Уголовно-правовая характеристика бандитизма. Отграничение бандитизма от смежных составов преступлений

В случаях, когда одними участниками преступления по предварительному сговору совершается преступление и до окончания выполнения объективной стороны к ним по предварительному сговору присоединяются другие лица, то действия как тех, так и других следует квалифицировать как совершение преступления группой лиц по предварительному сговору.

Под организованной группой в соответствии с частью 3 статьи 31 Уголовного Кодекса следует понимать не только организованную преступную группу, ответственность за создание которой предусмотрена частью 1 статьи 235 Уголовного Кодекса, но и устойчивую вооруженную группу (банду), ответственность за создание которой предусмотрена частью 1 статьи 237 Уголовного Кодекса.

При этом банда отличается от организованной преступной группы вооруженностью и наличием преступной цели - совершение нападения на граждан и организации.

Преступное сообщество в соответствии с частью 4 статьи 31 Уголовного Кодекса отличается от организованной преступной группы и банды по признаку сплоченности и целью ее создания - для совершения тяжких и особо тяжких преступлений. Преступное сообщество, как правило, имеет более высокую степень организованности и состоит из отдельных преступных объединений или организованных преступных групп.

Целью создания банды согласно частью 1 статьи 237 Уголовного Кодекса является совершение нападений на граждан и организации. При этом закон не указывает, какие преступления в ходе нападений совершаются бандой, это может быть не только непосредственное завладение имуществом, деньгами или иными ценностями гражданина либо организации, но и убийство, изнасилование, вымогательство, уничтожение либо повреждение чужого имущества и так далее.

Нападение - один из обязательных признаков состава бандитизма, прямо указанный в законе. В уголовно-правовом смысле нападение - это агрессивное противоправное действие, совершаемое с какой-либо преступной целью и создающее реальную и непосредственную опасность немедленного применения насилия как средства достижения этой цели. Нападение при бандитизме может выражаться в разнообразных формах и совершаться с различными целями, и, как правило, сопровождается либо насилием, либо угрозой его применения, чаще всего - физической расправой. Нападение характеризуется протяженностью во времени.

При нападении при бандитизме может быть использовано не только физическое, но и психическое насилие в форме угрозы применения к потерпевшему немедленного физического насилия. Например, члены вооруженной банды выламывают окна и двери и врываются в помещение, где есть люди, в этом случае все равно наличествует нападение с психическим насилием над потерпевшим, даже если к потерпевшим не было применено физическое насилие.

Под нападением при бандитизме следует понимать действия, направленные на достижение преступного результата путем применения насилия над потерпевшим, либо создания реальной угрозы его немедленного применения.

Как бандитизм, при условии наличия других обязательных признаков данного состава преступления, следует рассматривать и случаи нападения на учреждения, предприятия, организации, в которых не оказалось людей и насилие к ним не применялось, факты уничтожения имущества в процессе нападения, при которых граждане не пострадали (взрыв офиса, поджог квартиры, автомашины и тому подобное). При этом следует исходить из того, что нападающие из состава банды готовы применить насилие к любому лицу, которое будет препятствовать достижению ими преступных целей.

Банда может быть создана и для совершения одного преступления, требующего тщательной подготовки.

Важным признаком банды выступает ее вооруженность. Под оружием при бандитизме следует понимать вооруженность предметами, специально предназначенными или приспособленными для поражения живой цели и не имеющими иного хозяйственного назначения, на право ношения и пользования которыми необходимо специальное разрешение (то есть оружие в тесном смысле этого слова).

Вооруженность является существенным признаком банды. К оружию, чтобы оно составляло признак вооруженности банды, предъявляются четкие требования, то есть под оружием следует понимать предметы, исключительно предназначенные для поражения живой цели и не имеющие иного хозяйственного назначения. Оно может быть огнестрельным, холодным и оружием взрывного действия. Банда признается вооруженной, если оружие имеется хотя бы у одного из ее участников и все участники знают об этом. Нападение вооруженной банды считается состоявшимся и в тех случаях, когда имевшееся у членов банды оружие не применялось.

