Об оперативно-розыскной деятельности» в оперативно-розыскной деятельности Горяинов, К.К., Овчинский, В.С. Оперативно-розыскная деятельность: учебник. М., 2001. С. 16..

В «узком» смысле слова оперативно-розыскная деятельность - это основанный на федеральном законодательстве вид социально полезной юридической деятельности уполномоченных на то законодателем субъектов, представляющих собой систему поведенческих актов конспиративного и гласного применения специальных сил, средств и методов, а также совершения оперативно-розыскных действий и принятия оперативно - значимых решений, осуществляемый с целью защиты человека и общества от преступных посягательств при наличии объективного затруднения или невозможности достижения этой цели посредством реализации иных законных средств (т.е. речь идет об Уголовно-розыскной деятельности) Юрченко, И.А. Основы оперативно-розыскной деятельности. [Электронный ресурс]. URL: // http://bnti.ru. (дата обращения: 01.04.2011).. В «широком» смысле слова в определении оперативно-розыскной деятельности изменяется содержание одного из основных субъективных элементов - цели. Там же. Вместо ее узкой направленности (защита охраняемых законом объектов от преступных посягательств) целью данной деятельности выступает обеспечение безопасности человека и общества (разумеется, включая и государство).

Использование в определении оперативно-розыскной деятельности (в «узком» смысле слова) фразы о том, что ее проведение возможно только тогда, когда объективно затруднено или невозможно достижение поставленной цели посредством применения иных законных средств, подчеркивает исключительный, вынужденный характер этой деятельности. По существу, речь идет о социально обусловленном состоянии крайней необходимости. Причем под использованием законных средств, способов и мер следует понимать, прежде всего, те, которые предусмотрены уголовно-процессуальным законодательством. Можаров, А. К вопросу о сущности и научном определении термина «оперативно-розыскная деятельность». // Законность. 2006. №6. С. 24-28.

История российских правоохранительных органов и мировой опыт борьбы с преступностью показывают, что оперативно-розыскная деятельность является одной из обязательных государственно правовых норм борьбы с преступностью. Она социально обусловлена, поскольку ориентирована на выполнение социально полезных задач и является одной из разновидностей правоохранительной функции государства.

Одной из наиболее характерных черт оперативно-розыскной деятельности является сочетание гласных и негласных способов ее осуществления. Под гласной следует понимать деятельность, в ходе которой должностные лица оперативного подразделения открыто (гласно) представляют интересы соответствующего правоохранительного органа, не скрывая своих целей. К негласной деятельность относятся действия субъектов оперативно-розыскной деятельности, при которых они скрывают свою принадлежность к правоохранительным органам либо осуществляют их в тайне от окружающих граждан и, прежде всего, от лиц, причастных к преступлениям. Краснов, С. Использование данных ОРД при расследовании коррупционных преступлений. // Законность. 2006. №9. С. 26-29.

Необходимость использования негласных приемов в оперативно-розыскной деятельности обуславливает ее направленностью на получение информации о тщательно скрываемых и маскируемых признаках преступной деятельности, которая гласными уголовно-процессуальными мерами обнаружена быть не может.

Не менее важной отличительной чертой оперативно-розыскной деятельности является то, что она может осуществляться лишь специально уполномоченными субъектами. К таким субъектам относятся оперативные подразделения государственных правоохранительных органов, перечень которых закреплен в ст.13 Федерального закона «Об оперативно-розыскной деятельности».

Руководители указанные в данной статье Федерального закона «Об оперативно-розыскной деятельности» органов наделены кругом своих полномочий, обусловленных, во первых их ведомственной принадлежностью и, во-вторых, внутриведомственным разделением функций. Полномочия оперативных подразделений различных правоохранительных органов, зависят, прежде всего, от их уголовно-правовой компетенции, т.е. перечня преступлений, предупреждением и раскрытием которых они обязаны заниматься, а также кругом основных задач, определенных в правовых актах, регламентирующих деятельность этих органов.

Пределы полномочий оперативных подразделений субъектов ОРД более детально регламентируются ведомственными нормативными актами, при этом часть служб в зависимости от решаемых задач может наделяться правом проведения оперативно-розыскных мероприятий в полном объеме, а часть - лишь в ограниченном.

Специфика оперативно-розыскной деятельности определяется в том, что она осуществляется посредством проведения специальных действий (операций) - оперативно-розыскных мероприятий. Перечень этих мероприятий, составляющих содержание оперативно-розыскной деятельности закреплены в ст.6 Федерального закона «Об оперативно-розыскной деятельности».

