Исполнение обязательств в действующем законодательстве
Понятие и значение правового регулирования обеспечения обязательств. Нормативно-правовые акты, определяющие правовой режим отдельных способов обеспечения исполнения обязательств. Неустойка. Залог. Ипотека. Удержание. Поручительство. Банковская гарантия.
| Рубрика | Государство и право |
| Вид | дипломная работа |
| Язык | русский |
| Дата добавления | 05.11.2015 |
| Размер файла | 116,1 K |
Отправить свою хорошую работу в базу знаний просто. Используйте форму, расположенную ниже
Студенты, аспиранты, молодые ученые, использующие базу знаний в своей учебе и работе, будут вам очень благодарны.
Правовое значение регистрации залога движимого имущества, не подлежащего государственной регистрации, должно заключаться не в установлении очередности и приоритета в удовлетворении требований залогодержателей, а в приоритете доказывания залогодержателем (как, например, в случае регистрации прав аренды недвижимым имуществом, срок аренды которого составляет менее года) своих прав на предмет залога в случае возникновения спора.
К тому же, в отличие от недвижимости, движимое имущество может иметь различную стоимость - от нескольких тенге (например, одна аудиокассета) до нескольких тысяч или миллионов (например, новый импортный мотоцикл, комплект мебели), при этом стоимость отдельных видов движимого имущества может превышать стоимость недвижимости. Предмет залога при залоге движимого имущества можно комплектовать как угодно. Закон же о регистрации залога движимого имущества устанавливает правила об определении очередности зарегистрированных залогодержателей перед незарегистрированными без учета этой особенности и фактически подрывает возможность применения залога движимого имущества. При любом залоге, даже обеспечивающем весьма незначительные обязательства, залогодержатель обязан пройти регистрацию залога движимого имущества под страхом, что в дальнейшем кто-либо (как правило, обеспечивающий большую сумму обязательства) зарегистрирует залог того же имущества (возможно, в комплекте с иным движимым имуществом) и получит приоритет в удовлетворении своих требований. В этой ситуации залог движимого имущества становится непривлекательным видом обеспечения.[9]
Закон "О регистрации залога движимого имущества" также содержит в себе ряд внутренних противоречий, создающих определенные сложности при правоприменении. Так, одним из положений рассматриваемого закона установлена обязательная регистрации залога движимого имущества, не подлежащего государственной регистрации, если условиями договора о залоге предусмотрен запрет на перезалог. В то же время в положениях об основаниях в отказе в регистрации залога движимого имущества, не подлежащего государственной регистрации, такого основания отказа, как запрет на перезалог имущества предшествующим договором о залоге, не имеется. Это внутреннее противоречие при буквальном толковании перечня оснований отказа приводит к абсурдному выводу, что регистрирующий орган обязан зарегистрировать последующий договор о залоге, невзирая на имеющийся запрет на перезалог в предыдущем договоре о залоге этого же имущества.
В заключение хотелось бы отметить, что Закон "О регистрации залога движимого имущества" требует концептуальной доработки и приведения его в соответствие с общими нормами гражданского законодательства, регулирующими залоговые правоотношения. Требуют тщательной подготовки и подзаконные нормативные акты, которые, безусловно, должны быть разработаны для претворения в жизнь механизма регистрации залога движимого имущества, не подлежащего государственной регистрации. Разработанные и принятые в настоящее время подзаконные нормативные акты (в частности, Правила регистрации залога движимого имущества, утвержденные приказом министра юстиции РК от 22.02.99) по содержательной части никак не могут способствовать созданию механизма регистрации залога движимого имущества, не подлежащего государственной регистрации, и требуют срочной ревизии и концептуальной переработки.
Основания обращения взыскания на заложенное имущество
Неисполнение или ненадлежащее исполнение должником обеспеченного залогом обязательства являются основанием реализации права залога, в которое входит также право и на получение удовлетворения по основному обязательству из стоимости заложенного имущества. Право залогодателя на обращение взыскания на заложенное имущество не зависит от каких-либо иных обстоятельств, кроме как неисполнение или ненадлежащее исполнение должником обеспеченного залогом обязательства, и не зависит от того, умышленно или неумышленно должник не исполняет требований кредитора по основному обязательству. Это право предоставляется залогодержателю и в случаях, когда залогодатель не является должником по обеспечиваемой сделке (вещное поручительство). Следовательно, вещный поручитель несет солидарную, а не субсидиарную ответственность стоимостью заложенного имущества перед залогодержателем наравне с должником и залогодержатель вправе обратить взыскание на заложенное имущество вещного поручителя независимо от того, имеются ли денежные средства или иное имущество, достаточные для удовлетворения требований залогодержателя-кредитора по основному обязательству, у должника. Аналогичное право на обращение взыскания вне зависимости от наличия или отсутствия денежных средств либо иного имущества у должника имеет залогодержатель и в случаях, когда залогодателем является должник по обеспечиваемому обязательству. При этом право залога не обязывает обращать взыскание на заложенное имущество и предоставляет ему возможность выбора способов удовлетворения своих требований из стоимости заложенного имущества или иных источников, например, за счет предъявления иска и обращения взыскания на денежные средства должника.
В целях защиты интересов залогодателя при несоразмерности требований залогодержателя, в частности крайней незначительности допущенного залогодателем нарушения или значительного превышения стоимости заложенного имущества требований залогодержателя-кредитора по обеспечиваемому обязательству, при судебном порядке реализации права залога в обращении взыскания на заложенное имущество может быть отказано.
Порядок обращения взыскания на предмет залога. Для удовлетворения требований залогодержателя по основному обеспечиваемому обязательству из стоимости заложенного имущества оно должно быть реализовано. Осуществление реализации заложенного имущества по общему правилу, производится в судебном порядке. Она производится по иску залогодержателя на основании решения суда или третейского суда в порядке, установленном для исполнения судебных решений (например, ст. 236 ГПК)[33].
Возможность производства реализации в ином, внесудебном порядке может быть установлена договором или законодательным актом. В любом случае при проведении реализации заложенного имущества во внесудебном принудительном порядке необходимо проведение публичных торгов (аукциона) с соблюдением требований, установленных пунктами 2-7 ст. и 319 ГК и статьями 24-36 Закона "Об ипотеке недвижимого имущества". Необходимо при этом иметь в виду, что право на внесудебную реализацию, предусмотренное договором, не означает обязанность и залогодержатель также вправе обращаться в судебные органы с исковыми требованиями для судебного порядка реализации предмета залога.
