Ответственность эмитентов за нарушение требований

Законодательство США обязывает раскрывать информацию в форме годовых отчетов тех эмитентов, ценные бумаги которых зарегистрированы в соответствии с Законом о ценных бумагах 1933 г., то есть всех эмитентов ценных бумаг, кроме тех из них, которые освобождены от обязанности регистрировать ценные бумаги (см. выше).

Таким образом, круг субъектов, обязанных раскрывать информацию в форме годового отчета, по американскому законодательству шире, чем по российскому.

С точки зрения содержания годового отчета стоит отметить, что российскими нормативными актами не установлена форма годового отчета, обязательная для использования эмитентами, как это сделано в отношении иных форм раскрытия, например, ежеквартальных отчетов. В Положении о раскрытии информации приведен примерный перечень информации, который должен содержаться в годовом отчете.

Форма годового отчета эмитентов в США утверждена Комиссией США и является обязательной для использования эмитентами Официальный сайт Комиссии по ценным бумагам и биржам США [Электронный ресурс]: Securities and Exchange Commission Forms List, Annual report pursuant to Section 13 or 15(d). - Режим доступа: http://www.sec.gov/about/forms/form10-k.pdf, свободный. - Загл. с экрана..

На основании проведенного сравнения содержания годового отчета эмитента по российскому и американскому законодательству (см. Приложение 1) автором настоящей работы был сделан вывод о том, что российский годовой отчет эмитента содержит поверхностную информацию об итогах деятельности эмитента за финансовый год. Американский годовой отчет эмитента является более содержательным с точки зрения информации, потенциально интересной для инвесторов, как-то: избранная финансовая информация, изложенная доступным для понимания инвесторов языком, отражающая прибыль и убытки эмитента, перечень активов, имеющих существенное для деятельности эмитента значение, сведения о текущих судебных и административных разбирательствах, существенно затрагивающих интересы эмитента, информация о существующих разногласиях с бухгалтером относительно стандартов ведения учета, подробная информация о должностных лицах компании вплоть до судебных разбирательств, участниками которых они являются, сведения о бенефициарных владельцах ценных бумаг и вероятности смены контроля, сведения об уплаченных внешним поставщикам аудиторских и налоговых услуг вознаграждениях и пр.

Порядок и сроки. Согласно Положению о раскрытии информации годовой отчет эмитента должен быть опубликован на странице в сети Интернет в срок не позднее двух дней с даты составления протокола (даты истечения установленного срока для составления протокола) общего собрания акционеров (далее - ОСА), на котором было принято решение об утверждении годового отчета акционерного общества. Законом об АО установлены сроки для проведения годового общего собрания акционеров, одним из обязательных вопросов рассмотрения которого является утверждение годового отчета: не ранее чем через два и не позднее чем через шесть месяцев после окончания финансового года, то есть в период с 01 марта по 30 июня каждого года. Протокол ОСА должен быть составлен не позднее трех рабочих дней после закрытия ОСА. Таким образом, с даты проведения ОСА, на котором был утвержден годовой отчет эмитента, и до момента опубликования текста годового отчета должно пройти не более трех рабочих и двух календарных дней.

Годовой отчет подлежит предварительному утверждению советом директоров или единоличным исполнительным органом (далее - ЕИО) в случае отсутствия совета директоров. Кроме того, достоверность содержащихся в отчете данных должна быть подтверждена ревизионной комиссией. Годовой отчет подписывается ЕИО и главным бухгалтером эмитента.

Американское законодательство требует раскрывать годовой отчет эмитента через 60, 75 или 90 дней после окончания финансового года в зависимости от типа эмитента (эмитенты, стоимость обращающихся ценных бумаг которых превышает 700 миллионов долларов, находится в диапазоне от 75 до 700 миллионов долларов или не превышает 75 миллионов долларов соответственно). Стоит отметить, что в США финансовый год организации устанавливается индивидуально самой организацией в отличие от российского финансового года, в связи с чем момент опубликования годового отчета американских эмитентов не является фиксированной и постоянной величиной.

Эмитент подает годовой отчет со всеми приложениями к нему в Комиссию США, и та публикует его в системе электронного сбора, анализа и извлечения данных (Electronic Data Gathering, Analysis and Retrieval System, далее - система EDGAR). Одновременно с подачей в Комиссию США эмитент обязан подать годовой отчет на ту фондовую биржу, на которой обращаются ценные бумаги эмитента. Годовой отчет эмитента должен быть подписан основным должностным лицом (Chief Executive Officer) и основным финансовым должностным лицом (Chief Financial Officer) эмитента, а также большинством состава совета директоров.

Таким образом, на основе рассмотренного, можно заключить, что субъектный состав эмитентов и содержание годового отчета по американскому законодательству шире, чем по российскому.

Ежеквартальный (квартальный) отчет эмитента

Годовой отчет эмитента предоставляет инвесторам информацию по итогам прошедшего финансового года, соответственно инвесторы получают разовую и устаревшую информацию. Для целей оперативного получения инвесторами информации служит ежеквартальный отчет эмитента. Основная цель установления регулирующими органами требования по раскрытию информации в форме ежеквартального отчета - предоставить акционерам и инвесторам в рамках одного документа всю информацию, необходимую для анализа и принятия адекватных инвестиционных решений Вавулин Д.А.Раскрытие информации акционерными обществами. Юстицинформ, 2012..

Сайт Комиссии США определяет квартальный отчет эмитента как документ, включающий финансовые отчеты, в отношении которых еще не был проведен аудит, и дающий инвесторам представление о текущем положении компании в течение финансового годаОфициальный сайт Комиссии по ценным бумагам и биржам США [Электронный ресурс]: Form 10-Q. - Режим доступа: http://www.sec.gov/answers/form10q.htm, свободный. - Загл. с экрана..

