Правовое положение акционерного общества

Размещено на http://www.allbest.ru/

Содержание

Введение

1. Правовой статус акционерного общества как субъекта гражданско-правовых отношений

1.1 Историко-правовые аспекты развития законодательства об акционерных обществах

1.2 Основные правовые понятия об акционерных обществах

1.3 Правовая процедура учреждения акционерного общества

1.4 Правовая процедура ликвидации акционерного общества

2. Правовое положение органов акционерного общества

2.1 Общее собрание акционеров как высший орган АО

2.2 Совет директоров общества

2.3 Исполнительный орган общества

2.4 Органы контроля за финансово-хозяйственной деятельностью акционерного общества

3. Правовое положение имущества акционерного общества

3.1 Уставный капитал

3.2 Акции акционерного общества

Заключение

Список использованной литературы

Введение

Актуальность темы. В настоящее время тема, касающаяся правового положения акционерных обществ, наиболее актуальна, поскольку на сегодняшний день в Казахстане из 6,1 миллиона юридических лиц (на 1 декабря 2008г.) 3 млн. 613 тыс. имеют форму акционерного общества. Некоторые из них учреждены по решению Правительства, значительное число преобразовано путем приватизации государственных предприятий, многие созданы как дочерние компании или, напротив, холдинги, объединяющие несколько самостоятельных структур, и даже крупные финансово-промышленные группы, контролирующие целые сектора рынка. Наконец, часть акционерных обществ образована путем объединения частных капиталов физических лиц. Во многих акционерных обществах соучредителями выступают иностранные участники корпорации, компании, фирмы, банки, фонды.

Акционерная форма позволяет привлечь в одно предприятие капиталы многих лиц, причем даже тех, которые сами не могут в силу любых причин заниматься предпринимательской деятельностью. Кроме того, ограничение ответственности размером внесенного вклада вместе с высокой его диверсификацией позволяет вкладывать средства не только в весьма перспективные, но и в высоко рискованные проекты, существенно ускоряя внедрение достижений научно-технического прогресса. Имеется также множество других положительных сторон акционерной формы собственности, делающие ее поистине универсальной и применимой везде, где есть необходимость и возможность ограничить масштабы ответственности предпринимателя. Последнее обстоятельство особенно важно в условиях нестабильной экономики в период мирового кризиса, когда непредвиденная обстановка производства может привести к огромным убыткам, долгам, на погашение которых может не хватить всего имеющегося имущества. Подобной опасности подвергаются индивидуальные предприниматели и некоторые юридические лица, имеющие другую организационно-правовую форму.

Акционерные общества позволяют более эффективно использовать материальные и другие ресурсы, оптимально сочетать личные и общественные интересы всех участников.

Акционерные общества, являющиеся основной формой организации современных крупных предприятий и организаций во всем мире, представляют собой наиболее совершенный правовой механизм по организации экономики на основе объединения имущества частных лиц, корпораций различного вида и иных органов.

Акционерные общества имеют ряд преимуществ по сравнению с другими формами собственности.

Во-первых, общество имеет возможность привлекать средства акционеров для пополнения уставного капитала и расширения своей деятельности, причем эти средства не подлежат возврату (за исключением полной ликвидации общества), так как акции обществом не выкупаются, а лишь перепродаются другим акционерам. [1, с. 31]

Во-вторых, общее руководство деятельностью общества отделено от конкретного управления, что позволяет нанимать и выбирать наиболее подходящих управляющих, директоров, заставляет акционеров серьезно относиться к подбору управляющего персонала, так как каждый акционер отвечает за эффективную работу общества вложенными средствами. [1, с. 31]

В-третьих, создается возможность реального превращения всего трудового коллектива предприятия в собственников путем приобретения каждым из них акций общества. [1, с. 31]

В-четвертых, имеется возможность привлечь в состав акционеров своих постоянных контрагентов, создавая при этом общую заинтересованность в результатах деятельности общества. Также и само общество может приобрести ценные бумаги других обществ, образуя при этом целые сети заинтересованных в работе друг друга организаций, связанных отношениями собственности и правом участия в управлении. [1, с. 32]

Таким образом, акционерное общество, объединяя на единой правовой основе всех участников, обеспечивает уникальную форму реализации коллективной собственности, создавая при этом заинтересованность в конечных результатах работы.

Кроме того, практически любой гражданин Казахстана сегодня, вольно или невольно вступает в различные отношения с акционерными обществами, предприятие на которых многие работают в большинстве своем акционерные общества, банки, в которых многие из нас хранят свои сбережения также имеют организационно-правовую форму акционерных обществ, многие из нас являются акционерами. Поэтому без понимания, изучения и применения на практики законодательных положений регулирующих деятельность акционерных обществ на сегодняшний день уже невозможно успешное управление организациями, созданными в данных организационно-правовых формах.

Актуальность выбранной мною темы обусловлена ещё и тем, что 2009 год - разгар Мирового экономического кризиса, период сложный как для Республики и экономики в целом, так и для граждан Казахстана. Но при этом нельзя забывать, что в XXI век Республика Казахстан вступает в обновленном социально-экономически, конституционно, и в государственно-правовом аспекте государством, способным преодолеть кризис. И несмотря на все имеющиеся сложности, трудности, кризисные проявления, обрушившиеся на республику, перед страной тем не менее впервые за многие десятилетия открылись возможности, перспективы радикального обновления и перемен к лучшему, дальнейшему усовершенствованию законодательства и экономики страны.

И одно из магистральных направлений в процессе экономического развития страны, как нам кажется, должно стать дальнейшее развития частнособственнического института, всеобъемлющее акционирование производственной, банковской и торговой сферы.