Право на внесудебную реализацию предмета залога, обеспечивающего денежную ссуду, имеет банк-залогодержатель. Необходимо отметить, что право банка-залогодержателя не означает его обязанность по реализации предмета залога, обеспечивающего денежную ссуду, только во внесудебном порядке. Банк, как и любой иной залогодержатель, имеет право для обращения в суд на общих основаниях для судебной реализации заложенного имущества, что бывает в ряде случаев, когда должник препятствует реализации заложенного имущества, а также в любых иных ситуациях. К тому же в соответствии с п. 3 ст. 25 Закона «Об ипотеке недвижимого имущества» установлены случаи, когда не допускается удовлетворение требований во внесудебном порядке любых залогодержателей, в том числе требований банков-залогодержателей по удовлетворению требований по денежным ссудам.[5]
Реализация заложенного имущества
Статьей 319 ГК установлены общие правила реализации заложенного имущества в порядке, определенном процессуальным (исполнительным) законодательством, а также основное требование к процедуре -- реализация заложенного имущества с публичных торгов[4]. Иной, чем предусмотренный в процессуальном (исполнительном) законодательстве, порядок реализации заложенного имущества может быть установлен законодательными актами при соблюдении публичного характера процедуры реализации. В частности, главой 4 Закона "Об ипотеке недвижимого имущества" установлены правила и процедура (порядок) реализации предметов ипотеки в случае неисполнения должником основного обязательства как в судебном, так и внесудебном порядке[5]
При реализации заложенного имущества в судебном порядке суд вправе при принятии решения об обращении взыскания на заложенное имущество отстрочить его продажу с публичных торгов на срок до одного года. Отсрочка является льготным сроком для должника по основному обязательству для исполнения основного обязательства и предотвращения реализации предмета залога (отчуждении я имущества от залогодателя). Но в тоже время отсрочка не приостанавливает действия требований кредитора-залогодержателя и обязанностей должника по основному обеспечиваемому обязательству.
В торгах имеют право принимать участие любые юридические лица и граждане, включая залогодателя и залогодержателя. Говоря об участии залогодателя в проводимых торгах по реализации заложенного имущества, логичней было бы вести речь только о вещном поручителе, не являющемся должником по основному обязательству, так как на практике обращение взыскания на заложенное имущество имеет место после принятия всех мер залогодержателем по удовлетворению своих требований за счет денежных средств должника. Но с учетом права залогодержателя на обращение взыскания на заложенное имущество вне зависимости от наличия или отсутствия денежных средств должника, даже в случае, когда последний является залогодателем, вполне допустимо его участие. При этом и должник по основному обязательству, и залогодатель - вещный поручитель всегда вправе до продажи заложенного имущества исполнить основное обязательство и прекратить обращение взыскания на предметы залога (п. 7 ст. 319 ГК).[4]
Залогодержатель вправе принимать участие в торгах, что порой выгодней для него, чем обращение заложенного имущества в свою собственность по его текущей оценочной стоимости ввиду сложности ее определения.
Пунктом 4 статьи 319 ГК также определяется судьба гарантийных взносов, если внесение гарантийных взносов предусматривается правилами проведения торгов по реализации заложенного имущества. При этом право внесения гарантийных взносов принадлежит суду - в случаях реализации заложенного имущества в судебном порядке, или доверенному лицу - в случаях реализации заложенного имущества в принудительном внесудебном порядке. Гарантийные взносы участников, не выигравших торги, подлежат возврату. Гарантийный взнос участника, выигравшего торги, не возвращается и засчитывается в счет конечной цены при ее окончательной оплате. В случае, если участник, выигравший торги, не оплатит конечную сумму, гарантийный взнос не возвращается и остается в распоряжении суда или доверенного лица. Он может быть, (аналогично использованию стоимости от реализации заложенного имущества) направлен на покрытие издержек и расходов по проведению торгов, оплату основного обязательства, обеспеченного залогом, на оплату просроченных обязательств, обеспеченных вторичными залогами и перезалогами, иных обременений заложенного имущества в порядке очередности, установленной законодательными актами. Он также может быть возвращен залогодателю при превышении стоимости реализованного имущества над требованиями залогодержателя - кредитора по основному обязательству.[5]
При реализации заложенного имущества вырученная сумма часто не совпадает с требованиями кредитора по основному обеспечиваемому обязательству. Это происходит по ряду причин, и разница может быть в сторону, как превышения, так и недостижения суммы обязательств должника требований кредитора. Так как обычно сумма оценки меньше действительной стоимости заложенного имущества (ст. 307 ГК), вырученная сумма может быть больше требований кредитора, и в этом случае залогодержатель обязан немедленно возвратить залогодателю разницу.
Но в связи с тем, что залог обеспечивает, помимо основной суммы по обеспечиваемому обязательства и процентов по ней, также и требования залогодержателя по возмещению убытков, причиненных просрочкой исполнения, неустойки (штрафа, пени), необходимых издержек по содержанию заложенного имущества, а также возмещение расходов по взысканию (ст. 302 ГК), вырученная сумма на практике часто недостаточна для покрытия требований залогодержателя. В этом случае залогодержатель имеет право получить недостающую сумму из стоимости прочего имущества должника, являющегося залогодателем, не пользуясь преимущественным правом, основанным на залоге. В случае, если залогодатель не является должником по основному обязательству, его обязательства прекращаются с реализацией заложенного имущества и получением удовлетворения залогодержателем своих требований из стоимости предметов залога даже при недостаточности вырученной суммы для полного удовлетворения требований. К залогодателю переходят права кредитора по основному обеспечиваемому обязательству в пределах исполненной им части (ст. 344 ГК). Кредитор при этом также имеет право обращения взыскания на имущество только должника на общих основаниях, без преимуществ перед другими кредиторами последнего[4].