1.2 Оперативно-розыскная деятельность как государственно-правовая функция, ее задачи и принципы

Исследование сложной системы правоохранительных функций органов внутренних дел обнаруживает, что оперативно-розыскная функция имеет возможность защищать общество от противоправных посягательств, выявление, предотвращение и раскрытие которых классическими методами расследования недостаточно эффективно. И криминалистика, и уголовный процесс, и административная деятельность, в силу своей правовой природы, лишены возможности применять негласные методы. В то же время криминально активные лица принимают меры по нейтрализации действий правоохранительных органов путем:

- использования фактора внезапности;

- выбора или отработки изощренных способов подготовки, совершения преступлений и маскировки их следов;

- проведения контрразведывательных мер, не позволяющих проникнуть во внутренние структуры криминального мира, к его организаторам и вдохновителям, препятствующих получению объективного представления о процессах, протекающих в преступной среде.

Таким образом, автономное положение оперативно-розыскной деятельности позволяет сделать вывод, что она представляет собой самостоятельный социальный институт, обладающий определенным набором характерных признаков. Анализ этих признаков дает возможность уяснить сущность и особенности ОРД.

К первой отличительной черте оперативно-розыскной деятельности следует отнести ее правовой статус. Это означает, что она обеспечена широким кругом правовых источников, содержащих сложную совокупность норм права, согласованных между собой, а именно: Федеральный закон «Об оперативно-розыскной деятельности», Конституция Российской Федерации, подзаконные нормативные акты (Указы Президента РФ, постановления Правительства РФ по вопросам борьбы с преступностью), ведомственные нормативные акты МВД России (приказы, наставления, инструкции) Копылова, О.П. Уголовный процесс. Общая часть уголовного процесса и досудебные стадии: Учеб. пособие. Тамбов., 2007. С. 128.. В правовых актах государства закреплена основная цель оперативно-розыскной деятельности, ее задачи, основные направления и операциональный «инструментарий». Оперативно-розыскная деятельность ведется от имени государства и в его интересах. Таким образом, она признана государством как государственно-правовая форма борьбы с преступностью.

Вторым признаком, отличающим оперативно-розыскную деятельность от других государственно-правовых функций правоохранительной деятельности, является ярко выраженный разведывательно-поисковый характер мер, направленных на выявление лиц и фактов, представляющих оперативный интерес. Эти меры реализуются в познавательном, деятельном и организационном аспектах ОРД, их особенность проявляется в организованном особым образом применении некоторых специфических приемов оперативно-розыскной работы и научно-технических средств, в противопоставлении тайным действиям преступников оперативно-розыскных мероприятий, носящих разведывательно-поисковый, преимущественно негласный (конспиративный), характер.

Первый элемент характеристики - «разведывательный» - указывает на направленность деятельности подразделений и сотрудников, ее осуществляющих, которая заключается в обследовании объектов с целью получения сведений о них. Второй элемент - «поисковый» - свидетельствует не только об активном, но и об инициативном характере такой работы, направленной на изыскание информации (сведений, данных) об объектах оперативного интереса и ее использование в целях обнаружения юридических фактов противоправного характера, своевременного предупреждения правонарушений.

Главной же особенностью такой деятельности является негласность осуществления системы специальных мер. Такой конспиративный подход к достижению целей оперативно-розыскной деятельности сложился исторически, на основе значительного опыта противодействия преступности, объективно свидетельствующего, что эффективно бороться с этим социальным явлением лишь одними гласными правовыми мерами невозможно. Современное состояние преступности, ее характеристики и тенденции не только подтверждают актуальность этой формы деятельности на сегодня, но и требуют ее дальнейшего совершенствования.

В то же время, осуществление определенной части ОРД (например, реализация отдельных тактических приемов ряда ОРМ за счет административно-правовых полномочий, принятие мер профилактического характера, легализация фактических данных при возбуждении дел и др.) не только предполагает гласные действия, но и возможно только при разумном сочетании гласных и негласных форм.

Система разведывательно-поисковых мер, а также их характер предопределяют: Савицкий, А. О субсидиарном подходе к реализации результатов оперативно-розыскной деятельности. // Уголовное право. 2005. №4. С. 99-101.

1) особую организацию субъектов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность:

- специально созданных и уполномоченных государством на проведение оперативно-розыскной деятельности подразделений, укомплектованных специалистами, отвечающими целому ряду профессиональных требований;

- лиц, оказывающих подразделениям, осуществляющим оперативно-розыскной деятельности, помощь на конфиденциальной основе (также имеющих свой правовой статус);

2) комплекс способов собирания оперативно-розыскной информации (совокупность приемов, действий и операций по познанию объекта воздействия);

3) совокупность технических, иных средств, а также приемов их использования в решении задач ОРД.