Субъекты. Раскрывать информацию в форме ежеквартальных отчетов эмитенты обязаны в случае регистрации проспекта ценных бумаг, допуска биржевых облигаций к организованным торгам и в иных нормативно предусмотренных случаях (см. выше) вне зависимости от организационно-правовой формы эмитента в отличие от годового отчета, раскрывать который обязаны только акционерные общества.

Американское законодательство требует раскрытия квартальных отчетов от тех же эмитентов, которые обязаны предоставлять годовые отчеты, то есть ценные бумаги которых обращаются публично и подпадают под требование регистрации выпуска в Комиссии США на основании Закона о ценных бумагах 1933 года.

Таким образом, с точки зрения субъектного состава эмитентов, обязанных раскрывать информацию в рассматриваемых формах, в законодательстве России и США прослеживается единство подхода: указанная обязанность распространяется на компании, публично предлагающие свои ценные бумаги.

Содержание. Форма ежеквартального (квартального) отчета закреплена нормативно как в России, так и в США Официальный сайт Комиссии по ценным бумагам и биржам США [Электронный ресурс]: Securities and Exchange Commission Forms List, General form for quarterly reports under Section 13 or 15(d). - Режим доступа: http://www.sec.gov/about/forms/form10-q.pdf, свободный. - Загл. с экрана.. На основании сравнения требуемого содержания отчетов (см. Приложение 2) автором настоящей работы были сделаны выводы о том, что российский ежеквартальный отчет эмитента является очень массивным документом в сопоставлении с американским квартальным отчетом: для сравнения объем ежеквартального отчета ОАО «ЛУКОЙЛ» за IV квартал 2012 года Официальный сайт ОАО «ЛУКОЙЛ» [Электронный ресурс]: раскрытие информации, ежеквартальный отчет эмитента за IV квартал 2012 года. - Режим доступа: http://www.lukoil.ru/materials/doc/reports/qreports/qr0412_Suppl.pdf, свободный. - Загл. с экрана. превышает 200 страниц в то время, как объем квартального отчета Apple Inc. за тот же период Официальный сайт Комиссии по ценным бумагам и биржам США [Электронный ресурс]: QUARTERLY REPORT PURSUANT TO SECTION 13 OR 15(d) OF THE SECURITIES EXCHANGE ACT OF 1934 For the quarterly period ended December 29, 2012, Apple Inc. - Режим доступа: http://www.sec.gov/Archives/edgar/data/320193/000119312513022339/d453687d10q.htm, свободный. - Загл. с экрана. не превышает 47 страниц со всеми приложениями. Очевидно, что массивный отчет труден для восприятия инвестора, осилить многостраничный документ достаточно непросто, тем более - вычленить всю важную информацию из многообразия представленных в отчете сведений.

Более того удельное количество информации, содержащейся в российском ежеквартальном отчете, дублирует информацию, раскрываемую в других формах, например, в форме существенных фактов. В американском квартальном отчете, напротив, дословно указано, что та информация, которая уже была раскрыта в текущем отчете, не требует повторного раскрытия в квартальном отчете.

Также стоит отметить, что российский ежеквартальный отчет эмитента содержит некоторую статичную информацию, например, историю создания эмитента, которая кочует из отчета в отчет и не несет никакой существенной смысловой нагрузки для инвестора, таким образом, порождая излишний массив представленных сведений. Американский квартальный отчет, напротив, отражает исключительно динамику хозяйственной деятельности эмитента, показывая изменения по сравнению с предшествующим периодом, тем самым, демонстрируя инвестору все интересующие его сведения.

Порядок и сроки. Согласно Положению о раскрытии информации ежеквартальный отчет эмитента должен быть опубликован в сети Интернет в течение 45 дней с момента окончания отчетного периода, то есть квартала (согласно п. 5.11 Положения о раскрытии информации, до 1 сентября 2012 года действовала обязанность эмитента предоставлять ежеквартальный отчет в ФСФР).

Уставом эмитента может быть предусмотрено, что ежеквартальный отчет подлежит утверждению компетентным органом эмитента. Ежеквартальный отчет эмитента подписывается единоличным исполнительным органом, а также главным бухгалтером организации. Дополнительно отчет может быть подписан иными лицами, в том числе консультантами эмитента, аудитором, оценщиком, подтверждающими достоверность информации в указанной ими части ежеквартального отчета.

Американские нормативные акты требуют предоставлять квартальный отчет не позднее 40 дней после окончания каждого из первых трех отчетных кварталов финансового года (обязанность эмитентов подавать отчет за четвертый квартал финансового года отсутствует Electronic Code of Federal Regulations [Электронный ресурс]: §249.308, Subpart D--Forms for annual and other reports of issuers required under Sections 13 and (D) of the Securities Exchange Act of 1934, Part 249 Forms, Securities Exchange Act of 1934. - Режим доступа: http://www.ecfr.gov, свободный. - Загл. с экрана.) для эмитентов, стоимость обращающихся ценных бумаг которых превышает 700 миллионов долларов или находится в диапазоне от 75 до 700 миллионов долларов; для тех эмитентов, чьи ценные бумаги не превышают 75 миллионов долларов в своей стоимости, срок раскрытия квартального отчета должен быть не позднее 45 дней после окончания отчетного квартала.