Должник и залогодатель, являющийся третьим лицом (вещный поручитель), вправе в любое время до момента продажи предмета залога исполнить требования кредитора по обеспечиваемой основной сделке в целом или в той ее части, которая была просрочена, что влечет прекращение обеспеченного залогом обязательства и соответственно прекращение права залога (ст. 322 ГК)[4]. Прекращение права залога является основанием для прекращения обращения взыскания на заложенное имущество и его реализации. Правила, содержащиеся в п. 7 ст. 319 ГК, усилены императивным положением, не допускающим ограничения этого права должника и залогодателя - вещного поручителя соглашением сторон договора о залоге под страхом недействительности подобного соглашения.
Прекращение залога
Установление залога предполагает наличие двух обязательств: самого залогового обязательства и обеспечиваемого им обязательства. Вследствие акцессорности залога он может прекратиться по основаниям, затрагивающим один из указанных видов обязательств либо и тот и другой вид одновременно.
Право залога прекращается:
а)в результате прекращения обеспеченного залогом обязательства посредством его исполнения или по иным основаниям, указанным в главе 21 Гражданского кодекса (ст.ст. 367-377)[]. Это вытекает из зависимости залога как дополнительного от основного обязательства, а акцессорный характер исключает возможность его существования без основного обязательства (ст. 299 ГК), а также того, что при прекращении обеспечиваемого обязательства отпадает и необходимость в его обеспечении;
б)без прекращения основного обязательства - в результате отпадения условий, необходимых для существования самого залога. Это происходит в случае гибели предмета залога или прекращения по любым основаниям заложенного имущественного права и когда залогодатель не воспользовался своим правом на замену предмета залога, предусмотренным п. 2 ст. 314 ГК, так как не может быть права залога на несуществующую вещь или прекратившееся имущественное право. Кроме того, право залога прекращается в случае приобретения предметов залога по договору или иным основаниям залогодержателем - совпадение в одном лице кредитора и должника по залоговому обязательству, так как нельзя иметь право залога на свою вещь. Без прекращения основного обязательства происходит прекращение договора о залоге и в случае удовлетворения требования залогодателя о досрочном прекращении права залога при наличии оснований, предусмотренных п. 3 ст. 312 ГК;
в)в результате реализации основного обязательства посредством осуществления права залога. Это имеет место, когда ввиду неисполнения обязательства должником требования кредитора но основному обеспечиваемому обязательству удовлетворяются из стоимости заложенного имущества путем его реализации. И в этом случае обязанности должника по основному обязательству при недостаточности стоимости имущества для полного удовлетворения требований кредитора не прекращается. Кредитор по основному обязательству имеет право на получение удовлетворения из иного имущества должника на общих основаниях, без преимуществ, предоставляемых залогодержателю. Исключением из этого правила является при ипотеке недвижимости продажа имущества с торгов во внесудебном порядке ниже суммы основного обязательства или переход при этом заложенного имущества в собственность залогодержателя (п. 2 ст. 37 Закона "Об ипотеке недвижимого имущества"), при которых с прекращением ипотеки недвижимого имущества происходит одновременно и прекращение основного обязательства.
Помимо общих оснований прекращения залога, имеются особенности при прекращении залога при ипотеке недвижимого имущества. Прекращение ипотеки, оформленной ипотечным договором без выдачи ипотечного свидетельства, осуществляется согласно ст. 37 Закона "Об ипотеке недвижимого имущества'' по основаниям, предусмотренным ст. 322 ГК. В отличие от этого, при оформлении ипотечного договора с выдачей ипотечного свидетельства, помимо оснований, предусмотренных ст. 322 ГК, право залога прекращается и с прекращением действия ипотечного свидетельства. В соответствии с п. 1 ст. 19 Закона "Об ипотеке недвижимого имущества" действие ипотечного свидетельства прекращается при осуществлении вытекающих из него прав, при его добровольной передаче залогодателю, если вытекающие из него требования не будут предъявлены должнику по основному обязательству до истечения месяца после наступления срока исполнения основного обязательства, и в случае утраты предмета ипотеки.
В случаях, когда договор о залоге подлежит регистрации, о прекращении залога должна быть сделана отметка в реестре, в котором был зарегистрирован договор о залоге, так как с прекращением договора о залоге связано и прекращение ограничений залогодателя в праве пользования и/или распоряжения имуществом, использованным в качестве предмета залога (ст. 310, 315 ГК). Обязанность о производстве отметки возлагается на правообладателя и заявителя залога - залогодержателя, отвечающего за неблагоприятные последствия при неисполнении этой обязанности (ст.ст. 308 ГК)[4].
При прекращении обеспеченного залогом обязательства посредством его исполнения или по иным основаниям, указанным в главе 21 ГК (ст.ст. 367-377), а также в случае удовлетворения требования залогодателя о досрочном прекращении права залога при наличии оснований, предусмотренных п. 3 ст. 312 ГК, залогодержатель, у которого находилось заложенное имущество или было передано им на законных основаниях третьему лицу для обеспечения сохранности заложенного имущества, обязан немедленно возвратить его залогодателю. В случае неисполнения этого обязательства залогодержатель, кроме предусмотренной п. 2 ст. 313 ГК ответственности за утрату или повреждение заложенного имущества (ст. 313 ГК), отвечает перед залогодателем за убытки, причиненные невозвращением или несвоевременным возвращением заложенного имущества, в соответствии со статьей 365 ГК.
2.3 Ипотека
Впервые в казахстанском законодательстве понятие ипотека появилось в Законе «О залоге». Поэтому мне хотелось бы вспомнить об этом ныне забытом законе, тем более что именно в нем было заложено свое, отличное от других стран СНГ, понимание ипотеки.
Предмет ипотеки вытекает из её определения - вид залога, при котором заложенное имущество остается во владении и пользовании залогодателя или третьего лица (п.1 ст.303 ГК)[4]. Поэтому можно выделить несколько видов предмета ипотеки:
Во-первых, это недвижимое имущество, определяемое в соответствии с п.1 ст. 117 ГК: к недвижимому имуществу (недвижимые вещи, недвижимость) относятся: земельные участки, здания, сооружения, многолетние насаждения и иное имущества, прочно связанное с землей, т.е. объекты, перемещение которых без несоразмерного ущерба их назначению невозможно. Примерно такое же определение закреплено в подпункте в) ст.1 Закона «Об ипотеке недвижимого имущества»[5].