Поэтому в дипломном исследовании я обращаюсь к одному из самых, на мой взгляд, актуальных направлений гражданско-правовой сферы - акционированию экономики и механизмам его правового регулирования, начало которым было положено ещё в 90-ые годы.

Гражданский кодекс РК (Общая часть) от 27 декабря 1994 года [2], Гражданский кодекс РК (Особенная часть) от 1 июля 1999 года [3] и Закон Республики Казахстан «Об акционерных обществах» от 13 мая 2003 г. [4] определили новое правовое пространство для акционерных обществ, организационно-правовую форму которых приняло большое количество экономических субъектов Республики. Данные нормативно-правовые акты стабилизируют правовую ситуацию и заполняют юридический вакуум, существовавший до их принятия.

В этой связи, нам представляется целесообразным проанализировать в дипломном исследовании наиболее важные аспекты Закона РК «Об акционерных обществах». Этот закон определяет порядок создания и правовое положение акционерных обществ, права и обязанности акционеров, обеспечивает юридическую защиту их прав и интересов, создает надежную основу продуманного и эффективного правового регулирования этих явлений и процессов. Причем, одной из важнейших предпосылок позитивных результатов в этой сфере становится информатизация страны, производства и права.

Объект исследования. Объектом исследования в данной работе является собственно регулируемая современным акционерным правом система существующих акционерных обществ, их масштабная обобщающая комплексная картина по состоянию на 2009 г., тенденции, соответствующие потребности и возможности правового регулирования деятельности акционерных обществ.

Предмет исследования. Предметом исследования в свете вышесказанного выступает рассмотрение сути, особенностей, потребностей и возможностей рационального, эффективного правового регулирования процессов организации новых и деятельности уже существующих акционерных обществ, повышения результативности их функционирования как в их непосредственных, так и в общенациональных интересах.

Методы исследования. Основными методами исследования в работе стали:

1. анализ;

2. гипотеза;

3. историко-сравнительный метод;

4. формально-логический метод;

5. сравнительно-правовой метод;

6. формально-юридический метод;

Цель дипломного исследования состоит в разностороннем объективном изучении, сопоставлении и определении оптимальных правовых условий, параметров и резервов повышения результативности функционирования системы Казахстанских акционерных обществ на существующей нормативно-правовой базе, поиске резервов стимулирования этой деятельности в особенности за счет ее правового регулирования и совершенствования этого регулирования.

Реализация поставленной цели осуществляется путем решения следующих основных задач:

1. изучения достигнутых правовых и экономических результатов перехода Казахстана к практике акционирования;

2. исследования и систематизации явлений и процессов акционирования в Республике Казахстан, определяющих его нормативно-правовую базу, и обусловленного ими понятийного (правового) аппарата;

3. выяснения сути, специфики и потенциальных возможностей современного правового регулирования акционерной деятельности в Казахстане;

4. углубленной разработки проблематики корпоративного управления, его содержания, методов, структуры и особенностей;

5. выработки некоторых конкретных предложений по совершенствованию теории и практики правового регулирования процессов акционирования.

Степень изученности. Уровень разработанности проблем современного правового регулирования организации и деятельности акционерных обществ в Казахстане с полным основанием сегодня можно все еще считать как начальное, исходное.

В правовой литературе в связи с принятием базового пакета нормативных документов в последние годы начинают появляться непосредственно относящиеся к акционированию публикации: статьи и книги.

В их числе, на наш взгляд, можно выделить, прежде всего, следующие:

1. «Создание, реорганизация и ликвидация юридических лиц в Республике Казахстан: практическое пособие» Алматы, 2004г. [5] Книга предназначена для руководителей и владельцев юридических лиц, в частности акционерных обществ, юристов и широкого круга читателей. Ее авторы и составители - В. И. Скала, Н. В. Скала, Б. В. Скала.

2. «Акционерное общество и ценные бумаги: Учет, правовое регулирование, аудит», Алматы, 2004г. Автор Нурсеитов Э. О. [6] В данном издании освещены такие проблемы, как: акционерное общество, его юридическая база - законодательные и нормативные акты; содержательная характеристика правового положения акционерных обществ, созданных в процессе приватизация;

3. Рашидова З. Акционирование. Гражданский Кодекс Республики Казахстан - толкование и комментирование. Выпуск 5. Алматы, Баспа, 2003 г. [7] Насыщенное практическое пособие при изучении курса "Акционерное право"

4. Шаматов Е.К. Ценные бумаги: учебное пособие. Изд. «Сана-маркет» Алматы, 2000г.[8] Шаматов Е.К. Портфель ценных бумаг. Изд. «Сана-маркет» Алматы, 2002г.[9] Интересные и содержательные издания, касающиеся ценных бумаг, в особенности акций и регулирования рынка ценных бумаг.

5. Также следует упомянуть учебные пособие, которые касаются общих правовых вопросов, связанных с акционерными обществами. Такие как: Гражданское право: науч. изд. Под ред. А. Г. Диденко, Е. В. Нестеровой Алматы, Нур-пресс, 2007г.[10]; Гражданское право : общая часть : учеб. пособие. Гл. ред. А. Г. Диденко. Алматы, Нур-пресс, 2006г. [11]; Жайлин Г. А. Гражданское право Республики Казахстан: часть Особенная: учебник. Алматы, Данекер, 2001г [12]; Абдыкадыров Б. К. Гражданское право в схемах. Общая часть: учеб. пособие Алматы, 2004г [13]. Данные издания хоть и касаются проблемы акционирования лишь вскользь, рассматривают довольно широкий спектр теоретического материала, связанного с акционированием.

Иначе говоря, начало положено. Первые шаги в правовом осмыслении современного феномена Казахстанской акционерной деятельности сделаны. Однако зафиксировать сам по себе данный факт и остановиться на этом было бы и теоретически, и практически, и методологически неверно.