Обязательным признаком банды является ее вооруженность, предполагающая наличие у участников банды огнестрельного или холодного оружия как заводского изготовления, так и самодельного, взрывных устройств, а также газового и пневматического оружия.

При решении вопроса о признании оружием предметов, используемых членами банды при нападении, следует руководствоваться положениями Закона Республики Казахстан № 339-1 «О государственном контроле за оборотом отдельных видов оружия» от 30.12.1998 года.

Вооруженность определяется наличием оружия хотя бы у одного из членов банды и осведомленности об этом других членов банды.

Использование участниками преступления непригодного к целевому применению оружия или его макетов не может рассматриваться в качестве признака их вооруженности.

В случае необходимости следует назначать экспертизу для установления, являются ли используемые предметы оружием.

Поскольку вооруженность является одним из обязательных признаков банды, то действия организатора, руководителя или участника банды по незаконному обороту оружия, боеприпасов, взрывчатых веществ и взрывных устройств, связанные с организацией банды и ее функционированием не подлежат дополнительной квалификации по статье 251 Уголовного Кодекса, так как эти действия полностью охватываются обязательным признаком банды - его вооруженностью.

Совершение участниками банды действий, связанных с незаконным оборотом оружия в иных целях (например, торговля оружием, кража оружия и тому подобное) следует квалифицировать по совокупности преступлений, предусмотренным статьей 237 Уголовного Кодекса и соответствующим статьям Особенной части Уголовного Кодекса.

Также признаком вооруженности при бандитизме следует считать владение группой охотничьим гладкоствольным оружием, на хранение и ношения которого, согласно Закону Республики Казахстан от 30 декабря 1998 года «О государственном контроле за оборотом отдельных видов оружия», требуется специальное разрешение. В этой связи некоторыми криминалистами делается вывод о необходимости криминализации действий, связанных с незаконным ношением и хранением такого оружия. Предлагается внести соответствующие изменения в статью 251 Уголовного Кодекса, исключив из диспозиции данной нормы слова в скобках «кроме гладкоствольного охотничьего».

Нужно отметить, что признак вооруженности будет и в тех случаях, когда банда владеет оружием, не применяя его при нападениях, но факт наличия оружия хотя бы у одного из участников и возможность его применения осознается всеми членами банды.

В судебной практике при рассмотрении уголовных дел о бандитизме часто допускаются ошибки, когда доказанность наличия оружия сама по себе рассматривается как достаточная дня наличия признака вооруженности банды, хотя, кроме обладания оружием, следует доказывать и факт осознания этого обстоятельства всеми членами банды, равно как и возможность его применения.

Незаконные сделки с оружием (приобретение, сбыт, хранение и прочее), если они совершены членами банды в целях обеспечения ее вооруженности охватываются составом статьи 237 Уголовного Кодекса. Дополнительная квалификация указанных действий по совокупности с бандитизмом требуется лишь в том случае, если они совершены вне связи с бандитизмом.

Обязательным признаком банды является ее вооруженность, предполагающая наличие у участников банды огнестрельного или холодного оружия, как заводского изготовления, так и самодельного. Взрывных устройств в. а также газового и пневматического оружия. При решении вопроса о признании оружием предметов, используемых членами банды при нападении, следует руководствоваться положениями Закона Республики Казахстан № 339-1 «О государственном контроле за оборотом отдельных видов оружия» от 30 декабря 1998 года. Вооруженность определяется наличием оружия хотя бы у одного члена банды, и осведомленности об этом других членов банды. В случае необходимости следует назначать экспертизу для установления, являются ли используемые предметы оружием. Для квалификации по статье 237 Уголовного Кодекса Республики Казахстан не имеет значения, является ли оружие боевым, служебным, гражданским, холодным или огнестрельным, а также то обстоятельство, что вооружены были не все члены банды.