Указанные характеристики (особенности) послужили критериями построения основной научной классификации теории ОРД правоохранительных органов, которая относит к упомянутому «инструментарию» комплекс оперативно-розыскных мероприятий (силы, средства, методы) и организационно-тактические формы ОРД.

Третьей отличительной характеристикой оперативно-розыскной деятельности выступает ее социальная направленность, определяющая основную цель этой специфической формы деятельности правоохранительных органов как борьбу с преступностью путем эффективной защиты жизни, здоровья, прав, свобод человека и гражданина, собственности общества и государства от преступных посягательств. В соответствии со ст. 2 Конституции РФ человек, его права и свободы являются высшей ценностью.

Однако, несмотря на категоричное предписание ч. 2 ст. 5 Федерального закона «Об оперативно-розыскной деятельности» о том, что оперативно-розыскная деятельность не допускается для достижения целей, не предусмотренных в законе, оперативно-розыскная деятельность, так или иначе, выходит из обозначенных рамок, что не противоречит ее социально полезной направленности. В соответствии со ст. 10 Закона РФ «О милиции» Закон РФ «О милиции»: закон от 18 апреля 1991 г. № 1026-I // СЗ РФ. - 1999. - №14. - Ст.1666., а также со ст.18, главы 3 вступившего в действие с 1 марта 2011 года Федерального закона Российской Федерации №3-ФЗ «О полиции», ее структуры вправе проводить научно-технические исследования по материалам оперативно-розыскной деятельности Федеральный закон «О полиции»: федеральный закон от 7 февраля 2011 г №3-ФЗ. Российская газета от 8 февраля 2011г. №5401.. Поскольку круг таких проблем включает сферу уголовно-процессуального и административного законодательства, а в соответствии со ст. 2 Закона РФ «Об учреждениях и органах, исполняющих уголовные наказания в виде лишения свободы» и аспекты уголовно-исполнительного права, можно сделать вывод, что оперативно-розыскная деятельность фактически обеспечивает защиту общества от противоправных деяний, в числе которых и преступления, и административные правонарушения, и нарушения режима содержания в местах исполнения уголовного наказания Аганесян, А.Л. Теоретические и правовые основы использования результатов оперативно-розыскной деятельности при расследовании преступлений. дис. …канд.юрид. наук. Владимир., 2005. С. 186..

Достижение целей, предусмотренных Федеральным законом «Об оперативно-розыскной деятельности», обеспечивается посредством успешного решения оперативно-розыскных задач. Общие задачи органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность, вытекают из содержания ст. 2 Федерального закона «Об оперативно-розыскной деятельности». К ним относятся: Исмагилов, Р.Г. Основы оперативно-розыскной деятельности. Уфа., Филиал ГОУ ВПО УрГЮА, 2010. С. 88.

а) выявление, предупреждение, пресечение и раскрытие преступлений, а также выявление и установление лиц, их подготавливающих, совершающих или совершивших преступления;

б) розыск лиц, скрывающихся от органов дознания, следствия и суда, уклоняющихся от уголовного наказания, а также розыск без вести пропавших лиц;

в) добывание информации о событиях или действиях, создающих угрозу государственной, военной, экономической или экологической безопасности Российской Федерации.

Раскрытие преступлений с помощью оперативно-розыскных сил и средств позволяет своевременно:

- выявлять латентные преступления, которые в ряде случаев могли остаться неизвестными для органов внутренних дел, условия и причины, способствующие совершению преступлений, и принимать меры по их устранению;

- устанавливать лиц, представляющих оперативный интерес, и применять к ним соответствующие меры.

Таким образом, перечисленные характеристики и особенности позволяют сделать вывод о том, что оперативно-розыскная деятельность есть государственно-правовая функция, основанная на законах и подзаконных правовых актах, осуществляемая специально на то уполномоченными подразделениями и должностными лицами правоохранительных органов в виде системы разведывательно-поисковых, преимущественно негласных, мер в целях решения задач борьбы с преступностью.

Оперативно-розыскной деятельности, как и любой другой деятельности государственных органов, присущи определенные принципы (основополагающие начала), отражающие убеждения и взгляды общества на сущность, цели и задачи этой государственно-правовой формы борьбы с преступностью. Под принципами данной деятельности понимаются руководящие идеи, основополагающие начала, выработанные оперативно-розыскной практикой, которые закреплены в нормах законодательных и иных нормативных актах, регулирующих общественные отношения в области оперативно-розыскной деятельности, и которые отражают политические, экономические и социальные закономерности развития современного российского общества, а равно нравственные и правовые представления россиян относительно сущности, цели, задач и процедур осуществления оперативно-розыскной деятельности Глушков, А.И. Организационные основы оперативно-розыскного обеспечения уголовного судопроизводства. Журнал «Знать». URL: // http://znat.ru/data/about.html (дата обращения: 20.04.2011). .