Вместе с тем, на наш взгляд нельзя не упомянуть о том, что степень научной разработанности исследуемой нами темы характеризуют не только отечественная научная литература, но и достижения правовой мысли зарубежных авторов. Бесспорно заслуживают самой высокой оценки работы Могилевского С.Д.[14], Ионцева М.Г.[1], Шиткиной И.С.[15], их труды рассматривают акционерное право не поверхностно, а глубоко исследуя данный правовой институт.

Вместе с тем, характеризуя степень реальной правовой разработки избранной нами для исследования темы, надо обязательно принять во внимание по меньшей мере два обстоятельства.

Первое. Учесть, что практика акционирования имеет уже весьма значительную историю, восходящую своими экономическими и правовыми истоками еще к Древнему миру и особенно к ХVII-ХVIII вв. в Европе.

Собственно акционерные общества возникли в начале ХVII в. в виде крупных торговых компаний (английская Ост-Индская в 1600 г., голландская Ост-Индская в 1602 г.); в Англии в 1694 г. был организован первый акционерный банк - Банк Англии. С этого момента, на наш взгляд, начинается теоретическое осмысление этого по тем временам нового социально-экономического и правового явления. Наиболее показательны и поучительны здесь XIX и особенно XX вв.

В современном мире широко известны не только собственно правовые документы в области акционирования, но и другие труды ученых самых различных стран практически всех континентов.

В числе современных зарубежных авторов - юристов и экономистов, известных своими публикациями в области гражданского и акционерного права, предпринимательства, корпоративного управления, мы бы назвали С. Жамена, Л. Лакура.

Второе. Правовая теория и практика в Казахстане, связанная с акционированием, начала пробивать себе дорогу, возрождаться лишь в середине 90-х годов, особенно после принятия Гражданского Кодекса (Общая часть) от 27 декабря 1994г.[2]

Именно этот период, увенчанный принятием Гражданского Кодекса РК, стал крупнейшим принципиальным рубежом восхождения Казахстана к юридической практике организации и регулирования деятельности акционерных обществ.

Принципиально важную роль в регулировании деятельности акционерных обществ играют следующие нормативно-правовые акты: Закон Республики Казахстан «О государственной регистрации юридических лиц и учетной регистрации филиалов и представительств» от 17 апреля 1995 года [16], Закон Республики Казахстан «Об акционерных обществах» от 13 мая 2003 года [4], Закон Республики Казахстан «Об аудиторской деятельности» от 20 ноября 1998 года [17], Закон Республики Казахстан «О банкротстве» от 21 января 1997 года [18].

Таким образом, к настоящему времени Казахстан и его правовая мысль уже имеет основательную базу и ресурсы для надлежащей постановки практической деятельности акционерных обществ и их правового регулирования, но следует упомянуть и тот факт, что большинство авторов рассматривают акционерные общества, лишь поверхностно, не вдаваясь в подробности, и лишь описывают нынешнее правовое положение акционерных обществ, не определяя правовые пробелы и новые пути развития акционирования.

Научная новизна. Научная новизна данного исследования состоит в следующем: с учетом современных правовых представлений и потребностей в данном дипломном исследовании будут проанализированы правовой статус акционерных обществ по состоянию на 2009 г., выявлены положительные стороны и недостатки, требующие устранения, будет осмыслено явление акционирования в современном кризисном положении мировой экономики, раскрыто с позиций современного права, теоретически проанализировано и охарактеризовано корпоративное управление - явление, порожденное акционированием, и еще не достаточно проработанное, показаны некоторые пути, перспективы, тенденции дальнейшей эволюции правового регулирования деятельности акционерных обществ и корпоративного управления, вскрыты имеющиеся и возможные объективные и субъективные юридические трудности, которые может породить последующая динамика процессов акционирования.

Практическая значимость. Данное дипломное исследование обозначает резервы, нетронутые ниши, потенциал для углубления реформирования нормативно-правового обеспечения акционирования в Казахстане. Определяет основные пути развития корпоративного управления как на общегосударственном, правительственном, так и на региональном, частнособственническом уровнях, в различных секторах и отраслях.

Структура работы: дипломная работа состоит из введения, трех разделов, заключения, использованной литературы.

акционерный правовой имущество

1. Правовой статус акционерного общества как субъекта гражданско-правовых отношений

1.1 Историко-правовое аспекты развития законодательства об Акционерных обществах

Акционерное право пусть и не выделенное в самостоятельную правовую отрасль в Казахстане является одной из юридических форм экономических отношений. Входя в систему частного права, оно не только дает форму базисным явлениям, так как имеет дело с отношениями производства, распределения, обмена и потребления, получающими отражение в волевых отношениях, но и ищет новые формы для этих развивающихся явлений. Оно определяет правовой статус и внутреннюю организационную структуру группы юридических лиц, исторически получившей наибольшее освещение в законодательстве и научной литературе, а также правовой режим объектов регулируемых им отношений. [19, с.50] Лауреат Нобелевской премии профессор Ф. Хайек называет законодательство о коммерческих корпорациях одним из важнейших институтов, позволяющих создать эффективно действующую конкурентную систему. А адекватное правовое исследование такого обширного правового базиса, как Акционерные Общества, невозможно без четкого определения общих положений исследуемого вопроса, которые в первую очередь предопределяются изучением исторических основ правового регулирования определенных правоотношений. Не вызывает сомнений утверждение Нурсеитов Э. О. о том, что сближение законодательства необходимо начинать именно со стандартизации и унификации используемой терминологии, «иначе мы друг друга не поймем» [6, с. 12], и поэтому конечно мною будет определен круг понятий, необходимых для более полного и четкого анализа законодательства об акционерных обществах. Также следует отметить, что исследуя определенный объект, в первую очередь, конечно же, необходимо уделить особое внимание процессам создания и ликвидации этого объекта, применительно к данной главе речь пойдет об учреждении и ликвидации Акционерного общества.