Поскольку вооруженность является одним из обязательных признаков банды, то действия организатора, руководителя или участника банды по незаконному обороту оружия, боеприпасов, взрывчатых веществ и взрывных устройств, связанные с организацией банды и ее функционированием, не подлежат дополнительной квалификации по статье 251 Уголовного кодекса Республики Казахстан, так как эти действия полностью охватываются обязательным признаком банды - его вооруженностью.

Совершение участниками банды действий, связанных с незаконным оборотом оружия в иных целях (например, торговля оружием, хищение оружия) следует квалифицировать по совокупности преступлений, предусмотренных статьей 237 Уголовного кодекса Республики Казахстан и соответствующими статьями Особенной части Уголовного кодекса.

Под созданием организованной преступной группы, банды или преступного сообщества следует понимать совершение любых активных целенаправленных действий, результатом которых стало фактическое образование названных организованных групп или сообщества. Эти действия могут выражаться в приискании участников, оружия, боеприпасов, средств связи, документов, транспортных и иных материальных средств, разработке структуры и преступных планов, вербовке людей.

Под созданием устойчивой вооруженной группы (банды) следует понимать совершение любых активных целенаправленных действий, результатом которых стало фактическое образование названной группы (банды). Эти действия могут выражаться в приискании участников, оружия, боеприпасов, средств связи, документов, транспортных и иных материальных средств, разработке структуры и преступных планов, вербовке людей. Создание устойчивой вооруженной группы (банды) является оконченным составом преступления независимо от того, были ли запланированы или совершены какие-либо преступления. Сам процесс формирования указанного преступного образования следует рассматривать как приготовление на их создание.

Создание организованной преступной группы, банды или преступного сообщества является оконченным составом преступления независимо от того, были ли запланированы или совершены какие-либо преступления. Сам процесс формирования указанных преступных образований следует рассматривать как приготовление на их создание.

Если будет установлено, что данное формирование предполагалось создать для совершения конкретного тяжкого или особо тяжкого преступления (например, убийства), то действия лиц следует также квалифицировать как приготовление к совершению этого преступления.

В тех случаях, когда активные действия, направленные на создание устойчивой вооруженной группы (банды), в силу их своевременного пресечения правоохранительными органами либо по другим причинам не привели к созданию такой группы (банды). Они должны быть квалифицированы как покушение на создание вооруженной группы (банды).

Под руководством бандой понимается принятие решений, связанных как с планированием, материальным обеспечением и организацией преступной деятельности банды, так и с подготовкой и совершением ею конкретных преступлений. К ним относятся, например, разработка планов нападений, руководство совершением конкретных нападений и тому подобное.

Руководство бандой может осуществляться как одним, так и несколькими лицами.

Не установление доказательств о том, что бандой руководит конкретное лицо (лица), не исключает наличие банды. Банда может существовать и без руководителя. К таковым следует отнести случаи, когда участники малочисленной банды, не выделяя из своей среды лидера, решают вопросы преступной деятельности сообща и выступают, как правило, соисполнителями совершаемых ими преступлений.

Организованная преступная группа или банда может существовать и без руководителя. К таковым следует отнести случаи, когда участники малочисленной организованной преступной группы или банды, не выделяя из своей среды лидера, решают вопросы преступной деятельности сообща и выступают, как правило, соисполнителями совершаемых ими преступлений.

Участие в организованной преступной группе, банде или преступном сообществе может выражаться вхождением в состав указанных преступных образований, совершением действий, направленных на финансирование, обеспечение оружием, транспортом, подысканием объектов, снабжением информацией и тому подобное, а также непосредственным совершением запланированных преступлений.

Участие в банде или преступном сообществе является оконченным составом преступления с момента, когда лицо узнало о преступном характере деятельности банды или преступного сообщества и дало согласие на свое участие (членство), независимо от того, участвовало ли оно в совершенных преступлениях.