Порядок подготовки и опубликования квартального отчета эмитента близок к порядку опубликования годового отчета: отчет подписывается основным должностным лицом и основным финансовым должностным лицом эмитента, затем регистрируется в Комиссии США, которая публикует его в системе EDGAR, а также направляется на фондовую биржу, на которой обращаются ценные бумаги эмитента.

На основе рассмотренного можно заключить, что подготовка квартального отчета в США не является обременительной для эмитента, так как отчет подается трижды в год в отличие от России, где требуется подавать отчет по завершении каждого квартала, то есть четыре раза за год, а также не является столь массивным по объему раскрываемой информации, в отличие от российской формы ежеквартального отчета, которая предполагает объемность представляемых в отчете данных, не всегда несущие смысловую нагрузку для инвестора.

Текущий отчет эмитента и сообщения о существенных фактах

Если годовой и квартальный отчеты эмитента дают инвестору информацию по итогам года и квартала соответственно, то текущие отчеты и сообщения о существенных файлах информируют инвестора о важных событиях в хозяйственной деятельности эмитента в режиме реального времени. Таким образом, одна из важнейших задач раскрытия информации в подобной форме - обеспечение более оперативного раскрытия информации о финансово-хозяйственной деятельности эмитента Вавулин Д.А.Раскрытие информации акционерными обществами. Юстицинформ, 2012..

С точки зрения отнесения данной формы раскрытия информации к формам периодического раскрытия стоит указать, что в классическом понимании данная форма раскрытия не является периодической, так как зависит исключительно от наступления каких-либо событий, а не от истечения временного промежутка (года или квартала). Однако американское законодательство именует текущие отчеты эмитента периодическими (periodic filings), а сообщения о существенных фактах, предусмотренные российским законодательством, сопоставимы с американскими текущими отчетами. В связи с чем автору настоящей работы считается целесообразным рассмотреть данные формы в рамках группы периодического раскрытия информации.

Закон о РЦБ определяет существенные факты как сведения, которые в случае их раскрытия могут оказать существенное влияние на стоимость или котировки эмиссионных ценных бумаг эмитента.

Сайт Комиссии США определяет текущий отчет эмитента в качестве документа, раскрывающего информацию о наиболее значимых корпоративных событиях, о которых должны знать акционеры Официальный сайт Комиссии по ценным бумагам и биржам США [Электронный ресурс]: Form 8-K. - Режим доступа: http://www.sec.gov/answers/form8k.htm, свободный. - Загл. с экрана.

.

Субъекты. Обязанность по раскрытию информации в форме сообщений о существенных фактах распространяется на эмитентов, обязанных раскрывать информацию в форме ежеквартального отчета, то есть на эмитентов, чьи ценные бумаги обращаются публично.

Американские нормативные акты аналогично содержат требование по опубликованию текущих отчетов, распространяющееся на тех эмитентов, которые подпадают под обязанность по раскрытию информации в форме квартальных отчетов.

Таким образом, американский и российский законодатель вновь придерживаются единого подхода к определению субъектов, обязанных раскрывать информацию в форме текущего отчета.

Содержание. Сообщения о существенных фактах и текущие отчеты эмитента представляют собой краткое новостное сообщение, содержащее сведения о важных событиях, произошедших в деятельности эмитента и потенциально влияющих на стоимость ценных бумаг, а значит, и на решения, принимаемые инвестором. Список тех событий, о которых эмитент должен оперативно сообщать, определен достаточно широко и в российском (50 пунктов), и американском (31 пункт) законодательстве (см. Приложение 3), причем списки эти не являются закрытыми, а наоборот, позволяют эмитенту самостоятельно раскрывать также сведения, которые, по его мнению, могут оказаться существенными для инвестора (пп. 50 п. 14 ст. 30 Закона о РЦБ и Раздел 8 текущего отчета эмитента). Красочным примером такого добровольного раскрытия информации может послужить опубликование компанией Apple Inc. в январе 2011 года информации о том, что ее основатель и главный управляющий Стив Джобс уходит в бессрочный отпуск по состоянию здоровья. Раскрытие данной информации обрушило акции компании на Франкфуртской бирже на 9%, а затем на торгах в Нью-Йорке - на 4%.

Порядок и сроки. Ввиду преследования цели оперативного раскрытия информации, сообщения о существенных фактах и текущие отчеты эмитенты должны публиковаться в короткие сроки. Сообщения о существенных фактах публикуются не позднее одного дня с момента наступления существенного факта в ленте новостей и не позднее двух дней на странице в сети Интернет. Текущие отчеты эмитента публикуются не позднее четырех рабочих дней с момента наступления соответствующего события путем регистрации текущего отчета в Комиссии США для дальнейшего его опубликования в системе EDGAR, а также направляются на биржу, на которой обращаются ценные бумаги эмитента.

Сообщение о существенном факте подписывается единоличным исполнительным органом эмитента или иным уполномоченным лицом. На каждый существенный факт составляется отдельное сообщение.

Текущий отчет эмитента подписывается уполномоченным представителем обслуживающего эмитента агента. В отличие от российского подхода американский законодатель предусмотрел, что в одном текущем отчете может быть указано на несколько существенных событий, что в определенной мере удобнее, нежели публиковать несколько сообщений на каждый существенный факт. Примеры сообщения о существенном факте и текущего отчета эмитента см. в Приложении 4.

Итак, рассмотренные в настоящем разделе формы раскрытия информации позволяют инвестору оперативно получать актуальную информацию в рамках короткого срока после наступления соответствующего события. Список событий, о которых эмитент должен раскрывать информацию, не является закрытым, и эмитент может раскрывать информацию, которая, по его мнению, может оказаться существенной для принятия инвестором решения.