Начиная любую работу, прежде всего, необходимо очертить основные исторические шаги, сделанные в той или иной области знаний. Как известно народная мудрость гласит: «Без прошлого - нет и будущего», вследствие чего основные рубежи историко-правового утверждения законодательства об акционерной деятельности являются первым этапом рассмотрения особенностей Казахстанского законодательства об акционерных обществах.

По мнению большинства экспертов-правоведов, начало было положено в Древнем Мире и, прежде всего, в Римской империи, то есть в римском праве.

Рост территории римской державы, завоевание сопредельных государств (Греции, Корсики, Сардинии, значительной части Сицилии и т.д.), развитие торговли с другими народами, расширение хозяйственной деятельности (строительство флота, военные поставки общественные работы) вели к развитию римского права.

Потребности хозяйства, по нашему мнению, вызывали к жизни такой прием юридической техники, как введение в торговый оборот имущественной массы, обособленной от имущества физических лиц. Как показывают исследования, вначале это были союзы с религиозными целями (sodalitates, collegia appariorum), которым Законы ХII таблиц предоставили право вырабатывать для себя уставы, при условии, что они не противоречат закону, профессиональные союзы ремесленников (fabrorum, pistorum).[20, с. 178]

Во времена республики к ним присоединились корпорации служителей при магистратах (collegia appariorum), объединения взаимопомощи. По мнению многих исследователей, особый интерес представляют так называемые «объединения откупщиков» - объединения предпринимателей, бравших на откуп государственные доходы, управлявших по договорам с государством государственными имениями, производившими для государства крупные строительные работы и т. д. (collegia publicanorum). Именно такой тип хозяйства, имевший, как правило, натуральный характер, еще не требовал прочных объединений предпринимателей с длительным сроком существования, но уже испытывал необходимость в объединении разрозненных средств для достижения более крупной хозяйственной цели и в ограничении риска отдельных хозяев. [21, c.138]

Вот почему можно считать, что римское частное право сделало первый шаг - шаг по пути становления и развития акционерных обществ и акционерного права.

Затем определенный вклад в становление акционерных обществ, по оценке ряда еще дореволюционных исследователей, внесли средние века. Для научной правовой мысли той эпохи характерно создание торговых гильдий по предмету деятельности купцов.

Как и в Древнем Риме, они временно объединяли средства для достижения более крупной хозяйственной цели и ограничения риска отдельных купцов. Гильдиям была свойственна солидарная ответственность участников, основанная на общих условиях совместной деятельности. В них формировались и определенные правила внутренней жизни и обычаи делового оборота, отношений.[20, с. 141]

Само развитие гильдий шло по трем основным направлениям, в рамках которых складывались правовые основы акционирования.

Первое (наименее значимое) - это мукомольные объединения на юге Франции в ХII в. Они строились на паевых началах. Паи свободно отчуждались. Деятельностью руководил орган управления, избираемый пайщиками, которые образовывали высший и контрольный орган - общее собрание пайщиков. К ним близки горные товарищества Германии ХII в. Право участия в товариществе обусловливалось приобретением кукса (пая), который подлежал свободному отчуждению, но рассматривался как недвижимость. Число паев было большим (более ста). Их владельцы образовывали общие собрания, которые решали вопросы большинством голосов.[22, с. 197]

Второе направление развилось в средние века, когда повысилось значение крестовых походов и морской торговли. В целях совместного строительства, приобретения и эксплуатации корабля создавались морские товарищества. Лицо, решившее строить корабль и становившееся организатором товарищества (предвосхищающее современных учредителей), приглашало других лиц к участию в товариществе, объявляя размеры корабля, обусловливающие его стоимость, количество и размеры долей (паев). Паи признавались равными между собой. Явно, что это еще не современный способ определения уставного капитала АО, но аналогия здесь видна.

Наконец третье направление, еще более приблизившееся к акционерным обществам - итальянские объединения государственных кредиторов - маоны (maonae или montes от арабского maounah - совместная помощь, предприятие), достигшие своего расцвета в Генуе.)

Для нашего исследования это очень существенно. Самое главное, что именно в данный период формируются основы торгового и истоки акционерного права. Морская торговля вырабатывает правила и обычаи, которые получают с ее развитием все большее распространение.

Период непосредственного возникновения акционерных обществ на предшествующем опыте корпоративной практики и на элементах оформления категории юридического лица проходит под эгидой Англии и Голландии.

Общепризнанными первыми предшественниками и прототипами современных акционерных обществ являются английская Ост-Индская компания (1600 г.) и голландская Ост-Индская компания (1602 г.). Впервые крупный размер предприятий обнаружился в морской торговле, и морские товарищества средних веков представляют подобие акционерной организаций.[22, с. 201]

Когда в ХV-ХVI вв. открытие новых стран, отстоящих далеко от европейских государств, вызвало потребность в крупных предприятиях, акционерная форма оказалась наиболее подходящей. Значительный капитал, востребованный заморской торговлей, обуславливался несколькими факторами:

1. ревнивым отношением правительства Испании к купцам других государств, которое заставляло купцов соединяться для противопоставления силе;

2. враждебностью туземцев, которая заставляла обеспечивать торговлю военной силой;

3. дороговизной морских судов и их вооружения;

4. рискованностью торговли, место деятельности которой было весьма отдалено от хозяев и отрезано от постоянного с ними общения.