В зависимости от характера и содержания выделяются принципы:

- правовые;

- организационные;

- морально-этические.

В оперативно-розыскной деятельности правовые принципы классифицируются на две группы:

1. Конституционные (общеправовые), находящие применение в ОРД. Общеправовые принципы - это руководящие начала для всей правоохранительной системы. К ним относятся:

законность;

уважение и соблюдение прав и свобод человека и гражданина при осуществлении оперативно-розыскной деятельности.

Эти два принципа законодатель обозначил как конституционные, т.к. они основаны на конституционных нормах.

2. Отраслевые (специальные), относящиеся только к ОРД. Отраслевые принципы вытекают из закономерностей оперативно-розыскной деятельности, поэтому они имеют локальный характер и реализуются только в этой сфере. Отраслевые принципы находят отражение в ст. 3 Федерального закона «Об оперативно-розыскной деятельности», ими являются:

конспирация;

сочетание гласных и негласных методов и средств.

К числу организационных принципов ОРД относятся:

- принципы научности;

- плановости;

- связи с общественностью;

- демократический централизм;

- единоначалие и др.

Наряду с правовыми и организационными оперативно-розыскной деятельности присущи и морально-этические принципы, под которыми следует понимать совокупность норм, правил, регулирующих поведение субъектов этой деятельности в нравственном плане.

Применительно к оперативно-розыскной деятельности основными морально-этическими принципами являются: гуманизм, коллективизм, справедливость, сознательность, добросовестное отношение к труду.

Органы, осуществляющие ОРД, и их должностные лица строят свою деятельность на основе рассмотренной системы принципов и несут ответственность за их нарушение. Наряду с этим принципами могут руководствоваться различные государственные органы, судьи при рассмотрении ходатайств оперативно-розыскных органов о проведении ОРМ, затрагивающих конституционные права граждан, а также граждане, вовлекаемые в сферу оперативно-розыскных отношений.

Подчеркну, что все принципы оперативно-розыскной деятельности самостоятельны, причем среди них нет главных и второстепенных. Внутри системы принципов не может и не должно быть противопоставления одного принципа другому.

По мнению таких представителей юридической науки как Стецовский Ю.И., Петрухин И.Л. Федеральный закон «Об оперативно-розыскной деятельности» содержит ряд положений, которые нарушают конституционные права граждан, в связи с чем результаты ОРД не могут быть использованы в качестве доказывании в принципе Поляков, М.П. Уголовно-процессуальная интерпретация результатов оперативно-розыскной деятельности. Н.Новгород., 2001. С. 18.. Конечно, использование оперативно-розыскных средств борьбы с преступностью требует чрезвычайной осторожности. Нельзя не отметить риск отрицательных побочных последствий этой деятельности: ОРД по своему характеру, по своим особенностям (негласный характер большинства ОРД; ограниченность прав лиц, в отношении которых такие мероприятия проводятся; отсутствие гарантий, имеющихся в уголовно-процессуальной сфере, закрытость некоторых из них) чревата опасными нарушениями прав и свобод граждан. Особое мнение судьи Конституционного Суда РФ Морщаковой Т.Г. по делу о проверке конституционности отдельных положений Федерального закона «Об оперативно-розыскной деятельности» по жалобе гражданки И.Г.Черновой от 14.07.1998г. №86-0 // СЗ РФ. -1998. -№34. -Ст. 4368.

Касаясь соотношения ОРД и конституционных прав человека и гражданина в целом, следует, на мой взгляд, учитывать следующее. Вмешательство правоохранительных органов в частную жизнь человека может считаться правомерным лишь при наличии реального контроля за законностью и обоснованностью ОРД. Именно поэтому законодатель ввел судебный и ведомственный контроль, а также прокурорский надзор за данной деятельностью.

Кроме того такое вмешательство должно быть исключительно выборочным и не носить всеобщего характера. Пределы вмешательства в частную жизнь необходимо соизмерять с защищаемыми Конституцией РФ ценностями.