Во-вторых, это имущество, приравненное к недвижимому: подлежащие государственной регистрации воздушные и морские суда, суда внутреннего водного плавания, суда плавания «река-море», космические объекты (п.2 ст.117 ГК)[4].
В-третьих, это залог товаров в обороте (ст.327 ГК)[4];
В-четвертых, это любое иное имущество, которое при заключении договора залога остается во владении залогодателя (например, залог автомашины или мотоцикла).
В ст.303 ГК закреплено, что предметом ипотеки могут быть предприятия, строения, здания, сооружения, квартиры в многоквартирном доме, транспортные средства, космические объекты, товары в обороте и другое не изъятое их оборота имущество[]. Отделимые плоды могут быть предметом ипотеки только при условии, если они не становятся с момента отделения объектом прав третьего лица. Ипотека предприятий, строений, зданий, сооружений, квартир в многоквартирном доме, транспортных средств и космических объектов подлежит регистрации в органах, осуществляющих регистрацию таких объектов.
Особенности договора об ипотеке
Главное предназначение Закона "Об ипотеке недвижимого имущества" - разработка и закрепление процедуры заключения и оформления сделок по ипотеке недвижимого имущества. Законом "Об ипотеке недвижимого имущества" предусмотрена договорная форма закрепления ипотечных правоотношений. Характерными чертами оформления ипотеки, соблюдение которых предписано законодательством под страхом недействительности, являются обязательная письменная форма договора, регистрация сделки в органе, регистрирующем права на недвижимость и сделки с ними, а также отражение в ипотечном договоре существенных условий, закрепленных в ст. 7 Закона "Об ипотеке недвижимого имущества"[]. Права залогодержателя в соответствии со ст. 6 Закона "Об ипотеке недвижимого имущества" могут подтверждаться (оформляться) выдачей ценной бумаги - ипотечного свидетельства. Из смысла данной нормы и всего содержания Закона "Об ипотеке недвижимого имущества" следует возможность оформления ипотеки недвижимого имущества путем только выдачи ипотечного свидетельства, без оформления ипотечного договора. Данное положение имеет большое значение, так как упрощает юридическую технику оформления ипотечных прав и их дальнейшую передачу, что, несомненно, приведет как к убыстрению оборота и повышению ликвидности недвижимости, так и к ускорению оборота обязательств по основному (обеспечиваемому) договору - по различным денежным и товарным обязательствам.
От способа оформления ипотеки - договором или договором с выдачей ипотечного свидетельства (а также просто выдачей свидетельства без заключения договора) - зависит и правовой режим регулирования ипотечных правоотношений. Основными различиями в зависимости от этого являются права залогодателя по отчуждению заложенного имущества, передача прав залогодержателем по ипотеке (фактически - передача прав по основному обеспечиваемому договору), возможность перезалога залогодержателем прав по ипотеке, а также правила исполнения основного обязательства и прекращения ипотеки. Именно этими различиями и особенностями правового регулирования ипотеки при оформлении ее путем заключения ипотечного договора без выдачи или с выдачей ипотечного свидетельства, а также путем выдачи ипотечного свидетельства без заключения ипотечного договора и объясняется предусмотренное ст. 12 Закона "Об ипотеке недвижимого имущества" требование об отметке о выдаче ипотечного свидетельства на всех экземплярах ипотечного договора.[5]
1. При оформлении ипотеки только ипотечным договором без выдачи ипотечного свидетельства залогодатель имеет право отчуждать предметы ипотеки с согласия залогодержателя в порядке, установленном ст. 315 ГК[]. И в этом случае в соответствии со ст. 323 ГК право залога, по общему правилу, сохраняет силу в порядке универсального правопреемства, если соглашением приобретателя и залогодержателя не установлено иное. При заключении ипотечного договора и выдаче ипотечного свидетельства или оформлении ипотеки выдачей только ипотечного свидетельства не допускается отчуждение залогодателем предметов ипотеки. Данная норма императивная, и никакое иное соглашение сторон по сделке с ипотекой о предоставлении права залогодателю на отчуждение предметов ипотеки недопустимо.
Предусмотренные ст. 8 Закона "Об ипотеке недвижимого имущества" последствия нарушения правил об отчуждении заложенного недвижимого имущества имеют отличия от установленных общими нормами ГК правил защиты права собственности и иных вещных прав[5]. Так, по сравнению с ГК усилена защита прав залогодержателя в случае нарушения правил о порядке отчуждения предметов залога. Залогодержатель вправе в соответствии с подпунктом 2) ст. 8 Закона "Об ипотеке недвижимого имущества" истребовать имущество и обратить взыскание на него даже в случае добросовестного приобретения (защита прав залогодержателя даже от добросовестного приобретателя). В случае же недобросовестного приобретения недобросовестный приобретатель несет солидарную ответственность наравне с должником в пределах стоимости приобретенного предмета ипотеки за исполнение обеспечиваемого (основного) обязательства. Необходимо иметь в виду, что данные последствия могут наступить как при оформлении сделки ипотечным договором и отчуждении залогодателем предметов залога без согласия залогодержателя, так и при оформлении сделки ипотечным договором с выдачей ипотечного свидетельства или оформлении сделки по ипотеке выдачей ипотечного свидетельства и факта отчуждения залогодателем предмета ипотеки.
Упрощение оформления прав по ипотеке и порядка передачи по основному обязательству и ипотеке достигается путем формализации в законодательном порядке процедуры передачи прав на ценную бумагу, а также законодательной регламентации перехода этих прав (например, права собственности или залога) на ценную бумагу и перехода при этом прав, вытекающих из ее содержания, - прав по основному обязательству и по ипотеке, т. е. их неразрывности и неделимости (ст. 16 Закона "Об ипотеке недвижимого имущества")[5].