Исходя из требований части 5 статьи 31 Уголовного Кодекса действия лица, создавшего организованную преступную группу, банду или преступное сообщество либо руководившего ими, подлежат квалификации соответственно по части 1 или части 2 статьи 235 либо части 1 статьи 237 Уголовного Кодекса, а также по соответствующим статьям Особенной части уголовного кодекса, предусматривающим ответственность за совершенные организованной преступной группой, бандой или преступным сообществом преступлений, если они охватывались его умыслом. При этом квалификация по соответствующей статье Особенной части уголовного кодекса осуществляется со ссылкой на статью 28 Уголовного Кодекса, за исключением случая, когда организатор (руководитель) одновременно являлся соисполнителем преступления.

Действия организатора либо руководителя банды или преступного сообщества, непосредственно участвовавшего в совершенных бандой или преступным сообществом преступлениях, дополнительной квалификации по части 3 статьи 235 Уголовного Кодекса или части 2 статьи 237 Уголовного Кодекса не подлежат.

Действия участников (членов) банды или преступного сообщества следует квалифицировать соответственно по части 3 статьи 235 или части 2 статьи 237 Уголовного Кодекса, а также по соответствующим статьям Особенной части уголовного кодекса за преступления, в подготовке или совершении которых они участвовали.

Поскольку участие в организованной преступной группе само по себе не влечет уголовной ответственности, то действия участников организованной преступной группы подлежат квалификации по соответствующим пунктам статей Уголовного Кодекса, предусматривающих ответственность за преступления, в подготовке или совершении которых они участвовали.

Лицо, участвовавшее в преступлениях, совершенных бандой или преступным сообществом, несет ответственность соответственно по части 3 статьи 235 или части 2 статьи 237 Уголовного Кодекса в тех случаях, когда оно сознавало, что является соучастником преступления, совершаемом соответственно бандой или преступным сообществом. При неосведомленности лица о существовании преступного образования, оно несет ответственность лишь за то преступление, в котором оно участвовало.

По этим же правилам квалифицируются действия указанных лиц в отношении совершенных преступлений по квалифицирующему признаку «совершение преступления организованной группой».

При квалификации преступлений, совершенных в составе организованной преступной группы, банды и преступного сообщества, следует строго соблюдать требования части 1 статьи 12 Уголовного Кодекса о том, что при совокупности преступлений лицо несет уголовную ответственность за каждое совершенное преступление по соответствующей статье или части Уголовного Кодекса, если признаки совершенных деяний не охватываются нормой одной статьи или части статьи Уголовного Кодекса, предусматривающей более строгое наказание.

Если по делу установлено, что лица специально договаривались о создании устойчивой организованной преступной группы, обсуждали вопрос о вооруженности и приобретали оружие, намечали цели нападения на граждан и организации, совершали такие преступления, то в таких случаях действия виновных следует квалифицировать как по соответствующей части статьи 237 Уголовного Кодекса, так и по соответствующим статьям уголовного кодекса, предусматривающим ответственность за совершенные преступления. В иных случаях, при отсутствии данных о создании устойчивой вооруженной преступной группы, нападение на граждан и организации, совершение других преступлений группой лиц по предварительному сговору и с применением оружия следует квалифицировать только по статьям уголовного кодекса, предусматривающим ответственность за эти преступления.

Согласно разъяснениям нормативного постановления № 2 Верховного Суда Республики Казахстан «О некоторых вопросах применения судами законодательства об ответственности за бандитизм и другие преступления, совершенные в соучастии» от 21 июня 2001 года целью создания банды согласно части 1 статьи 237 Уголовного кодекса Республики Казахстан является совершением падений на граждан и организации. При этом закон не указывает, какие преступления в ходе нападений совершаются бандой, это может быть не только непосредственное завладение имуществом, деньгами или иными ценностями гражданина либо организации, но и убийство, изнасилование, вымогательство, уничтожение либо повреждение чужого имущества и так далее.

Под нападением при бандитизме следует понимать действия, направленные на достижение преступного результата путем применения насилия над потерпевшим, либо создания реальной угрозы - его немедленного применения.