2.1.2 Непериодическое раскрытие информации

Стоит отметить, что помимо регулярного раскрытия эмитентами определенной информации нормативно также предусмотрены обязанности по непериодическому раскрытию информации при наличии соответствующих для этого оснований.

Прежде всего, эмитенты публично обращающихся ценных бумаг обязаны раскрывать определенную информацию на этапе эмиссии ценных бумаг.

Публичное обращение ценных бумаг возможно лишь при условии регистрации проспекта в ФСФР. Положение о раскрытии информации предусматривает раскрытие информации на каждом из пяти этапов эмиссии в форме сообщений о существенных фактах, а также опубликования эмиссионной документации.

Закон о ценных бумагах 1933 года также предусматривает определенную процедуру допуска ценных бумаг эмитента к обращению посредством подачи регистрационной документации и проспекта в компетентный орган, то есть Комиссию США.

Кроме раскрытия информации на этапах эмиссии нормативно предусмотрены иные формы непериодического раскрытия информации эмитентами. Например, Положение о раскрытии информации предусматривает раскрытие внутренних документов (устава и документов, регулирующих деятельность органов управления) акционерными обществами при внесении каких-либо изменений в указанные документы.

Закон о торговле ценными бумагами 1934 года предусматривает раскрытие определенной информации лицом, собирающимся приобрести более 5% ценных бумаг эмитента. Кроме прочего, это лицо должно раскрыть информацию относительно своих будущих планов в отношении владения приобретаемыми ценными бумагами, чтобы инвесторы-владельцы остальных ценных бумаг могли принимать взвешенные решения Сайт Cornell University Law School [Электронный ресурс]: Securities Exchange Act of 1934. - Режим доступа: http://www.law.cornell.edu/wex/securities_exchange_act_of_1934, свободный. - Загл. с экрана..

Кроме общих требований, распространяющихся на всех эмитентов публичных ценных бумаг, специальные нормативные акты предусматривают формы раскрытия информации, применимые к тому или иному виду эмитента (профессиональные участники рынка ценных бумаг, инвестиционные компании). Список форм раскрытия информации, содержащийся на сайте Комиссии США, впечатляет своей объемностью Официальный сайт Комиссии по ценным бумагам и биржам США [Электронный ресурс]: Securities and Exchange Commission Forms List. - Режим доступа: http://www.sec.gov/about/forms/secforms.htm , свободный. - Загл. с экрана. .

Итак, количество и разнообразие форм непериодического раскрытия информации на рынке ценных бумаг позволяет инвесторам быть информированными о всех существенных фактах о деятельности эмитента.

2.2 Способы раскрытия информации

Нормативно предусмотренная обязанность эмитента раскрывать информацию служит цели обеспечения доступа к этой информации неограниченному кругу лиц. В настоящее время технически это стало возможно благодаря глобальной сети Интернет.

С принятием нового Положения о раскрытии информации в 2011 году изменилась система раскрытия информации с точки зрения вовлеченности в данный процесс ФСФР. Текущая редакция Положения с 01 сентября 2012 года обязывает эмитентов раскрывать информацию только в сети Интернет, не предоставляя более периодические отчеты в ФСФР, как это было ранее.

Раскрытие информации в сети Интернет происходит в двух аспектах: часть информации раскрывается в лентах новостей уполномоченных информационных агентств - распространителей информации. Лента новостей представляет собой информационный ресурс, обновляемый в режиме реального времени и предоставляемый уполномоченным информационным агентством. На сегодняшний момент список указанных уполномоченных агентств, число которых равно пяти, размещен на официальном сайте ФСФР Официальный сайт Федеральной службы по финансовым рынкам России [Электронный ресурс]: Агентства, уполномоченные на опубликование информации эмитентов эмиссионных ценных бумаг в ленте новостей. - Режим доступа: http://www.fcsm.ru/ru/contributors/financialmarket/emitters/inf_open/ , свободный. - Загл. с экрана. без какого-либо нормативного закрепления.

Учитывая специфику ленты новостей, информация здесь раскрывается в форме коротких сообщений, обновляемых в режиме реального времени, то есть вновь опубликованные сообщения смещают вниз «старые» сообщения.

При опубликовании информации в ленте новостей эмитент также обязан сообщить о содержании публикуемой информации и организатору торговли.

Важно отметить, что раскрытие информации в ленте новостей является приоритетным по отношению ко всем иным способам раскрытия. Иными словами, информация, которая должна быть раскрыта в ленте новостей, до момента такого раскрытия носит статус инсайдерской, и ее использование влечет ответственность в соответствии с законодательством РФ, а с момента опубликования ее в ленте новостей она теряет статус инсайдерской и может быть использована без применения последствий Вавулин Д.А.Раскрытие информации акционерными обществами. Юстицинформ, 2012. .

Стоит указать, что публикация информации в ленте новостей осуществляется на безвозмездной основе Сайт ФКЦБ России [Электронный ресурс]: Регламент взаимодействия лиц, раскрывающих информацию об эмитенте эмиссионных ценных бумаг, и уполномоченных информационных агентств. - Режим доступа: http://fkcb.ffms.ru/catalog.asp?ob_no=3142, свободный. - Загл. с экрана., для публикации сообщений эмитенту достаточно пройти процедуру регистрации. Таким образом, для раскрытия информации в ленте новостей информационных агентств не существует каких-либо административных или финансовых барьеров.