Утверждения некоторых юристов о том, что ОРД по своей природе антиконституционно не соответствует ч.3 ст.55 Конституции РФ в которой прямо предусматривает возможность ограничения федеральным законом конституционных прав и свобод человека и гражданина, к которым относятся в том числе и право на неприкосновенность частной жизни, жилища, личную и семейную тайну, а также возможность сбора, хранения, использование и распространение информации без согласия соответствующего лица в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства. Гусаков, Э. Международно-правовые и конституционные основы использования результатов оперативно-розыскной деятельности при формировании доказательств по уголовным делам в РФ. // Уголовное право. 2006. №1. С. 124. Такой же позиции придерживается и международное право. Согласно ч.4 ст.15 Конституции РФ общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры РФ являются составной частью ее системы; если международными договорами РФ установлены иные правила, чем предусмотренные законом, то применяются правила международного договора. Аналогичное правило закреплено и в ч.3 ст.1 УПК РФ - единственном нормативном источнике, регулирующим механизм формирования доказательств по уголовным делам.

Статья 12 Всеобщей декларации прав человека 1948 года допускает вмешательство государства в частную жизнь в интересах национальной безопасности, общественного порядка или экономического благосостояния в случаях, когда это предусмотрено законом при условии строгого контроля за деятельностью соответствующих органов Международные акты о правах человека. М., 2000. С. 34-41..

Схожие положения содержаться и в Конвенции о защите прав человека и основных свобод (ст.18) Там же. С.111-124. Европейский Суд по правам человека констатировал, что наблюдение за частной жизнью допускается в случаях, если существуют процедурные гарантии.

Так, из продемонстрированной Судом позиции по делу «Крюслена против Франции» следует, что должна быть гарантирована минимальная степень правовой защиты граждан, выражающаяся в установлении государством пределов усмотрения властей, процедур и методов проведения таких мероприятий Европейский суд по правам человека. Избранные решения в 2-х т. Т.1 М., 2000. С. 673..

Решения Европейского Суда по правам человека по вопросам толкования и применения Конвенции особо значимы для российских правоприменителей потому, что они являются для них обязательными в силу закона Статья 1 Федерального Закона «О ратификации Конвенции о защите прав человека и основных свобод и Протоколов к ней» от 30.03.1998г.№54-ФЗ // СЗ РФ. -1998. -№14. -Ст. 1514.. Как отметил Пленум Верховного Суда РФ, применение судами Конвенции должно осуществляться с учетом практики Европейского Суда по правам человека Пункт 10 Постановления Пленума Верховного Суда РФ «О применении судами общей юрисдикции общепризнанных принципов и норм международного права и международных договоров Российской Федерации» №5 от 10.10.2003г. //Российская юстиция. 2003. №12. С. 72..

Все это означает, что осуществление ОРД соответствует нормам международного права при условии ее легализации национальным законодателем.

1.3 Понятие и содержание оперативно-розыскных мероприятий

Оперативно-розыскная деятельность представляет собой процесс познания скрытых от правоохранительных органов криминальных событий, который осуществляется на основе использования системы взаимосвязанных друг с другом всеобщих, частных и специальных методов.

На основе частных методов научного познания практика борьбы с преступностью выработала специальные методы познания в ОРД, которые были названы законодателем оперативно-розыскными мероприятиями и закреплены в ст. 6 Федерального закона «Об оперативно-розыскной деятельности».

ОРМ - это совокупность отдельных оперативно-розыскных действий, объединенных целью защиты жизни, здоровья, прав и свобод человека и гражданина, собственности, обеспечения безопасности общества и государства от преступных посягательств и направленных на решение задач ОРД Безлепкин, Б.Т. Уголовный процесс России: Уч.пос. 2-е изд. Перераб. и доп. М., 2004. С. 480..

Цель оперативно-розыскных мероприятий - это прогнозируемый результат, на достижение которого оно направлено Поляков М., Рыжов Р. О модели правового института использования результатов оперативно-розыскной деятельности в уголовном процессе // Уголовное право. 2005. №1. С. 88. . Достижение цели осуществляется посредством сбора конкретной информации для решения частных (промежуточных) задач.

Эффективность проведения ОРМ во многом зависит от умелого сочетания оперативным сотрудником определенных действий, включающих приемы конспирации и способы сбора, фиксации, проверки и использования фактических данных.

В соответствии с Федеральным законом "Об оперативно-розыскной деятельности" при осуществлении ОРД проводятся следующие оперативно-розыскные мероприятия:

1. Опрос.

2. Наведение справок.

3. Сбор образцов для сравнительного исследования.

4. Проверочная закупка.

5. Исследование предметов и документов,

6. Наблюдение.

7. Отождествление личности.

8. Обследование помещений, зданий, сооружений, участков

местности и транспортных средств.

9. Контроль почтовых отправлений, телеграфных и иных

сообщений.

10. Прослушивание телефонных переговоров.

11. Снятие информации с технических каналов связи.

12. Оперативное внедрение.