Как бандитизм, при условии наличия других обязательных признаков данного состава преступления, следует рассматривать и случаи нападения на учреждения, предприятия, организации, в которых не оказалось людей, и насилие к ним не применялось, факты уничтожения имущества в процессе нападения, при которых граждане не пострадали (взрыв офиса, поджог квартиры, автомашины и тому подобное) При этом следует исходить из того, что нападающие из состава банды готовы применить насилие к любому лицу, которое будет препятствовать достижению ими преступных целей. Нападение вооруженной банды считается состоявшимся и в тех случаях, когда имевшееся у членов банды оружие не применялось. При рассмотрении такого признака банды, как цель нападения на граждан или организации нужно проанализировать соотношение понятий «нападение» и «насилие». Понятие насилия включает в себя физическое или психическое воздействие одного человека на другого, в то время как понятие нападения включается не только применение физического насилия или реальная угроза его применения, но и готовность применить физическое насилие или угрозу насилием в случае необходимости. Поэтому квалификация по статье 237 Уголовного Кодекса возможна и в случаях бандитских нападений на банки, учреждения, жилища, в которых не оказалось людей и насилие к ним не применялось. При этом нападающие готовы применить насилие к любому лицу, которое может помешать осуществлению их планов.

Объективная сторона рассматриваемого преступления характеризуется совершением таких альтернативных действий, как:

- создание устойчивой вооруженной группы (банды);

- руководство такой группой (бандой).

В качестве самостоятельных форм выделены участие в устойчивой вооруженной группе (банде) и участие в совершаемых бандой нападениях.

Одним из спорных и сложных вопросов в теории уголовного права является деление составов преступления по особенностям конструкции объективной стороны. Анализируя различные точки зрения по данному вопросу, делается вывод, что состав бандитизма представляет собой факт криминализации неоконченной преступной деятельности, то есть является усеченным и преступление считается оконченным с момента совершения любого из перечисленных выше действий.

По вопросу о понятии «создание банды», под созданием банды понимается совершение любых действий, результатом которых стало образование организованной вооруженной группы в целях нападения на граждан либо организации, независимо от того, были ли совершены планировавшиеся ею нападения.

В тех же случаях, когда активные действия лица, направленные на создание устойчивой вооруженной группы, в силу их своевременного пресечения правоохранительными органами либо по другим, не зависящим от этого лица обстоятельствам, не привели к возникновению банды, они должны быть квалифицированы как покушение на создание банды.

Весьма спорным на практике является также вопрос о том, что понимать под участием в банде. Участие в банде означает выполнение функций члена банды, то есть лица, которое не только дало согласие на участие в банде, но и подтвердило его своей юридической деятельностью. Оно может выражаться как в форме непосредственного участия в совершаемых бандой нападениях, так и в выполнении иных активных действий. В связи с этим представляется не совсем верным мнение о том, что участие в банде может заключаться в выраженном устно или письменно согласии на вступление в банду. Нужно обращать внимание на необходимость отличия пособничества бандитизму от участия в банде и совершаемых ею нападения, если лицо постоянно оказывает содействие банде, что обеспечивает ее существование и совершение ею нападений, то пособничество перерастает в участие в банде.

Объективная сторона бандитизма выражается в создании устойчивой вооруженной группы, руководстве такой группой (часть 1 статья 237 Уголовного Кодекса Республики Казахстан), участии в банде (часть 2 статья 237 Уголовного Кодекса Республики Казахстан), в нападениях [14, c. 432].

По мнению Н.П. Водько, объективная сторона бандитизма заключается в одном, из следующих действий:

а) в создании банды, что может быть достигнуто как путем активных действий организатора по вовлечению лиц в устойчивую вооруженную группу, обучению участников, обеспечению их оружием, транспортом, так и перерастании обычной воровской или грабительской группы в банду путем сговора соучастников, распределении ролей, приобретении и использовании оружия. «В названной форме, - отмечает он, - бандитизм считается оконченным с момента создания банды независимо от того, были ли совершены реальные факты нападений на граждан или организации» [15, c. 327];