Вторым способом раскрытия информации эмитентами является опубликование определенной документации на сайте уполномоченных агентств в сети Интернет. Ранее эмитенты могли использовать как свой собственный сайт, так и иные страницы в Интернете (например, сайт регистратора) для раскрытия информации, за исключением той, которая должна быть опубликована в ленте новостей. Новое Положение о раскрытии информации предусматривает, что эмитент должен использовать страницу в сети Интернет, предоставляемую одним из распространителей информации на рынке ценных бумаг. Таким образом, с вступлением Положения о раскрытии информации в силу эмитенты не вправе использовать для раскрытия информации какие-либо иные ресурсы, кроме сайтов уполномоченных распространителей информации.

Стоит отметить, что далеко не все эмитенты должным образом исполнили обязанность по созданию страницы в сети Интернет, используемую для раскрытия информации, на базе ресурсов, предоставляемых информационными агентствами. Так, среди одного из наиболее часто встречающихся нарушений можно отметить нераскрытие сообщений об изменении адреса в сети Интернет Григорий Колесов. Изменения процедур раскрытия информации эмитентами ценных бумаг и сделки М&А. // Слияния и поглощения. № 4 (122). 2013..

По данным, приводимым Д.А. Вавулиным, стоимость публикации документов на сайте распространителей информации является необременительной для любого эмитента (для клиентов «Интерфакс» стоимость услуг составляет около 3 тысяч рублей в год). Таким образом, раскрытие информации не возложит на эмитента непредвиденных расходов.

В США публичным источником сбора, обработки и распространения информации является система EDGAR. За оперативность данного публичного ресурса отвечает одно из подразделений Комиссии США: более 500 000 финансовых отчетов публикуется в данной системе ежегодно Официальный сайт Комиссии по ценным бумагам и биржам США [Электронный ресурс]: The Investor's Advocate: How the SEC Protects Investors, Maintains Market Integrity, and Facilitates Capital Formation. - Режим доступа: http://www.sec.gov/about/whatwedo.shtml, свободный. - Загл. с экрана. .

Обязанность публичных компаний раскрывать информацию посредством данного ресурса появилась у компаний с 1996 года Официальный сайт Комиссии по ценным бумагам и биржам США [Электронный ресурс]: Important Information about EDGAR. - Режим доступа: http://www.sec.gov/edgar/aboutedgar.htm, свободный. - Загл. с экрана. . Однако на текущий момент среди многочисленных форм раскрытия информации эмитентами не вся информация доступна через систему EDGAR. Официальным отчетом считается электронное раскрытие, бумажная версия отчета не является надлежащей формой раскрытия информации эмитентом.

Итак, ввиду того, что система раскрытия информации должна максимально отвечать требованиям доступности информации широкому кругу лиц, в современных условиях это стало возможно благодаря сети Интернет. В связи с этим и в США, и в России раскрытие информации осуществляется через соответствующие ресурсы в сети для целей предоставления инвесторам доступа к информации. Однако если в России уполномоченные агентства, отвечающие за раскрытие информации с точки зрения предоставления ресурса и технической поддержки, являются коммерческими структурами, то в США подобную роль выполняет подразделение государственной структуры - Комиссии США.

2.3 Освобождение от раскрытия информации

На любое правило есть исключения: этот принцип работает, в том числе, и для обязательного раскрытия информации эмитентами. Законодательством России предусмотрены случаи освобождения эмитента, являющегося акционерным обществом, от обязательного раскрытия информации при соблюдении последним ряда условий.

Во-первых, решение о подаче заявления в ФСФР об освобождении эмитента от раскрытия информации должно быть принято решением общего собрания акционеров большинством в три четверти голосов акционеров, принимающих участие в общем собрании акционеров. При раскладе обыкновенных акций к привилегированным как 75/25 достаточно 28,13% голосов акционеров для принятия такого решения, что подразумевает возможность мажоритарных акционеров манипулировать данной нормой в своих целях (см. ниже).

Во-вторых, у эмитента отсутствуют иные эмиссионные ценные бумаги, кроме акций, в отношении которых зарегистрирован проспект.

В-третьих, ценные бумаги эмитента не допущены к организованным торгам.

В-четвертых, число акционеров такого общества не превышает 500.

При наличии всех указанных выше условий в совокупности эмитент может претендовать на освобождение от раскрытия информации.

Рассмотрим гипотетический пример, показывающий проблемы исключительно формального подхода российского законодательства к освобождению эмитента от раскрытия информации.

Существует некое общество (Холдинг), основными активами которого являются дочерние компании, где сосредоточен основной бизнес группы. Ценные бумаги Холдинга торгуются на бирже, привлекая тем самым денежные средства широкого круга лиц, что порождает обязанность Холдинга раскрывать информацию. Однако сам по себе Холдинг «пустой», у него нет активов, так как вся хозяйственная деятельность ведется его дочерними компаниями. Инвесторы Холдинга - прежде всего, инвесторы дочерних компаний, в связи с чем они заинтересованы в получении полной картины об этих обществах. Дочерние компании являются акционерными обществами с числом акционеров менее 500, акции которых не котируются на бирже, иных эмиссионных ценных бумаг общества не выпускали, и решением большинства (Холдинг является мажоритарным владельцем, если не стопроцентным) дочерние компании могут быть легко освобождены от раскрытия информации, лишая тем самым инвесторов Холдинга возможности получить интересующую их информацию о дочерних компаниях. Формально - подобная ситуация полностью отвечает нормативно закрепленным условиям освобождения эмитента от раскрытия информации. Однако смысловое наполнение подобной ситуации позволяет дорисовать ее до различного рода манипуляций со стороны мажоритарного владельца Холдинга. В связи с изложенным считается рациональным подходить к вопросу освобождения от раскрытия информации, основываясь не исключительно на формальных требованиях, но и на всестороннем детальном анализе каждой конкретной ситуации.