С начала ХVII века в Голландии и Англии, а потом и во Франции образуется ряд акционерных компаний, под именами Ост-Индской, Вест-Индской, Суринамской, Канадской и т.п. Эти компании возникали не иначе, как с разрешения правительства в каждом отдельном случае. Проникнутые административным надзором, преследуя политические цели расширения государственной территории, они носили публичный характер, являлись как бы отраслями государственного хозяйства.[22, с. 206]

Акционерные компании манили публику обещаниями быстрой и огромной наживы. Возбужденные страсти искали исхода уде независимо от цели создания предприятия. Акционерная горячка оказалась болезнью, сопровождавшей акционерное дело почти с самого начала. Совершенно несбыточные предприятия, вроде отыскания perpetuum mobile, находили подписчиков на акции.

Голландская Ост-Индская компания считается первым акционерным обществом, выплатившим дивиденды по акциям. В среднем акционерам выплачивался ежегодный дивиденд в размере 18%. Большой спрос на акции компании способствовал развитию биржевой торговли, оборотной стороной которой явился «тюльпанизм», спекуляция акциями.

В целях предотвращения злоупотреблений с акционерным капиталом в 1610, 1621, 1623 и 1624 гг. правительством Голландии было издано несколько эдиктов, ограничивающих сделки с акциями. На наш взгляд, это первые серьезные шаги государственного регулирования корпоративных отношений.

Отрадно, что опыт Голландии был заимствован другими странами, которые по отдельным вопросам, например, законодательного регулирования, пошли еще дальше.

Возникновение акционерных обществ в Англии было вызвано теми же экономическими предпосылками, что и в Голландии. Однако, инициатива создания английской Ост-Индской компании исходила не столько от правительства, сколько от частных лиц.

Уже к ХVII веку акционерная форма получила широкое распространение. В 1843 году в Англии насчитывалось 994 акционерных общества, с 1844 по 1856 год их было зарегистрировано 4409. Первое время правительство предоставляло компаниям широкую самостоятельность. Однако серьезные финансовые нарушения, недобросовестная конкуренция, биржевая спекуляция вызвали к жизни акционерное законодательство.[22, с. 207]

В Германии акционерные общества появились позднее, чем в других странах. Их развитие определили государственная гигантомания и одновременно колоссальная децентрализация, сепаратизм, внутренние политические и экономические междоусобицы, разорительные войны. Система немецкого права, находившаяся под сильным влиянием представлявшего опору для власти римского права и кодексов Наполеона, долгое время игнорировала потребности жизни и оставалась неразвитой. Только в ХVIII в. появляются первые попытки кодификации законодательства и использования акционерной формы предпринимательства.[22, с. 212]

Но немецкая пунктуальность и методичность сыграли свою положительную роль. Изучив опыт Голландии, Англии и Франции, правительство Германии занялось разработкой правового положения акционерных обществ, которая призвана была перекрыть пути для финансирования махинаций.

Закон от 18 июля 1884 г. ввел требование полной оплаты уставного капитала для регистрации акционерного общества, повысил минимальную стоимость акций, установил ответственность акционера за ее полную оплату, легализовал понятие учредителей, возложил на них обязанность предоставления полной и точной информации акционерам, ввел новую систему контроля за деятельностью учредителей.

Отметим также, что с конца ХVIII века акционерные общества стали проникать на американский континент.

Акционерным обществам в различных штатах создавались льготные режимы. Стали возникать крупные корпорации, которые не только поднимали производство на качественно новый уровень, но и привели к развитию монополизма и недобросовестной конкуренции. США стали первопроходцами в антимонопольном законодательстве. 2 июля 1890 г. Конгрессом США был принят антитрестовский закон Шермана. Наряду с этим, заметную роль в развитии акционерного права играли суды, проводившие в жизнь государственную политику поощрения прогрессивной формы организации производства.[22, с. 219]

В Европе систематизация и легализация правил об акционерном деле началась только с 1843 года.

История развития акционерных обществ в Казахстане неразрывно связано с советской историей правового развития акционирования. Однако, октябрьская революция прервала этот экономически и юридически полезный эволюционный процесс. Декретом ВЦИК 14 декабря 1917 г. банковское дело было объявлено государственной монополией, а все акционерные и другие коммерческие банки и кредитные учреждения национализированы и объединены с Государственным банком.

Во второй половине декабря 1917 г. Высшим советом народного хозяйства был подготовлен новый проект Декрета об экономических преобразованиях, первый раздел которого был посвящен национализации акционерных компаний.

Изменения в социальном устройстве и законодательстве не могли не повлиять на динамику образования акционерных обществ. К концу мая 1918 г. в связи с переходом Советской власти к широкой национализации акционерное учредительство существенно замедляется. В период военного коммунизма для акционерных обществ, основывавших свою деятельность на имущественной и организационной самостоятельности, места уже не было.

Общая ситуация несколько изменилась с развитием товарно-денежных отношений. В годы НЭПа в январе 1922 г. было учреждено первое акционерное общество советского периода - акционерное общество внутренней и ввозной торговли кожевенным сырьем «Кожсырье».[23, с. 167]

Гражданский Кодекс 1922 г. в разделе Х «Товарищество» содержал пятый подраздел, который назывался «Акционерное общество (паевое товарищество)» и включал 45 статей. Кодекс рассматривал акционерное общество как разновидность товарищества, ставил знак равенства между ним и паевым товариществом и давал следующее легальное определение: «Акционерным (или паевым) признается товарищество (общество), которое учреждается под особым наименованием или формою с основным капиталом, разделенным на определенное число равных частей (акций) и по обязательствам которого отвечает только имущество общества».

Постепенно автономия и имущественная самостоятельность юридических лиц, в том числе акционерных обществ, вытеснялись планированием и жестким регулированием со стороны государства. В конце 20-х - начале 30-х гг. акционерные общества были реорганизованы в государственные объединения. Затем на долгие годы эта форма была отвергнута и забыта.