б) руководстве бандой, то есть управлении деятельностью группы в качестве ее лидера, определении целей осуществления нападений, планировании ее деятельности, подборе конкретных объектов нападения и вовлечении новых участников, реализации мер обеспечения безопасности банды. В этом случае, как полагает Н.П. Водько, оконченным бандитизм в данной форме является с момента фактического совершения донных действий. Участие руководителя банды в совершаемых бандой нападениях для квалификации его деятельности не требуется;

в) участии в банде или совершаемых ею нападениях. Это означает пребывание в составе банды в качестве ее члена в момент ее организации или в момент совершения нападений лица, которое осведомлено о деятельности банды и ее планах. Участие в совершаемых бандой нападениях квалифицируется в случаях, когда лицо, будучи неосведомленным о ней, принимает непосредственное участие в нападениях в роли рядового исполнителя.

Не умаляя значимости вышеприведенного мнения Н.П. Водько, думается, что все же при определении, какой же момент считать созданием банды, необходимо исходить из смысла части 1 статьи 237 Уголовного Кодекса Республики Казахстан, где создание вооруженной группы (банды) является оконченным составам преступления независимо от того, были ли совершены планировавшиеся ею преступления или нет.

Справедливо отмечает О.В. Вербовая: «в тех случаях, когда активные действия, направленные на создание устойчивой вооруженной группы, в силу их своевременного пресечения правоохранительными органами либо по другим причинам не привели к созданию банды, они должны быть квалифицированы как покушение на организацию вооруженной банды» [16, c. 65].

Для уяснения основных моментов, характеризующих объективную сторону, необходимо подвергнуть исследованию следующие признаки банды:

-группа в составе не менее двух лиц, заранее объединившихся для совершения нападений на граждан или организаций;

-устойчивость группы, выражающаяся в совместной деятельности, рассчитанной на перспективу, в целях нападения на граждан или организации, а также стабильность ее состава;

-вооруженность банды, предполагающая наличие хотя бы у одного ее члена огнестрельного или холодного оружия, различных взрывных устройств и осведомленность об этом других членов банды, рассчитывавших на возможность его применения.

В Большом юридическом словаре мы находим следующее определение банды: «Банда (с итальянского - banda) - в уголовном праве - устойчивая вооруженная группа, созданная в целях нападения на граждан или организаций: группа не менее чем из двух лиц, создаваемая для совершения чаще всего нескольких самостоятельных, в деталях еще не известных преступлений» [17, c. 65].

Участники такого преступного сообщества могут и не знать друг друга и даже не слышать друг о друге, но “работать” под руководством одного объединенного центра и быть связанными между собой единством преступных намерений. Каждый из участников сообщества принимает на себя определенные обязательства, вытекающие из его целей. Любой акт преступной деятельности того или иного участника, совершаемый в направлении достижения общей для соучастников цели, является актом индивидуальной воли того или иного участника и в то же время является выражением согласованных преступных устремлений участников сообщества в целом. Следовательно, банда - это организованная группа. В подтверждение своего утверждения приведем разъяснение по этому поводу, изложенное в вышеуказанном нормативном постановлении Верховного суда Республики Казахстан № 2 от 21 июня 2001 года «О некоторых вопросах применения судами законодательства об ответственности за бандитизм и другие преступления, совершенные в соучастии» - что следует понимать под организованной группой в соответствии с частью 3 статьи 31 Уголовного кодекса «не только организованную преступную группу, ответственность за создание которой предусмотрена частью 1 статьи 235 Уголовного кодекса, но и устойчивую вооруженную группу (банду), ответственность за создание которой предусмотрено частью 1 статьи 237 Уголовного кодекса [18, c. 2]. При этом банда отличается от организованной преступной группы вооруженностью и наличием преступной цели - совершения нападения на граждан и организации.

Пунктом 7 нормативного постановления Верховного суда Республики Казахстан разъяснено, что целью создания банды, согласно части 1 статьи 237 Уголовного кодекса, является совершение нападений на граждан и организации. При этом закон не указывает, какие преступления в ходе нападений совершаются бандой, это может быть не только непосредственное завладение имуществом, деньгами или иными ценностями гражданина либо организации, но и убийство, изнасилование, вымогательство, уничтожение либо повреждение чужого имущество и так далее.