Законодательством США также предусмотрены случаи освобождения эмитентов. Подобное освобождение возможно еще на этапе регистрации ценных бумаг при их эмиссии. Освобождаются от регистрации определенные категории ценных бумаг (см. выше), так как, например, они уже подпадают под какое-либо иное регулирование (государственные, банковские ценные бумаги, страховые полисы), а также определенные сделки с ценными бумагами, например, сделки, в которых не участвуют эмитент, дилер, андеррайтер, или сделки эмитента, который не делал публичное предложение ценных бумаг.

Что касается освобождения эмитента от периодического раскрытия, то здесь скорее применимо выражение, что эмитент не подпадает под обязанность периодически раскрывать информацию по формальным критериям: стоимость активов менее 10 миллионов долларов и количество владельцев ценных бумаг менее 500.

Таким образом, законодательство США и России отличаются принципиально разным подходом. Законодательство России определяет случаи обязательного раскрытия информации эмитентами, а затем предлагает на добровольной основе эмитентам, отвечающим формальным критериям, подать заявление об освобождении от раскрытия. То есть действует принцип, что эмитент обязан раскрывать информацию до тех пор, пока ФСФР не примет на основании его заявления положительного решения о его освобождении от раскрытия информации или обязанность раскрывать информацию не прекратится по иным основаниям (см. выше).

Законодательство же США освобождает ряд ценных бумаг и ряд сделок по отчуждению ценных бумаг, которые не подпадают по требование регистрации в Комиссии США, а также определяет тех эмитентов, которые при соответствии формальным критериям (превышение определенной стоимости активов и количества акционеров) обязаны раскрывать информацию без возможности быть освобожденными.

С точки зрения автора настоящей работы, подход законодательства США более оптимальный, нежели российский, так как позволяет избежать дополнительных бюрократических процедур эмитентам, которые так или иначе не подпадают под требование о раскрытии информации. Кроме того, рассмотренный выше пример демонстрирует, что российский подход к формальному определению случаев освобождения эмитента от раскрытия информации, позволяет недобросовестным лицам манипулировать предусмотренными нормами закона и лишать инвесторов важной информации.

Выводы

В рамках второй главы настоящего исследования, посвященной объему раскрываемой информации, были рассмотрены следующие вопросы:

1) Формы раскрытия информации. Все многообразие форм раскрытия информации можно условно поделить на две группы: периодическое (на годовой, ежеквартальной основе, а также по наступлении определенных событий) и непериодическое (на этапах эмиссии ценных бумаг, отдельные формы раскрытия, предусмотренные для профессиональных участников и иных субъектов рынка ценных бумаг) раскрытие. На основе детального сравнительного анализа требований российского и американского законодательства к содержанию раскрываемой информации в рамках периодического раскрытия были сделаны выводы о том, что американские формы не являются столь массивными, как российские, и в то же время являются более содержательными с точки зрения глубины раскрываемой информации.

2) Способы раскрытия информации. Ввиду того, что система раскрытия информации должна максимально отвечать требованиям доступности информации широкому кругу лиц, в современных условиях это стало возможно благодаря сети Интернет. В связи с этим и в США, и в России раскрытие информации осуществляется через соответствующие ресурсы в сети для целей предоставления инвесторам доступа к информации. Однако если в России уполномоченные агентства, отвечающие за раскрытие информации с точки зрения предоставления ресурса и технической поддержки, являются коммерческими структурами, то в США подобную роль выполняет подразделение государственной структуры - Комиссии США.

3) Освобождение от раскрытия информации. Российское и американское законодательство содержат формальный подход к определению необходимости у эмитента раскрывать информацию. Если российский законодатель устанавливает случаи обязательного раскрытия информации, а затем предлагает эмитентам, отвечающим формальным критериям, подать заявление об освобождении от раскрытия информации, то американский законодатель определяет изначально, какие эмитенты должны раскрывать информацию всегда, а какие - при выпуске определенных видов ценных бумаг и совершении определенных сделок - могут быть освобождены (т.н. exempt securities and transaction exemptions). Подход российского законодательства настолько формален, что позволяет недобросовестным лицам лишить инвесторов значимой информации, не нарушая при этом норм законодательства.

Общим итогом второй главы является существенное различие в требованиях к глубине содержания раскрываемой информации в России и США при поверхностном сходстве в периодичности, формах и порядку раскрытия информации.

Глава III. Правовые последствия нарушения требований по раскрытию информации эмитентами на рынке ценных бумаг

Административная ответственность по российскому законодательству предусмотрена за совершение административного правонарушения при отсутствии обстоятельств, исключающих производство по делу об административном правонарушении, установленных статьей 24.5 КоАП.

Согласно КоАП, административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое законодательством Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.

Отличие административного правонарушения от преступления заключается, по мнению одних авторов, в степени общественной опасности деяния, то есть в количественной характеристике, по мнению других - в наличии/отсутствии этой общественной опасности деяния, то есть в качественной характеристике Бахрах Д. Н., Россинский Б. В., Старилов Ю. Н. Административное право: Учебник для вузов. -- 3-е изд., пересмотр, и доп. -- М.: Норма, 2007. --с. 549..

Согласно Д.Н.Бахраху, для привлечения к административной ответственности необходима совокупность следующих условий: нормативное закрепление ответственности, фактическое основание, то есть совершение правонарушения (наличие состава административного правонарушения), а также процессуальное основание, то есть ненормативный акт уполномоченного субъекта власти о применении санкций правовых норм к конкретным субъектам.