Упрощение легитимизации законного владельца ценной бумаги в качестве надлежащего кредитора достигается путем формализации в законодательном порядке требований к надлежащему кредитору (законный владелец), законодательной регламентации обязанности исполнения должником обязательства законному владельцу ипотечного свидетельства. Для предотвращения риска повторного предъявления к исполнению ценной бумаги должник имеет право требовать при исполнении обязательства передачи ему ипотечного свидетельства или совершения на ипотечном свидетельстве погасительной надписи или надписи о частичном исполнении. Должник также освобождается в данном случае от исполнения обязательства действительному кредитору, если законный владелец таким не являлся, если он учинил исполнение предъявителю ипотечного свидетельства, надлежащим образом легитимированному согласно положениям Закона "Об ипотеке недвижимого имущества" о законном владельце (при наличии непрерывного ряда передаточных надписей и регистрации выдачи ипотечного свидетельства и всех последующих ее передач).
Для должника наличие ипотечного свидетельства не создает никакого особого облегчения. Оно не освобождает его от необходимости удостовериться в том, что предъявитель является действительным правопреемником первоначального кредитора, так как исполнение обязательства незаконному владельцу не приведет к прекращению основного обязательства и риск такого исполнения лежит на нем.
При оформлении же ипотеки ипотечным договором без выдачи ипотечного свидетельства применяются общие нормы об обязательстве и договоре. В этом случае ипотечному договору присущи свойства обеспечительных сделок - право следования за обеспечиваемым обязательством, возможность цессии прав по ипотечному договору только при предварительной цессии прав по основному обязательству, возложение риска неблагоприятных последствий на нового кредитора при неуведомлении о состоявшемся переходе прав кредитора к новому лицу и исполнении должником обязательств первоначальному кредитору и т. д.
Ипотека на предприятие
В юридической литературе и законодательстве различают предприятие как субъект права (например, государственное предприятие как юридическое лицо) и как объект прав (предприятие как имущественный комплекс).
В соответствии со ст.119 ГК предприятием, как объектом прав, признается, имущественный комплекс, используемый для осуществления предпринимательской деятельности[4].
Предприятие в целом как имущественный комплекс признается недвижимостью.
В состав предприятия как имущественного комплекса входят все виды имущества, предназначенные для его деятельности, включая здания, сооружения, оборудования, инвентарь, сырье, продукцию, право на земельный участок, права требования, долги, а также права на обозначения, индивидуализирующие его деятельность (фирменное наименование, товарные знаки), и другие исключительные права, если иное не предусмотрено законодательными актами или договором[34, с.22].
Предприятие в целом или его часть могут быть объектом купли-продажи, залога, аренды и других сделок, связанных с установлением, изменением и прекращением вещных прав.
Из этого вытекает, что залог предприятия как недвижимости является ипотекой, и что ипотека предприятия подлежит регистрации в регистрирующем органе (органах Министерства юстиции).
Хотя в отношении предприятия более точно было бы говорить не о признании предприятия недвижимостью, а о распространении на него правового режима, установленного в отношении недвижимого имущества[35, с.66]. Исходя из положений казахстанского законодательства, можно назвать некоторые особенности предприятия как имущественного комплекса, которые, на наш взгляд, являются важными.
Во-первых, отличие предприятия как имущественного комплекса от сложной вещи, используемой в гражданском обороте. Имущественный комплекс представляет собой не случайный набор отдельных видов имущества, а определенную совокупность, используемую по общему назначению, следовательно, имущественный комплекс нельзя свести к понятию сложной вещи, он определяет более емкое явление. Если разнородные вещи образуют единое целое, позволяющее использовать его по назначению, определяемому существом соединения, и рассматриваются как сложная вещь (ст. 121 ГК), то имущественный комплекс образуют не только вещи, но и иное имущество, где множество элементов, связанных между собой, объединены единым производственным назначением.
Во-вторых, предприятие в целом как имущественный комплекс признается недвижимостью (п. 1 ст. 119 ГК)[4]. Предприятие является недвижимостью не в силу его неразрывной связанности с землей, а по решению законодателя распространить на этот специфический объект особенности правового режима, устанавливаемого для недвижимого имущества. Для сделок с предприятиями устанавливается более жесткий правовой режим, чем для иных объектов гражданских прав. Это проявляется, прежде всего, в форме сделок, при закреплении вещных прав на предприятие, связанных с их регистрацией, при заключении и исполнении договоров, предметом которых выступает предприятие, при залоге предприятия.
В-третьих, предприятием признается только тот имущественный комплекс, который используется для осуществления предпринимательской деятельности. Под предпринимательством либо предпринимательской деятельностью понимается инициативная деятельность граждан и юридических лиц, независимо от формы собственности, направленная на получение чистого дохода путем удовлетворения спроса на товары (работы, услуги), основанная на частной собственности (частное предпринимательство) либо на праве хозяйственного ведения государственного предприятия (государственное предпринимательство) (ст.10 ГК)[4]
В-четвертых, имущество, входящее в состав предприятия как объекта гражданских прав, неоднородно. При характеристике предприятия как особого имущественного комплекса, нельзя основываться на природе составляющих его элементов, многие из которых (права требования, долги, исключительные права) к недвижимости не относятся.
Правовая природа элементов, составляющих предприятие как объект гражданских прав, такова, что их можно разделить на три группы. К первой группе относятся вещи (имущество), являющиеся предметами материального мира: земельные участки, здания, сооружения, оборудование, инвентарь, сырье, продукция. Ко второй - имущественные права и обязанности: право требования, долги. Наконец, к третьей группе относятся объекты интеллектуальной собственности: права на обозначения, индивидуализирующие предприятие, его продукцию, работы и услуги, другие исключительные права[36, с.158].
Из особенностей правового положения предприятия как имущественного комплекса вытекают особенности сделок с ним, в том числе ипотека предприятия. Предприятия рассматриваются не как совокупность объекта, а как один объект, поэтому сделка совершается на весь объект одна, следовательно, и регистрация должна быть одна.
Между тем на практике с регистрацией сделок, в том числе и ипотеки, возникают большие проблемы.