Нормативное постановление Верховного суда Республики Казахстан № 2 также уточняет, что в случаях, когда одними участниками преступления по предварительному сговору совершается преступление и до окончания выполнения объективной стороны к ним по предварительному сговору присоединяются другие лица, то действия как тех, так и других следует квалифицировать как совершение преступления группой лиц по предварительному сговору. При этом банда отличается от организованной преступной группы вооруженностью и наличием преступной цепи - совершения нападения на граждан и организации.

Теоретиками отмечается, что под созданием (организацией вооруженной банды) следует понимать любые действия, результатом которых стало создание устойчивой вооруженной группы в целях нападения на граждан либо на предприятия, учреждения, организации [19, c. 246]. Нормативное постановление Верховного суда Республики Казахстан по этому вопросу с учетом практики дает более расширительное толкование: «под созданием организованной преступной группы, банды или преступного сообщества следует понимать совершение любых активных целенаправленных действий, результатом которых стало фактическое образование названных организованных групп или сообщества».

Необходимым признаком банды является ее вооруженность, «предполагающая наличие у участников банды огнестрельного или холодного оружия как заводского изготовления, так и самодельного, взрывных устройств, а также газового и пневматического оружия. При решении вопроса о признании оружием предметов, используемых членами банды при нападении, следует руководствоваться положениями Закона Республики Казахстан №339- 1 «0 государственном контроле за оборотом огнестрельных видов оружия» от 30.12.1998 года. Достаточно, чтобы один из участников при нападении имел оружие. Для ответственности за бандитизм других членов банды вовсе не обязательно, чтобы это оружие было у каждого из них. Допустимо одно обстоятельство - чтобы они знали, что участвуют в группе, имеющей оружие. Существенных для квалификации также является и то, что не имеет значения также и тот факт, было ли применено оружие при нападении или нет.

Следует также отметить, что действия организатора, руководителя или участника банды по незаконному обороту оружия, боеприпасов, взрывчатых веществ и взрывных устройств, связанные с организацией банды и ее функционированием, не подлежат дополнительной квалификации по статье 25 Уголовного Кодекса Республики Казахстан, так как эти действия полностью охватываются признакам банды - ее вооруженностью. Но, к сожалению, на практике имеют также место и факты необоснованного осуждения лиц, признанных в организации, руководстве и участии в банде и совершаемых ею в нападениях по статье 237 Уголовного Кодекса Республики Казахстан, дополнительно по статье 251 Уголовного Кодекса предусматривающей ответственность за незаконное приобретение, хранение, ношение огнестрельного оружия и боеприпасов к нему, поскольку признак вооруженности является обязательным для признания организации бандой и дополнительной квалификации по статье 251 Уголовного Кодекса не требует.

Еще существенный момент для выяснения всех необходимых признаков объективной стороны исследуемого нами преступления, в частности, стабильности состава банды. На практике часто встречаются банды с относительно постоянным составом, но в то же время костяк ее составляют лишь несколько человек, а остальные привлекаются к совершению отдельных нападений, хотя и осведомлены о самой группе, установках, ее цели и так далее. На наш взгляд, в таких случаях действия непостоянных членов банды следует квалифицировать как участие в совершаемых бандой нападениях. А действия лиц, не состоящих членами банды и не принимавших участия в совершаемых ею нападениях, но оказывающих содействие банде в преступной деятельности, следует квалифицировать по статье 28 и 237 Уголовного кодекса Республики Казахстан, но лишь в том случае, если эти действия совершаются одноразово. Если налицо многоэпизодность - это уже не пособничество, а участие в банде. Решение этого вопроса играет большую роль при квалификации бандитизма и умышленного убийства, совершенного организованной группой (пункта «ж» части 2 статьи 96 Уголовного Кодекса Республики Казахстан), так как прежде всего она зависит от того, являлся ли убийца членом банды или только участвовал в нападениях, совершаемых бандой [20, c. 20].