Нормативное основание для административной ответственности эмитента за нарушение требований по раскрытию информации содержится в статье 15.19 КоАП. Состав указанного административного правонарушения является формальным, то есть деяние считается законченным вне зависимости от наступивших последствий. Следовательно, и к ответственности субъект привлекается вне зависимости от наступления общественно неблагоприятных последствий. Как высказались по этому поводу 9 ААС и 17 ААС, существенная угроза охраняемым общественным отношениям состоит не в наступлении каких-либо негативных материальных последствий, а в пренебрежительном отношении нарушителя к исполнению своих обязанностей Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда № 17АП-2123/2012-АК от 05.04.2012 по делу № А60-57658/2011. // СПС «Консультант Плюс»., а также отсутствии должного контроля со стороны ответственных лиц Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда № 09АП-2095/2013 от 26.02.2013 по делу № А40-128686/12-33-187. // СПС «Консультант Плюс». .

Объектом указанного административного правонарушения является право инвестора на информацию, закрепленное в Гражданском кодексе Российской Федерации и корпоративных законах. Объективная сторона правонарушения выражается в нераскрытии, нарушении порядка и сроков раскрытия, а также раскрытии информации в неполном объеме, недостоверной или вводящей в заблуждение. Субъектом правонарушения является эмитент. Субъективная сторона, то есть вина субъекта правонарушения, является обязательным элементом состава административного правонарушения в силу статьи 1.5 КоАП, однако административная ответственность за данное правонарушение наступает вне зависимости от формы вины (умысел или неосторожность), так как нормативно форма вины не обозначена в соответствующей статье.

Согласно статье 2.1 КоАП, вина юридического лица заключается в непринятии им всех зависящих от него мер по соблюдению норм КоАП при условии, что у него имелась возможность для их соблюдения.

Так, например, если эмитент не исполнил обязанность по раскрытию информации ввиду неправильного причисления компании к обществам, не обязанным раскрывать такую информацию, то факт незнания в этом случае не освобождает от ответственности, так как с точки зрения КоАП эмитент был обязан принять все зависящие от него меры по соблюдению норм законодательства, то есть, например, сделать запрос в региональное отделение ФСФР Вавулин Д.А., Федотов В.Н. Нарушение порядка раскрытия информации акционерными обществами. // СПС «Консультант Плюс». с целью выяснения о наличии у эмитента обязанности раскрывать информацию в соответствии со статьей 30 Закона о РЦБ. В противном случае общество является виновным согласно статье 2.1 КоАП.

Ответственность за нарушение эмитентом требований по раскрытию информации установлена в форме административного штрафа на должностных лиц в размере от тридцати до пятидесяти тысяч рублей или дисквалификации сроком от одного года до двух лет; на юридических лиц - административный штраф в размере от семисот тысяч до одного миллиона рублей.

В США общие положения об административной ответственности установлены Законом об административном производстве (the Administrative Procedure Act) 1946 года Официальный сайт Национального архива США [Электронный ресурс]: Administrative Procedure Act. - Режим доступа: http://www.archives.gov/federal-register/laws/administrative-procedure/, свободный. - Загл. с экрана.. Закон определяет основы функционирования государственных органов. В законе определено понятие санкции, которая среди прочего включает в себя штраф как меру уголовной и административной ответственности.

Стоит указать, что в законодательстве США все противоправные деяния делятся на следующие категории: фелонии (преступления, за которые может быть назначено наказание в виде лишения свободы сроком более 1 года вплоть до пожизненного заключения и смертной казни), мисдиминоры (наименее тяжкие преступления, наказание за которые назначается в виде тюремного заключения сроком не более 1 года), а также административные правонарушения (наказание за которые назначается в виде штрафа или иной административной меры, например, отзыв лицензии) Сайт Правовой информации [Электронный ресурс]: Infraction, Misdemeanor or Felony: What is the Difference? - Режим доступа: http://resources.lawinfo.com/en/articles/criminal-law/federal/infraction-misdemeanor-or-felony-what-is-the-.html, свободный. - Загл. с экрана.. Нарушения в области раскрытия информации эмитентами могут квалифицироваться по-разному в зависимости от тяжести совершенного правонарушения.

Ввиду различий в системе права и подхода к изданию законодательных актов в США отсутствуют кодифицированные источники норм об административной ответственности, а санкции находятся в соответствующих законах.

Так, Закон о торговле ценными бумагами 1934 года содержит, в том числе, нормы об ответственности за нарушение положений закона. Стоит отметить, что состав правонарушения в законе описан достаточно неопределенно: нормы, содержащие положения об ответственности, при определении состава правонарушения отсылают к закону вообще.

В частности статья 21 Закона о торговле ценными бумагами предусматривает, что при нарушении любым лицом Понятие «лица» дается в Законе о ценных бумагах 1933 года и включает в себя широкий перечень субъектов: от физического лица и корпорации до структурных единиц организации без образования юридического лица, однако для целей настоящего исследования под «любым лицом» следует понимать непосредственно эмитента и его должностных лиц (Прим. автора). любых положений указанного закона или требований предписания Комиссии США о прекращении и недопущении впредь противоправных действий (cease-and-desist order) Комиссия США может обратиться в суд с требованием о наложении на нарушителя штрафа, который уплачивается в бюджет государства, и размер которого зависит от повторяемости совершенного деяния (максимальный размер для юридических лиц составляет 500 000 долларов США).

Та же статья предусматривает постоянное или временное отстранение судом от должности должностного лица корпорации в случае, если его поведение явно свидетельствует о его некомпетентности в качестве такого должностного лица при нарушении так называемого правила 10b (Antifraud rule), предусматривающего неправомерность раскрытия недостоверных или ложных сведений, а также упущения каких-либо существенных сведений, которые могли повлиять на решение инвестора Сайт Cornell University Law School [Электронный ресурс]: Securities Exchange Act of 1934. - Режим доступа: http://www.law.cornell.edu/wex/securities_exchange_act_of_1934, свободный. - Загл. с экрана..