13. Контролируемая поставка.

14. Оперативный эксперимент.

Этот перечень мероприятий является исчерпывающим. Изменить и дополнить его возможно только путем принятия соответствующего федерального закона.

Эти мероприятия носят, как правило, разведывательно-поисковый характер и направлены на получение следующей информации: Рохлин, В. Оперативно-розыскная деятельность и уголовное судопроизводство. // Законность. 2004. №9. С. 36-39.

1) о лицах, замышляющих, подготавливающих, совершающих, а также о лицах, способствующих этой деятельности;

2) о наличии материальных следов противоправной деятельности, в том числе орудий преступлений, предметов, добытых преступным путем, и о возможности их использования в качестве источников доказательств при раскрытии преступления;

3) о существовании и местонахождении лиц, обладающих информацией об интересующем оперативного сотрудника событии (например, очевидцев);

4) о местонахождении лиц, скрывающихся от следствия и суда;

5) о безвести пропавших гражданах.

Таким образом, сущность оперативно-розыскных мероприятий состоит в собирании информации о различных сторонах познаваемого объекта. В основе каждого, из числа указанных в законе, оперативно-розыскного мероприятия лежит какой-то определенный частный метод познания, имеющий при этом ряд специфических черт, обусловленных особенностями сферы его применения. Например, такое ОРМ, как опрос, основывается на частном методе познания идеальных следов: в процессе опроса лицо, располагающее информацией, побуждается к воспроизведению хранящихся в его памяти сведений и передаче их опрашивающему в форме устного сообщения. В результате опроса информация, недоступная ни прямому, ни косвенному наблюдению, преобразуется в речь, т.е. приобретает объективную форму, благодаря чему восприятие становится возможным.

Одна из тактических особенностей ОРМ - это использование приемов маскировки (например, самого факта присутствия оперативного работника на месте его проведения) или легендирования личности оперативного сотрудника, а также целей, которые он преследует. Естественно, легендирование должно осуществляться на основе реальной оценки оперативно-розыскной ситуации, с учетом всех бытующих в социальном слое, группе обычаев, правил, привычек, норм поведения. При этом следует отметить, что легендирование в той или иной степени пронизывает все оперативно-розыскные мероприятия.

Принятие решения о производстве оперативно-розыскного мероприятия должно быть обоснованным. Законными основаниями для их проведения могут быть изложенные в ч. 1 ст. 7 Федерального закона «Об оперативно-розыскной деятельности» обстоятельства:

наличие возбужденного уголовного дела;

сведения о признаках подготавливаемого, совершаемого или совершенного преступного деяния, а также о лицах, его подготавливающих, совершающих или совершивших, если нет достаточных данных для решения вопроса о возбуждении уголовного дела;

данные о событиях или действиях, создающих угрозу государственной, военной, экономической или экологической безопасности Российской Федерации;

информация о лицах, скрывающихся от органов дознания, следствия и суда или уклоняющихся от уголовного наказания;

данные о лицах, без вести пропавших, и об обнаружении неопознанных трупов.

Наиболее весомое, полное основание для начала проведения оперативно-розыскных мероприятий - наличие возбужденного уголовного дела по конкретному событию, факту. При этом не имеет значения, кем возбуждено уголовное дело - оперативным работником, органом дознания, следователем или судом, и в чьем производстве оно находится. На практике нередко случается, что при производстве ОРМ по одному уголовному делу выясняется причастность проверяемых лиц к другому преступлению, по факту которого уголовное дело еще не возбуждено Глушков, А.И. Оперативно-розыскное обеспечение предварительного расследования и судебного разбирательства: учебник. М., 2005. С. 65-84.. В этом случае оперативная информация должна расцениваться в соответствии с требованиями ст. 140 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации как основание для возбуждения уголовного дела. Данная информация может быть оформлена либо рапортом оперативного сотрудника, либо справкой, составленной на имя непосредственного руководителя.

Так, при расследовании уголовного дела, возбужденного по факту изъятия 449 грамм наркотического средства амфетамин в результате ОРМ «Контроль почтовых отправлений, телеграфных и иных сообщений»

По возбужденным уголовным делам, находящимся в производстве следователя (дознавателя), оперативно-розыскные мероприятия могут проводиться как по поручению лица, производящего предварительное следствие (ст.38 УПК РФ), так и без такового. В последнем случае, по моему мнению, взаимоотношения между оперативным работником и следователем должны быть построены на нормах морально-этического кодекса оперативного работника, а именно: оперативный работник должен уведомить следователя о том, что по находящемуся в его производстве уголовному делу проводятся ОРМ и, если позволяет ситуация, обозначить направления, где используются негласные методы работы. Целесообразность этой рекомендации, по моему мнению, - в ликвидации дублирования в работе оперативных и следственных аппаратов, которые нередко стремятся получить информацию об интересующем событии, лице, не согласовывая свои действия, дублируя друг друга, а зачастую - создавая дополнительные трудности.