Так, вопреки ст. 119 ГК РК, которая квалифицирует предприятие как единый объект права, в казахстанском законодательстве нет норм, которые способствовали бы реализации этой конструкции в регистрационной системе. Во-первых, в соответствии с п.3 ст.11 Закона «О регистрации прав на недвижимость», система регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним в правовом кадастре осуществляется по объектному принципу, привязывается к земельному участку и является единой для всех категорий земель и расположенных на них других объектов недвижимости. При пообъектном принципе регистрации на каждый земельный участок заполняется один регистрационный лист и заводится одно регистрационное дело. В связи с изложенным в имущественном комплексе регистрационные записи заполняются на каждую единицу недвижимости, и при этом для каждой из них вносятся сведения о правообладателе, правах, обременениях, основаниях их возникновения, изменениях и прекращениях. Из изложенного следует, что регистрируются права на каждый объект недвижимости, входящий в состав предприятия, и что регистрация производится по месту нахождения объекта. При такой процедуре предприятие регистрируется не как единый объект, а как множество объектов недвижимости. Во-вторых, в отношении предприятия применяется общее правило о регистрации объектов недвижимости, входящих в его состав, по месту нахождения объекта. Если все объекты недвижимости находятся в районе действия одного регистрирующего органа или районного филиала, можно хотя бы в отношении нескольких объектов недвижимости представить одну сделку и подать одно заявление. Но если такие объекты находятся в районе действия нескольких регистрирующих органов (филиалов), то в каждом из них придется производить самостоятельную регистрацию. И, в-третьих, в настоящее время в правовой кадастр не вносятся сведения об имуществе предприятия, которое не является недвижимостью по своим природным качествам (движимое имущество, долги, права требования, интеллектуальная собственность и др.).
В связи с изложенным, необходимость регистрации прав на каждый объект недвижимости, входящий в состав предприятия, с представлением документов в отношении только тех объектов, которые отвечают признакам недвижимости, предусмотренным в п. 1 ст. 117 ГК РК, не позволяют в регистрационной системе, а значит, в гражданском обороте в целом, реализовать концепцию ГК о предприятии как едином объекте права. Однако это не говорит о том, что законодательство о регистрации умышленно игнорировало идею ГК. Скорее это свидетельствует об отсутствии механизма регистрации предприятия как единого объекта прав, связанного с отсутствием опыта в регламентировании таких отношений[37, с.151].
Новый Закон «О регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним» от 26 июля 2007 года пытается как-то решить эту проблему. В частности, в ст.52 Закона закреплено, что государственная регистрация прав на недвижимое имущество и сделок с ним, входящих в состав имущественного комплекса, может быть осуществлена на основании одного заявления, к которому прилагаются правоустанавливающий документ на имущественный комплекс или на каждый объект недвижимости, входящий в его состав. При отчуждении одного или нескольких объектов недвижимого имущества, входящих в состав имущественного комплекса, в правоустанавливающем документе на имущественный комплекс делается соответствующая отметка о регистрации. Тем не менее, проблемы регистрации ипотеки предприятия остаются.
Прекращение ипотеки
Имеются особенности и различия и по основаниям прекращения ипотечного и основного обязательства в зависимости от способа оформления ипотеки.
Ипотека, оформленная ипотечным договором без выдачи ипотечного свидетельства, прекращается по основаниям, предусмотренным общими нормами о прекращении залога, закрепленными в ст. 322 ГК[4].
В дополнение к основаниям, предусмотренным статьей 322 ГК, при оформлении ипотеки ипотечным договором с выдачей ипотечного свидетельства или только выдачей ипотечного свидетельства в соответствии со ст. 19 Закона "Об ипотеке недвижимого имущества" действие ипотечного свидетельства прекращается, а значит, прекращаются выраженные им права по ипотеке, в случаях:
1) осуществления выраженных в нем прав;
2) ее добровольной передачи залогодателю;
3) если вытекающие из него требования не будут предъявлены должнику по основному обязательству до истечения месяца после наступления срока исполнения основного обязательства;
4) утраты предметов ипотеки.[4]
Особенно интересен месячный срок, установленный для предъявления требований к должнику по основному обязательству после наступления срока исполнения основного обязательства (подпункт 3). Истечение данного срока влечет не только прекращение права на судебную защиту, как при истечении сроков исковой давности, но и прекращает саму ипотеку (прекращает действие сделки о залоге недвижимым имуществом). Следовательно, данный срок является пресекательным и правила о восстановлении сроков исковой давности к нему неприменимы.
Прекращение ипотеки, оформленной ипотечным договором без выдачи ипотечного свидетельства, в силу общих норм о залоге и договоре и отсутствия особенностей правового регулирования ипотечного договора по Закону об ипотеке не влечет прекращения основного обязательства. В отличие от этого, при оформлении ипотечного договора с выдачей ипотечного свидетельства прекращение действия ипотечного свидетельства по основаниям осуществления выраженных в нем прав, а также ее добровольной передачи залогодателю влечет и прекращение основного обязательства[4].
Интересна ситуация в случае утраты ипотечного свидетельства и отказа суда в восстановлении прав по ней. В соответствии со ст. 14 Закона "Об ипотеке недвижимого имущества" при осуществлении прав, предусмотренных сделкой об ипотеке, и при выдаче ценной бумаги владелец ипотечного свидетельства обязан предъявить ее залогодателю. Залогодатель же не обязан учинять исполнение в этом случае лицу, не предъявившему ценную бумагу[5]. Именно ипотечное свидетельство и будет удостоверять статус предъявителя как надлежащего кредитора по получению исполнения. В этой ситуации утрата ипотечного свидетельства и отказ суда в восстановлении прав по утраченному ипотечному свидетельству (например, в связи с невозможностью восстановления всех передаточных надписей, сделанных на утраченном документе) также должны привести к прекращению права требования по основному договору, по крайней мере для последнего держателя.
Опыт применения Закона об ипотеке показывает, что в настоящее время имеется потребность в уточнении многих вопросов в нормах указанного законодательного акта. Так, требуется большая детализация вопросов обращения ипотечного свидетельства, в частности порядка залога самого ипотечного свидетельства и его регистрации, процедуры передачи ипотечного свидетельства и фиксации прав законных владельцев, легитимизации законных владельцев ипотечного свидетельства и т. п. В течение 1998 года Агентством по стратегическому планированию проводилась большая работа по подготовке проекта закона о внесении изменений и дополнений в Указ об ипотеке с привлечением практических банковских специалистов, работающих с залогом, и ученых-правоведов, специализирующихся в области гражданского права и правового регулирования недвижимости и его залога, но этот проект закона так и не был принят до сих пор, хотя потребность в этом продиктована казахстанской практикой обеспечения обязательств ипотекой недвижимого имущества.