Обязательным признаком остается цель нападения на граждан или организации. «Нет бандитизма там, где группа лиц, даже если она устойчива и вооруженная, объединилась для совершения каких- либо иных общественно опасных деяний... не преследуя цели нападения...» [12, c. 65].

Нормативное постановление Верховного суда Республики Казахстан № 2 в пунктах 8 и 9 дает разъяснение по этому поводу. Под нападением при бандитизме следует понимать действия, направленные на достижение преступного результата путем применения насилия над потерпевшим либо создания реальной с грозы его немедленного применения. Как бандитизм при условии наличия других обязательных признаков данного состава преступления следует рассматривать и случаи нападения на учреждения, предприятия, организации, в которых не оказалось людей и насилие к ним не применялось, факты уничтожения имущества в процессе нападения, при которых граждане не пострадали (взрыв офиса, поджог квартиры, автомашины и тому подобное). При этом следует исходить из того, что нападающие из состава банды готовы применить насилие к любому лицу, которое будет препятствовать достижению ими преступных целей. Нападение вооруженной банды считается состоявшимся и в тех случаях, когда имевшееся у членов банды оружие не применялось.

Подводя итог приведенным выше теоретическим осмыслениям, подкрепленными практикой, отметим, что преступления, совершенные бандой, образуют идеальную совокупность, и действия виновных необходимо квалифицировать как по статье 237 Уголовного кодекса Республики Казахстан, так и по иным статьям Уголовного кодекса Республики Казахстан, предусматривающим ответственность за конкретные деяния.

Одним из спорных и сложных вопросов в теории уголовного права является деление составов преступления по особенностям конструкции объективной стороны. Анализируя различные точки зрения по данному вопросу, делается вывод, что состав бандитизма представляет собой факт криминализации неоконченной преступной деятельности, то есть является усеченным и преступление считается оконченным с момента совершения любого из перечисленных выше действий.

По вопросу о понятии «создание банды», под созданием банды понимается совершение любых действий, результатом которых стало образование организованной вооруженной группы в целях нападения на граждан либо организации, независимо от того, были ли совершены планировавшиеся ею нападения.

Считаем актуальным внесение изменений в нормативное постановление Верховного суда Республики Казахстан № 2 по конкретизации вопросов, связанных с квалификацией бандитизма в совокупности с умышленными убийствами.

По нашему мнению, полезным было бы в этой связи проводить чаще обобщения судебной практики по данной категории дел, с целью предотвращения судебных ошибок, связанных с неправильной квалификаций действий виновных.

Родовым объектом бандитизма является общественная безопасность, как совокупности общественных отношений, устанавливаемых и охраняемых государством по поводу нормальных и безопасных условий жизнедеятельности как общества в целом, так и отдельных его граждан; определение непосредственного объекта бандитизма как конкретных общественных отношений или группы взаимосвязанных отношений этой системы.

На основе вышеизложенного, можно сделать вывод, о том, что при анализе объективной стороны бандитизма нужно обращать внимание, что весьма спорным в теории и имеющим большое практическое значение является вопрос о том, какие деяния, совершенные в процессе нападения, охватываются составом бандитизма, а какие требуют дополнительной квалификации. Суммируя все существующие точки зрения по данному вопросу, а также судебную практику, нужно сделать вывод о том, что составом бандитизма должны охватываться все деяния, совершенные в процессе бандитского нападения и сопряженные с ним, кроме умышленного убийства, как более тяжкого преступления. Дополнительной квалификации подлежат только совершенные бандой деяния, образующие самостоятельные составы преступлений и непосредственно не связанные с бандитским нападением.

Используемая в Уголовном кодексе Республики Казахстан формулировка бандитизма выстроена логически неверно. Нападение не может рассматриваться как цель преступления, так как является способом достижения какой-либо преступной цели.

2.2 Субъективные признаки бандитизма