В то время, когда в течение всего XX века акционерная форма продолжала развиваться в большинстве стран мира, в СССР, а следовательно и в Казахстане, она была свернута, фактически сведена к нулю, что обусловило серьезное отставание нашей страны от мировой правовой практики. Лишь в конце 80-х годов сначала в публицистике и экономической теории, а затем и на практике стал возрождаться интерес к акционированию, а затем он нашел отражение в казахстанском законодательстве и на практике. [24, с. 68]

Разумеется, общественно-политическая переориентация, а затем и резкая смена общественно-политической, экономической и правовой ориентации развития (эволюции) Казахстана потребовали соответствующего законодательного, нормативного, юридического оформления нового (рыночного) курса страны.

К этому времени, на мой взгляд, в полный рост сформировалось несколько крупных правовых задач:

1) подведение законодательной, правовой базы под новый курс;

2) обращение к правовому опыту, наработанному в мировой практике, основанному на признании частной собственности;

3) заимствование обрисованного нами в общих чертах многовекового правового опыта зарубежных государств с рыночной экономикой - использование идей и опыта законодательной, организационно-хозяйственной деятельности государств и предпринимателей, а также обращение к правовым традициям, навыкам, обычаям населения, граждан различных государств;

4) концентрация современных правовых усилий в сфере работы с гражданами Казахстана, объяснение им по различным каналам, и, прежде всего, в СМИ, новых проблем и задач, организация подготовки соответствующих кадров (персонала), переучивания студентов, обеспечение этого процесса соответствующей учебной литературой, компьютеризация правовой информации.

Вот почему особое место в нашем историко-правовом анализе принадлежит последнему двадцатилетию XX в. Этот период не только чрезвычайно напряженной, интенсивной правовой деятельности, юридического поиска, но и заметного продуктивного правотворчества. Эти годы, на наш взгляд, еще не раз будут служить объектом пристального анализа, предметом исторических сопоставлений и правовых дискуссий, поскольку они таят в себе ответы на вопрос по какому пути пошел Казахстан, как реформировались и получали более или менее адекватное правовое основание и юридическое обоснование все стороны жизни независимой республики.

На наш взгляд, в основе всего оказались проблемы собственности, предпринимательства, плавного перехода к рынку и здесь в числе первостепенных возникло несколько правовых вопросов о:

1. разгосударствлении собственности;

2. приватизации государственной собственности;

3. организации новых форм, видов и механизмов человеческой деятельности, взаимоотношений;

4. условий обретения материальных благ, денег, богатств, кредитов на законных, правовых основаниях, при обдуманном правовом регулировании.

Для нас важно, что современникам, которым «выпало жить в эпоху перемен», многие из названных явлений и процессов известны. Многие люди были их свидетелями, нередко участниками, хотя и не всегда до конца, в полном объеме, воспринимали и понимали юридический смысл и экономическую суть проходивших процессов.

Но, вместе с тем, существенно и другое - все эти процессы разворачивались на фоне динамичных правовых перемен, подкреплялись и опирались на обширную законотворческую деятельность демократически избранных для этого руководителя государства и парламентариев. Вот почему в нашем исследовании особенно важно именно правовое поле, созданное практически заново в современных условиях.

А теперь мы предметно рассмотрим и оценим собственно правовое положение и правовое регулирование акционерных обществ, уже созданных и действующих в Казахстане.

1990-1991 гг - период «рыночной инициативы». На волне общественного подъема, вызванного процессами демократизации, появляются первые акционерные общества, которые выпустили первые в истории Казахстана акции. Создаются фондовые биржи - Алматинская и Казахстанская В 1991 г. введен в действие закон «Об обращении ценных бумаг и фондовой бирже в Казахской ССР», вслед за которым правительство утверждает разработанное Министерством финансов «Положение о ценных бумагах». Регистрация, выпуск и обращение ценных бумаг регулируются в 1992 г. вначале временными правилами, затем «Инструкцией о правилах выпуска и регистрации ценных бумаг акционерных обществ и инвестиционных фондов»[25, с. 32]

1993-1995 гг. - период «Кабинетный» В обществе возникает понимание неподготовленности как государства, так и хозяйствующих субъектов к работе в новом статусе - «Акционерное общество». Начинается подготовка первой «волны» специалистов, призванных сыграть решающую роль в становлении инфраструктуры рыночной экономики, акционирования и рынка ценных бумаг в целом и законодательной базы в особенности. Обучение происходит в известных высших учебных заведениях за рубежом, путем стажировок в институтах Японии, Великобритании, США, Турции, России и других стран. В Казахстан приглашаются эксперты международных организаций, с участием известных специалистов проводятся семинары. [25, с. 32]

1996-1997 гг. - период «ожидания». В правительство приходят молодые специалисты первой волны. Именно на этот период приходится выход в свет наиболее законченных документов - законов, постановлений правительства и, инструкций и иных документов, которые в совокупности впервые образовали конструктивную «оболочку» правовой и нормативной инфраструктуры экономики Казахстана, позволяющую строить участникам цивилизованные отношения. [25, с. 33]

С 1998г - период «Роста». Как в руководстве государства, так и в сознании граждан созрело понимание огромной роли акционирования и рынка ценных бумаг для экономики страны. Начинается процесс роста числа не только акционерных компаний, но и других организационно правовых форм юридических лиц. [25, с. 33]

Таким образом, рассмотрев исторические этапы формирования акционерных обществ, приходим к выводу, что в целом, страна, граждане Казахстана, акционерные общества, зарегистрированные в Казахстане опираясь на опыт 90-х годов и тем более на интересный и содержательный многовековой мировой опыт формирования и развития практики акционирования, могут ныне более успешно вести дальнейшее реформирование правового института акционерного право, а также и других сфер, связанных с акционированием.