2.4 Удержание
При принятии Общей части ГК в Главе 18, посвященной обеспечению исполнения обязательства, удержание было только названо среди других способов обеспечения исполнения обязательства (ст.292 ГК), но специальный параграф об удержании в ГК не был включен, хотя почти во всех остальных ГК стран СНГ такие параграфы присутствуют. Мы исходили из того, что достаточно будет включить положение об удержании в нормы Особенной части ГК, регулирующие отдельные виды обязательств. И такие положения были включены в нормы о договорах подряда (ст.649 ГК), строительного подряда (ст. 665 ГК), перевозки (ст.697 ГК), экспедиции (ст.712 ГК), складского хранения (ст.795 ГК), комиссии (ст.871 ГК).[4]
Однако отсутствие общих норм об удержании все же приводило к определенным проблемам при применении удержания. Необходимо было закрепить в ГК какие-то принципиальные положения об удержании.
Законом от 12 января 2007 года Глава 18 ГК была дополнена параграфом «Удержание»[]. В соответствии со ст.338-1 ГК кредитор, у которого находится вещь, подлежащая передаче должнику либо лицу, указанному должником, вправе в случае неисполнения должником в срок обязательства по оплате этой вещи или возмещению кредитору связанных с нею издержек и других убытков удерживать ее до тех пор, пока обязательство не будет исполнено[4].
Удержанием вещи могут обеспечиваться также требования, хоть и не связанные с оплатой вещи или возмещением издержек на нее и других убытков, но возникающие из обязательства, стороны которого действуют как предприниматели. Кредитор может удерживать находящуюся у него вещь несмотря на то, что после того, как эта вещь поступила во владение кредитора, права на нее приобретены третьим лицом. Правила ст.338-1 ГК применяются, если договором не предусмотрено иное[4].
В казахстанской литературе удержание определяют как такой способ обеспечения исполнения договора, при котором кредитор не возвращает находящееся у него на законном основании имущество должника до выполнения последним своих обязанностей, вытекающих из договора или его нарушения[38, с.149].
Упрощенно удержание можно описать так: кредитор не отдает должнику его вещь, пока тот не исполнит свою обязанность[39, с.215].
Право удержания применяется ретентором (лицом, удерживающим вещь) самостоятельно, без обращения в государственные органы. Есть все основания отнести удержание к разновидности оперативных санкций[40, с.133], хотя против этого выдвигаются возражения в юридической литературе[41,с.192].
Предметом удержания могут быть только вещи, причем индивидуально-определенные вещи. Вещи, определенные родовыми признаками, предметом удержания быть не могут, ибо удержание направлено против собственника, а право собственности возникает только на индивидуально-определенные вещи.
В ст.338-1 ГК различаются два вида удержания: общегражданское и предпринимательское или торговое. Последнее применяется с целью обеспечения обязательства, обе стороны которого действуют как предприниматели (часть вторая п.1 ст.338-1 ГК)[4]. Из такого разграничения следует, что субъектам предпринимательского права удержания могут выступать только индивидуальные предприниматели и юридические лица, осуществляющие коммерческую деятельность. Субъектом общегражданского права удержания обязательно выступает гражданин, который может быть как ретентором, так и должником.
В предпринимательском удержании с его помощью могут обеспечиваться любые требования. В общегражданском удержании с помощью удержания могут быть обеспечены только два вида требования: требования об оплате удерживаемой вещи и требование по возмещению издержек и других убытков, связанных с этой вещью.
Право удержания - это способ обеспечения обязательства, предусмотренный законом (Гражданским кодексом). В основном договоре стороны, разумеется, имеют право закрепить право на удержание, но особого значения это условие договора не имеет, разве что в плане конкретизации права на удержание, закрепленного законом.
Само же действие должника, реализующего свое законное право на удержание, является односторонней сделкой.
В соответствии со ст.338-2 ГК требования кредитора, удерживающего вещь, удовлетворяются из ее стоимости в объеме и порядке, предусмотренных для удовлетворения требований, обеспеченных залогом.
Удовлетворение требований кредитора в таком же порядке, что и требований залогодержателя, не означает, что право удержания преобразуется в право залога[42, с.82]. Речь идет лишь об использовании специального приема юридической техники, а именно, формулировании отсылочной нормы.
Можно обнаружить, как минимум, два отличия.
Во-первых, залогом обеспечиваются требования кредитора, строго определенные в договоре залога или указанные в законе.
Требование, обеспечиваемое правом удержания, становится очевидным только из нарушения, допускаемого должником;
Во-вторых, залог обеспечивает требования кредитора до наступления основания для обращения взыскания на заложенное имущество, т.е. до нарушения должником обеспечиваемого обязательства. Право удержания обеспечивает требование кредитора после допущенного должником нарушения обеспечиваемого обязательства, то есть после возникновения основания для обращения взыскания на удерживаемую вещь[43, с.14].
Есть и другие отличия: основание возникновения (залог - из договора, и как исключение, из закона; удержание - из закона и факта нахождения у кредитора имущества должника), при удержании нет такого неотъемлемого признака залога, как следование; существенными условиями договора залога являются предмет залога и его оценка, а удержание - это односторонняя сделка и предмет удержания не индивидуализирован[44, с.559].
В соответствии с положением ст. 338-1 ГК при удержании удовлетворение требований кредитора будет производиться согласно ст.ст. 317-320 ГК, регулирующим порядок обращения взыскания на заложенное имущество и порядок его реализации.
Статья 338-1 ГК дает возможность сделать вывод о применимости при удержании и некоторых других норм о залоге, в том числе, предусматривающих возможность предъявления залогодателем виндикационных исков к третьим лицам - незаконным владельцам вещи, содержащих правила об очередности удовлетворения требований залогодержателя, в роли которого выступает лицо, осуществляющее удержание, а также правила, в силу которого разница между вырученной при продаже вещи суммой и размером долга возвращается должнику (см. соответственно ст.316, п.п.6 п.7 ст.319 ГК)[4].
Поскольку удержание предполагает, что вещь находится у кредитора, для обращения на нее взыскания применяется соответствующая норма, допускающая вместо предъявления в суд использование порядка, предусмотренного договором (ст.318 ГК)[45, с.612].