При раскрытии преступления, совершенного в условиях не очевидности, следователь обязан принять все меры к его раскрытию, а следовательно, задействовать возможности оперативных подразделений и в соответствии со ст. 38 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации обязан дать письменное отдельное поручение о принятии оперативно-розыскных мер по установлению преступника, что является формальным основанием для производства всего комплекса оперативно-розыскных мероприятий Мельников, В.Ю. Использование результатов оперативно-розыскной деятельности как основания для задержания заподозренного лица. // Российский следователь. 2005. Вып.2. С.46-53..

Рассмотрим другие основания проведения оперативно-розыскных мероприятий. Сведения о признаках подготавливаемого, совершаемого или совершенного преступления, дающие законные основания для проведения оперативно-розыскных мероприятий, могут содержаться как в источниках, перечисленных в ст. ст. 140 - 145 УПК РФ, так и в других, в частности, в конфиденциальных сообщениях Громов, Н.А., Пономаренков, В.А. Доказательства, доказывание и использование результатов оперативно-розыскной деятельности: учебник. М., 2001. С. 208.. Эти сведения нередко скудны, содержат минимум информации о событии, носят ограниченный характер. Принятие решения, как правило, сопровождается дефицитом времени, противоречивостью информации, отсутствием достаточных сил и средств.

Сведения о лицах, скрывающихся от органов дознания, следствия и суда или уклоняющихся от уголовного наказания, могут содержаться в материалах, оформляемых следователем при объявлении лица, подлежащего привлечению к уголовной ответственности, в розыск; в ориентировках органов внутренних дел, в розыскных заданиях, в конфиденциальной информации, а также в материалах уголовного дела, по которым заподозренное лицо еще не объявлено в розыск, но имеются объективные основания полагать о его причастности к совершенному преступлению Рохлин, В. Оперативно-розыскная деятельность и уголовное судопроизводство. // Законность. 2004. № 9. С. 36-38..

Следующим основанием для проведения оперативно-розыскных мероприятий в соответствии с п. З ст.7 Федерального Закона «Об оперативно-розыскной деятельности» являются указание прокурора и решение суда по делам, находящимся в их производстве. Однако, по мнению ряда ученых, это положение Федерального Закона «Об оперативно-розыскной деятельности» противоречит требованиям Уголовно-процессуального закона, согласно которому прокурор наделен правом дать указание следователю любого ведомства по находящемуся в его производстве уголовному делу, в том числе и о проведении оперативно-розыскных мероприятий Копылова, О.П. Уголовный процесс. Общая часть уголовного процесса и досудебные стадии: уч. пос. Тамбов., 2007. С. 68. . Поэтому необходимо привести в соответствие с уголовно-процессуальным законом положения Федерального закона «Об оперативно-розыскной деятельности» в части, касающейся полномочий прокурора о даче обязательных для исполнения указаний о производстве оперативно-розыскных мероприятий.



Глава 2. Формы использования результатов оперативно-розыскной деятельности в уголовно-процессуальной деятельности

Законодатель РФ косвенно признает уголовный процесс элементом правовой основы оперативно-розыскной деятельности. Этот подход детально аргументируется в специальной литературе по проблемам оперативно-розыскной деятельности. Так, профессор В.Г. Самойлов Самойлов, В.Г. Сущность правовых основ ОРД ОВД: уч. пос. М., 1981. С. 59. отмечал, что оперативно-розыскная деятельность способствует успешному осуществлению процессуальной деятельности и в конечном итоге реализации норм уголовного права. Юрист также подчеркивал, что в уголовно-процессуальном законодательстве есть и нормы, которые касаются отдельных аспектов оперативно-розыскной деятельности, когда требуется совместные усилия оперативно-розыскной деятельности и уголовного процесса, например при розыске преступников и др. Наряду с этим, профессор В.Г. Самойлов еще в 80-е годы указывал на необходимость совершенствования уголовно-процессуального законодательства с точки зрения обеспечения результативности оперативно-розыскной деятельности в сфере борьбы с уголовной преступностью Аверьянова, Т.В., Лысов, Н.Н. Советские криминалисты. Библиографический справочник. Нижний Новгород., 1991. С. 180.. Он, в частности, предлагал помимо требования об обнаружении с помощью оперативно-розыскных мероприятий признаков преступления и лиц их совершивших, дополнить уголовно-процессуальное законодательство положением об обязанности органа дознания проводить работу по обнаружению сведений о фактах, способствующих исследованию предмета доказывания и установления истины по делу, т.е. решению задач уголовного судопроизводства. Это правильно ориентировало оперативных работников на эффективное проведение ими оперативно-розыскных мероприятий направленных на раскрытие преступлений, а следователей - на использование полученных оперативно-розыскных данных при расследовании противоправных деяний.