Кроме того, статья 32 того же закона предусматривает пеню в размере 100 долларов за каждый день просрочки подачи обязательных периодических отчетов эмитента.

Таким образом, состав правонарушения по американскому законодательству определен таким образом, что квалификация деяния как правонарушения находится исключительно в компетенции Комиссии США, которая подает жалобу на нарушителя в суд, и уже на основании поданной жалобы суд выносит решение. Можно сделать вывод, что исполнительный и судебный орган США при рассмотрении дела о привлечении эмитента к ответственности не связаны точными формулировками закона, и их полномочия в этом случае достаточно широки в отличие от четко сформулированной нормы КоАП РФ, содержащей состав правонарушения.

Исходя из выше обозначенного можно заключить, что ввиду различий в правовой системе в России и США выработаны разные подходы к определению и формальному закреплению правонарушения и его состава, что дает разный спектр полномочий правоприменительным органам. Для целей иллюстрации сказанного далее будут рассмотрены конкретные составы на примере практики применения права в России и США.

3.1.2 Неисполнение (ненадлежащее исполнение) эмитентом обязанности по раскрытию информации

Раскрытие информации должно осуществляться надлежащим образом в предусмотренном порядке с соблюдением установленного срока.

Одним из типичных нарушений эмитентов является неисполнение обязанности по раскрытию информации вовсе. Причиной тому может послужить, в том числе, неправильное отнесение эмитента к организациям, не обязанным раскрывать информацию.

Например, эмитент, созданный в порядке приватизации государственного предприятия, план приватизации которого предусматривал отчуждение акций неограниченному кругу лиц, подпадает под требование раскрытия информации в форме ежеквартальных отчетов и сообщений о существенных фактах. В случае сомнений относительно наличия указанной обязанности эмитент должен предпринять все от него зависящие меры, чтоб в дальнейшем не быть признанным виновным по смыслу ст. 2.1 КоАП. Как было отмечено выше, эмитент может направить соответствующий запрос в региональное отделение ФСФР. Однако необходимо иметь в виду, что данное действие чревато штрафными санкциями в случае выявления у акционерного общества обязанности раскрывать информацию и установления факта ее несоблюдения Вавулин Д.А., Федотов В.Н. Нарушение порядка раскрытия информации акционерными обществами. // СПС «Консультант Плюс». .

Кроме акционерных обществ, созданных в процессе приватизации, в 90-е годы прошлого столетия существовало некоторое количество акционерных обществ закрытого типа, число акционеров которых превышало 500, и которые проводили закрытую подписку среди своих акционеров. Такие акционерные общества также подпадают под обязанность раскрывать информацию в форме ежеквартальных отчетов и сообщений о существенных фактах.

Стоит отметить, что в случае «неосведомленности» эмитента о наличии у него обязанности раскрывать информацию правоприменительным органом должно быть принято во внимание такое обстоятельство, как неоднократность правонарушения.

Для иллюстрации рассмотрим пример. ОАО «Уральский научно-технологический комплекс» было создано при приватизации государственного предприятия, план приватизации которого предусматривал возможность отчуждения акций эмитента путем свободной продажи на чековом аукционе, то есть для неограниченного круга лиц (распоряжение Госкомимущества России от 06.10.1994 № 2469-р). Таким образом, на основании ныне утратившего силу Положения о раскрытии информации 2006 года Приказ ФСФР РФ от 10.10.2006 N 06-117/пз-н "Об утверждении Положения о раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг" // СПС «Консультант Плюс». общество подпадало под обязанность раскрывать информацию в форме ежеквартальных отчетов.

Однако за четвертый квартал 2008 года общество не раскрыло информацию в форме ежеквартального отчета, за что было привлечено к административной ответственности региональным отделением ФСФР. Эмитент обратился в суд с оспариванием ненормативного акта ФСФР, дело дошло до кассации, и все три инстанции отказали в удовлетворении требований заявителя Постановление ФАС Уральского округа № Ф09-11267/09-С1 от 25.01.2010 по делу № А60-33211/2009-С10 // СПС «Консультант Плюс»..

Спустя несколько месяцев в рамках проверки ФСФР снова было выявлено нарушение эмитентом требований по раскрытию информации: не был представлен ежеквартальный отчет за первый квартал 2009 года. Сценарий развивался тем же образом: привлечение эмитента к административной ответственности на основании ч. 2 ст. 15.19 КоАП, обращение эмитента в суд с требованием об отмене постановления о привлечении к ответственности, прохождение дела через все инстанции вплоть до ВАС РФ. Исход тот же: все инстанции в удовлетворении требований заявителя отказали Определение ВАС РФ № ВАС-2917/10 от 23.03.2010 г. // СПС «Консультант Плюс»..

Примечательным во втором судебном деле было то, что эмитент снова строил свою линию защиты на отсутствии у него обязанности по раскрытию информации вопреки тому, что за несколько месяцев до этого эмитент уже был привлечен к административной ответственности по тому же составу. Суд указал на не-единичность нарушения: неоднократное нарушение требований законодательства, касающихся представления и раскрытия информации на рынке ценных бумаг, в течение одного года не позволяет суду квалифицировать рассматриваемое в настоящем деле правонарушение в качестве малозначительного Решение Арбитражного суда Свердловской области от 16.09.2009 г. по делу №А60-33211/2009-С10 // СПС «Консультант Плюс»..