В ряде случаев взыскание на удерживаемую вещь обращается по специальным правилам. Так, п.7 ст.630 ГК допускает самостоятельную продажу удерживаемой вещи заказчика подрядчиком по истечении месяца со дня, когда договор должен был быть исполнен, но лишь при условии двукратного уведомления заказчика. Вырученная сумма, за вычетом всех причитающихся подрядчику платежей, вносится в депозит нотариуса на имя заказчика, если иное не предусмотрено договором.
2.5 Поручительство. Банковская гарантия
ГК РК отличается от ГК других стран СНГ тем, что в нем отсутствует банковская гарантия. Это обусловлено рядом причин, главной из которых была позиция Национального банка РК (Нацбанк).
Во время принятия ГК (Общая часть) включили в проект ГК одновременно и гарантию, и поручительство, и банковскую гарантию. При этом мы сохранили основное отличие гарантии от поручительства, которое было в прежнем законодательстве, выражающееся в том, что при поручительство ответственность поручителя солидарная, а при гарантии ответственность гаранта - субсидиарная. Это нормы были включены в ГК, однако глава о банковской гарантии, аналогичная §6 главы 23 ГК РФ и соответствующим разделам ГК других стран СНГ, по настоянию Нацбанка, в ГК не были включены. Более того, в 1997 году Нацбанк протащил в Парламенте изменения в ГК, просто поменяв местами гарантию и поручительство. Так что теперь в соответствии с ГК РК ответственность гаранта является солидарной, а поручителя - субсидиарной. В силу такой ситуации в Казахстане мы не можем ответить на вопросы, поставленные по поручительству и банковской гарантии. Поэтому ответы даются одновременно по гарантии и поручительству, как они даны в действующем ГК.
Общие положения о гарантии и поручительстве
Гарантия и поручительство имеют единую правовую природу. Сущностью гарантии и поручительства, как способов обеспечения обязательства, является распространение ответственности должника по надлежащему исполнению обязательства на третьих лиц и вовлечение их в число обязанных за исполнение лиц. К гаранту и поручителю, исполнившему основное обязательство за должника, переходят права кредитора, причем переход прав не требует какого-либо оформления и не зависит от чьей либо воли, так как он осуществляется на основании предписаний законодательного акта[38, с.585].
В отличие от других имеющихся способов обеспечения обязательств, например, неустойки, которая не охраняет кредитора на случай несостоятельности должника, гарантия или поручительство дает возможность кредитору получить исполнение и при несостоятельности должника. Если при неустойке положение кредитора становится более надежным за счет того, что с него снимается обязанность доказывать размер понесенных убытков, а в некоторых случаях неисправный должник может оказаться перед перспективой уплаты неустойки (штрафа, пени), то при гарантии или поручительстве более прочная позиция кредитора достигается не дополнительным стимулом должника, а тем, что перед кредитором оказывается не одно обязано лицо, а несколько (как минимум, два).
Имея много схожего, эти разновидности обеспечения исполнения обязательства должником за счет дополнительного обязательства третьего лица имеют также существенные различия, требующие в ряде случаев отдельного рассмотрения их правового регулирования. Основные различия между гарантией и поручительством заключаются в солидарности либо субсидиарности гарантии и поручительства как дополнительного обязательства, а также в пределах исполнения гарантом или поручителем обязательства должника и в порядке предъявления требований к ним.
Подобные документы
Понятие и значение обеспечения исполнения обязательств, акцессорные и неакцессорные способы реализации данного процесса. Характеристика отдельных способов обеспечения исполнения обязательств: неустойка, залог, удержание, поручительство, гарантия.
курсовая работа [42,8 K], добавлен 11.10.2010Понятие, сущность и значение обеспечения исполнения обязательств. Характеристика способов обеспечения исполнения обязательств: неустойка, залог, удержание, поручительство и задаток. Понятие и значение банковской гарантии в обеспечении обязательства.
курсовая работа [36,0 K], добавлен 27.11.2011Понятие, принципы и способы обеспечения исполнения обязательств. Неустойка, залог, задаток, банковская гарантия, удержание имущества должника, поручительство как способы обеспечения исполнения обязательств. Договор поручения, прекращение поручительства.
курсовая работа [32,9 K], добавлен 17.11.2014Защита законных прав и интересов участников делового оборота, понятие обеспечения обязательств и гражданско-правовой аспект их исполнения. Неустойка, залог, поручительство, удержание, банковская гарантия как способы обеспечения исполнения обязательств.
курсовая работа [44,9 K], добавлен 17.09.2009Общая характеристика способов обеспечения исполнения обязательств и особенности их применения. Неустойка, поручительство, задаток, аванс, удержание и банковская гарантия. Роль способов обеспечения исполнения обязательств в гражданских правоотношениях.
контрольная работа [52,7 K], добавлен 14.12.2010Понятие и стороны обязательства, основания возникновения и их исполнения. Неустойка и залог, их обеспечительная функция. Удержание и поручительство как традиционные способы обеспечения исполнения обязательств. Банковская гарантия, задаток и перевод долга.
курсовая работа [47,6 K], добавлен 14.12.2009Гражданско-правовой аспект обеспечения исполнения обязательств между участниками сторон. Характеристика способов обеспечения обязательств (неустойки, штрафы, пени, поручительства, удержание, банковская гарантия, задаток). Срок исполнения обязательств.
курсовая работа [36,3 K], добавлен 18.07.2010Задаток как способ обеспечения обязательств. Способы обеспечения исполнения обязательств предусмотренные законом или договором (ст. 329 ГК): неустойка, залог, удержание, поручительство, банковская гарантия, задаток. Платежная функция. Авансирование.
контрольная работа [21,4 K], добавлен 29.10.2008Концептуальные подходу к институту обязательства в гражданском праве. Общая характеристика основных способов обеспечения исполнения обязательств. Особенности применения отдельных способов (видов) обеспечения обязательств.
дипломная работа [106,1 K], добавлен 21.08.2004Изучение способов исполнения обязательств как специальных мер, которые в достаточной степени гарантируют и стимулируют должника к надлежащему поведению. Характеристика видов исполнения обязательств: неустойка, поручительство, гарантия, залог, удержание.
курсовая работа [23,2 K], добавлен 06.12.2010