Предложения профессора В.Г. Самойлова нашли свое воплощение в оперативно-розыскном законе РФ. Закон определил статус оперативно-розыскной информации и основные направления по ее использованию. Так, результаты оперативно-розыскной деятельности, согласно ст. 11 Федерального закона «Об оперативно-розыскной деятельности», должны в основном использоваться в уголовно-процессуальной сфере как поводы, предлоги, основания для возбуждения уголовного дела; для подготовки и осуществления следственных действий, а также в качестве доказательств по уголовным делам.

Сказанное свидетельствует в пользу того, что соотношение оперативно-розыскной деятельности и уголовного процесса может иметь форму зависимости результатов ОРД от уголовно-процессуальных процедур призванных разрешить вопрос о доступе оперативно-розыскной информации в уголовно-процессуальную сферу.

1.1 Результаты оперативно-розыскной деятельности как повод и основание для возбуждения уголовного дела

Уголовное дело возбуждается в связи с реализацией материалов дел оперативного учета. Поводом и основанием для возбуждения уголовного дела здесь являются результаты ОРД, что прямо предусмотрено ч. 2 ст. 11 Федерального закона «Об оперативно-розыскной деятельности». Результаты оперативно-розыскной деятельности, представляемые для решения вопроса о возбуждении уголовного дела, должны содержать достаточные данные, указывающие на признаки преступления, а именно, сведения о том, где, когда, какие признаки и какого именно преступления обнаружены, при каких обстоятельствах имело место обнаружение признаков преступления, сведения о лице (лицах), его совершившем (если оно известно), очевидцах преступления (если они известны), о местонахождении следов преступления, документов и предметов, которые могут стать вещественными доказательствами, о любых других фактах и обстоятельствах, имеющих значение для решения вопроса о возбуждении уголовного дела Демидов, И. Оперативно-розыскная деятельность и уголовный процесс. // Законность. 1993. № 8. С. 34..

На это указывает и проведенный мною анализ приговоров судов Приморского края в отношении лиц, совершивших преступления, связанных с незаконным оборотом наркотиков, выявленных УФСКН России по Приморскому краю в 2009-2010 годах. Поводом и основанием для возбуждения уголовного дела здесь в 99% случаев являются результаты ОРД.

Так, именно материалы ОРМ «Проверочная закупка» и ОРМ «Наблюдение», проведенных в рамках дела оперативного учета явились основанием возбуждения уголовного дела в отношении гражданина Заворина А.Г. Согласно приговора Первомайского районного суда г.Владивостока Заворин А.Г. был признан виновным в совершении преступления, предусмотренного ст.30 ч.3 ст.228.1 ч.1 УК РФ и осужден на 3 года лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима (Приложение №1). Дело №1-119/11 в отношении Заворина А.Г. из архива Первомайского районного суда г.Владивостока, 2011 год.

Также, частым основанием возбуждаются уголовные дела являются результаты проведения в рамках дел оперативного учета ОРМ «Обследование помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств».

Так, результаты проведения в рамках дела оперативного учета 3 ОРМ «Обследование помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств», в ходе которых сотрудниками УФСКН России по Приморскому краю были задержаны граждане Казак Д.Е. и Алтунин А.Н. и изъято наркотическое средство каннабис (марихуана), общей массой 4138300 грамм, послужили основанием возбуждения в отношении них уголовного дела. Согласно приговора Ханкайского районного суда приморского края данный граждане были признаны виновными в совершении преступления, предусмотренного ч.2 ст.228 УК РФ (Приложение №1). Дело №1-144/10 в отношении Казак Д.Е. и Алтунина А.Н. из архива Ханкайского районного суда Приморского края, 2010 год. Аналогично результаты ОРМ «Обследование помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств» были использованы в качестве основания возбуждения уголовных дел в отношении Столбова А.Н. (Приложение №1) Дело №1-393/10 в отношении Столбова А.Н. из архива Дальнегорского районного суда Приморского края, 2010 год. и Кузнецова К.В. (Приложение №1). Дело №1-120/11 (851458) в отношении Кузнецова К.В. из архива Первомайского районного суда г.Владивостока, 2011год.