1.2 Основные правовые понятия об акционерных обществах

Вместе с тем, есть еще один круг вопросов, о котором по существу надо сказать в начале исследования. Он относится к основному набору исходных понятий, терминологическому ряду, которым я буду оперировать.

Такие понятия в настоящее время уже более или менее вырисовались, они уже используются. Тем не менее, в различных трудах есть их разночтение, встречаются разные толкования на разных этапах, в разных странах, у разных авторов, даже несмотря на то, что они, казалось бы, относятся к наиболее строгой нормативно-правовой, а не к исторической, философской и даже экономической лексике. [26, с. 26] Но прибегнем все же к правовым понятиям, сформулированным в ныне действующем законодательстве Республики Казахстан.

Статья 1 Закона Республики Казахстан «Об Акционерных обществах» [4] дает такие основные понятия:

1) акционер - лицо, являющееся собственником акции;

2) акция - ценная бумага, выпускаемая акционерным обществом и удостоверяющая права на участие в управлении акционерным обществом, получение дивиденда по ней и части имущества общества при его ликвидации, а также иные права, предусмотренные настоящим законом. В Казахстане акции оплачиваются акционерами в тенге, иностранной валюте или путем предоставления иного имущества в собственность либо в пользование акционерного общества. Стоимость акции выражается в тенге независимо от формы внесения вклада. Акционерам может выдаваться сертификат на суммарную номинальную стоимость акций.

Каждая акция неделима. В случае, если одна и та же акция принадлежит нескольким лицам, все они по отношению к акционерному обществу признаются одним акционером и могут осуществлять свои права через одного из них или через общего представителя. Акция должна содержать соответствующие реквизиты.

В мировой практике, а теперь и в Казахстане, существует очень большой круг самых разнообразных акций, что крайне важно знать, учитывать и использовать в правовом регулировании деятельности АО.

3) аффилированные лица - физические или юридические лица (за исключением государственных органов, осуществляющих контрольные и надзорные функции в рамках предоставленных им полномочий), имеющие возможность прямо и (или) косвенно определять решения и (или) оказывать влияние на принимаемые друг другом (одним из лиц) решения, в том числе в силу заключенной сделки;

4) голосующие акции - размещенные простые акции, а также привилегированные акции, право голоса, по которым предоставлено в случаях, предусмотренных настоящим Законом. В число голосующих акций не входят выкупленные обществом акции, а также акции, находящиеся в номинальном держании и принадлежащие собственнику, сведения о котором отсутствуют в системе учета центрального депозитария;

5) дивиденд - доход акционера по принадлежащим ему акциям, выплачиваемый акционерным обществом;

6) должностное лицо - член совета директоров акционерного общества, его исполнительного органа или лицо, единолично осуществляющее функции исполнительного органа акционерного общества;

7) кодекс корпоративного управления общества - документ, утверждаемый общим собранием акционеров общества, регулирующий отношения, возникающие в процессе управления обществом, в том числе отношения между акционерами и органами общества, между органами общества, обществом и заинтересованными лицами;

8) квалифицированное большинство - большинство в размере не менее трех четвертей от общего количества голосующих акций акционерного общества;

9) конвертируемая ценная бумага - ценная бумага акционерного общества, подлежащая обмену на его ценную бумагу другого вида на условиях и в порядке, определяемых проспектом выпуска;

10) контрольный пакет акций - пакет акций, предоставляющий право определять решения, принимаемые акционерным обществом;

11) крупный акционер - акционер или несколько акционеров, действующих на основании заключенного между ними соглашения, которому (которым в совокупности) принадлежат десять и более процентов голосующих акций акционерного общества;

12) кумулятивное голосование - способ голосования, при котором на каждую участвующую в голосовании акцию приходится количество голосов, равное числу избираемых членов органа общества;

13) независимый директор - член совета директоров, который не является аффилиированным лицом данного акционерного общества и не являлся им в течение трех лет, предшествовавших его избранию в совет директоров (за исключением случая его пребывания на должности независимого директора данного акционерного общества), не является аффилиированным лицом по отношению к аффилиированным лицам данного акционерного общества; не связан подчиненностью с должностными лицами данного акционерного общества или организаций - аффилиированных лиц данного акционерного общества; не является аудитором данного акционерного общества и не являлся им в течение трех лет, предшествовавших его избранию в совет директоров; не участвует в аудите данного акционерного общества в качестве аудитора, работающего в составе аудиторской организации, и не участвовал в таком аудите в течение трех лет, предшествовавших его избранию в совет директоров;

14) номинальная стоимость акции - цена, по которой акции размещаются среди учредителей (оплачиваются единственным учредителем), единая для всех простых и привилегированных акций и определяемая в учредительном договоре (решении единственного учредителя) акционерного общества;

15) объявленные акции - акции, выпуск которых зарегистрирован уполномоченным органом в соответствии с законодательством Республики Казахстан о рынке ценных бумаг;

16) платежный агент - банк или организация, осуществляющая отдельные виды банковских операций;

17) размещенные акции - акции акционерного общества, оплаченные учредителями и инвесторами на первичном рынке ценных бумаг;

18) регистратор общества - организация, осуществляющая профессиональную деятельность по ведению системы реестров держателей ценных бумаг общества;

19) уполномоченный орган - государственный орган, осуществляющий регулирование и надзор за рынком ценных бумаг;

20) цена размещения - цена акции, определяемая при размещении акций на первичном рынке ценных бумаг.

Определение понятия акционерного общества дает ст. 3 Закона РК «Об акционерных обществах» [4]. Акционерным обществом (далее - общество) признается юридическое лицо, выпускающее акции с целью привлечения средств для осуществления своей деятельности. Общество обладает имуществом, обособленным от имущества своих акционеров, и не отвечает по их обязательствам.

Акционер общества не отвечает по его обязательствам и несет риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих ему акций, за исключением случаев, предусмотренных законодательными актами Республики Казахстан. Это определение соответствует статьи 3 Закона РК «Об акционерных обществах» [4].

До введения в действие данного закона, использовалась несколько иная формулировка: Акционерным признается общество, имеющее уставный капитал, разделенный на определенное число акций равной номинальной стоимости и несущее ответственность по обязательствам только своим имуществом. Разумеется, можно встретить и другие не совпадающие дословно определения.

Басин Ю. Г. пишет, что акционерное общество - Это форма объединения предпринимателей (или собственников капитала) для совместного ведения хозяйственной деятельности путем объединения капиталов с целью получения прибыли. [27, с. 156]

Французские ученые С. Жамен и Л. Лакур подчеркивают: АО является компанией, капитал которой разбит на акции, а члены (в количестве не менее семи человек) несут ответственность за убытки в зависимости от размеров своих вкладов (акционеры не являются коммерсантами)... Капитал компании состоит не из паев, а из акций, которые могут быть проданы. [22, с. 341]

Но вернемся к нашему праву. Закон отмечает, что акционерное общество является юридическим лицом и имеет в собственности обособленное имущество, учитываемое на его самостоятельном балансе, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде.

Акционерное общество имеет гражданские права и несет обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных законами. Отдельными видами деятельности, перечень которых определяется законами РК, общество может заниматься только на основании специального разрешения (лицензии). Если условиями предоставления лицензии на занятие определенным видом деятельности предусмотрено требование о занятии такой деятельностью как исключительной, то общество в течение срока действия лицензии не вправе осуществлять иные виды деятельности, за исключением видов деятельности, предусмотренных лицензией и им сопутствующих. [28, с. 39]

Акционерное общество (АО) - коммерческая организация, которая:

1.Обладает полной хозяйственной самостоятельностью (оплата труда, установление цен, распределение чистой прибыли и т.д.).

2.Несет ответственность по своим обязательствам всеми активами (всем имуществом), не отвечает по личным имущественным и неимущественным обязательствам акционеров.

3.Является юридическим лицом, имеет фирменное название, печать, приобретает и осуществляет от своего имени имущественные и личные неимущественные права, несет обязанности.

4.Действует без ограничения срока, если иное не оговорено в уставе.

5.Осуществляет любые виды хозяйственной деятельности, не запрещенные законодательством, причем отдельными видами деятельности, перечень которых определяется законами, АО вправе заниматься на основании специально выданного разрешения (лицензии).

6.Публикует годовой отчет, бухгалтерский баланс, счет прибылей и убытков, другую информацию, предусмотренную ст. 79 Закона РК «Об Акционерных обществах» [4], в средствах массовой информации, доступных для всех акционеров данного общества.

7. Вправе открывать дочерние общества, филиалы и представительства (в том числе за границей), участвовать в капитале других обществ, иметь дочерние и зависимые общества (в контексте ст. ст. 94, 95, 43 ГК РК).

Акционерное общество как коммерческая организация преследует в качестве основной цели своей деятельности извлечение прибыли. Некоммерческая организация в отличие от коммерческой, если и может в соответствии с организационно-правовой формой вести коммерческую деятельность (в частности некоммерческое партнерство), не имеет права распределять прибыль между участниками.[29, с. 55]

Акционерное общество, как юридическое лицо, при создании образует обособленный имущественный комплекс (в отличие от случаев индивидуального предпринимательства и простого товарищества), которым отвечает по своим обязательствам. Акционерное общество, как ТОО и ТДО, реализует принцип ограниченной ответственности по обязательствам. Акционеры не отвечают по обязательствам общества и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества в пределах стоимости принадлежащих им акций, общество также не отвечает по обязательствам акционеров. В тоже время акционеры, не полностью оплатившие стоимость акций, несут солидарную ответственность по обязательствам акционерного общества в пределах неоплаченной части стоимости принадлежащих им акций. В отношении членства акционерное общество предполагает наиболее широкий вариант возможностей: участниками могут быть граждане и юридические лица, причем в ГК РК речь не идет именно о Казахстанском гражданстве.[30, с. 69]

Правоспособность юридического лица акционерное общество приобретает, как в прочем и все остальные юридические лица, с момента государственной регистрации. Акционерное общество имеет также все другие атрибуты юридического лица, т.е. печати, бланки, штампы, вправе открывать в установленном порядке банковские счета, иметь фирменное наименование. [13, с. 47]

Акционерное общество, как и другие юридические лица, может иметь дочерние и зависимые общества с правами юридического лица.

Акционерная форма вложения средств в предпринимательскую деятельность с целью получения дохода (в акционерном обществе - дивидендов) в силу ряда причин весьма привлекательна для юридических и физических лиц.

Во-первых, став акционерами, они получают возможность получать дивиденды. Во-вторых, предпринимательская деятельность всегда рискованна, существует опасность потерять все или часть имеющихся у акционерного общества средств. Акционеры же, как было сказано выше, рискуют только в пределах средств, затраченных ими на приобретение акций. В-третьих, акционеры имеют право участвовать в управлении акционерным обществом, участвуя в общем собрании акционеров, а также будучи избранными в органы управления обществом. При этом степень влияния каждого акционера, независимо от того, является ли он юридическим или физическим лицом, на принятие обществом тех или иных решений определяется количеством принадлежащих ему акций. Нередко акционер (группа акционеров) имеет возможность определяющим образом влиять на принятие решений. В-четвертых, универсальный характер акций, их способность к ликвидности, а часто и высокая ликвидность создают для предпринимателей возможность сравнительно легко и просто распоряжаться своими акциями путем их купли-продажи. К тому же купля-продажа акций может служить дополнительным источником дохода при изменении их курсовой стоимости. [12, с.73]