Правовое положение акционерного общества

Итак продолжая говорить о необходимости внедрения Кодекса корпоративного управления хотелось бы отметить следующие аспекты, которые должны быть урегулированы данным Кодексом.

В договор с генеральным директором желательно включать максимально подробный перечень прав и обязанностей этого лица.

В договоре целесообразно было бы среди прочего закрепить следующие положения: основания прекращения договора, а также обязанность данного лица заблаговременно уведомить общество об увольнении по собственному желанию, процедуру передачи дел вновь назначаемому генеральному директору, обязанность не разглашать конфиденциальную информацию во время работы в обществе и после увольнения, возможность занятия должностей в иных организациях в период исполнения обязанностей генерального директора (члена правления) общества.

Договор от имени общества подписывается председателем совета директоров или лицом, уполномоченным советом директоров общества.

Здесь возникает вопрос: кто должен утверждать условия (содержание) этого договора? Из нормы ст. 59 Закона РК «Об Акционерных обществах" совершенно неочевидно (хотя должно быть очевидно), что указанный договор должен быть утвержден советом директоров.

На мой взгляд, целесообразно предусмотреть указанный порядок утверждения условий договора в Законе РК «Об акционерных обществах», поскольку в таком случае отношения между единоличным исполнительным органом и обществом будут по преимуществу основаны не на трудовом, а на гражданско-правовом договоре. Указанное положение является принципиальным, поскольку имеются опасения, что трудовое законодательство без каких-либо оснований создаст препятствия для увольнения работников даже в случаях их перевода на другую должность. [27, с.215] Однако ситуация вполне разрешима: напомним, что компетенция совета директоров общества является открытой. Соответственно внесение этого вопроса в компетенцию совета директоров позволит устранить возникшую трудность.

Согласно ст. 60 Закона РК «Об акционерных обществах» [4] единоличный исполнительный орган общества:

1) организует выполнение решений общего собрания акционеров и совета директоров;

2) без доверенности действует от имени общества в отношениях с третьими лицами;

3) выдает доверенности на право представления общества в его отношениях с третьими лицами;

4) осуществляет прием, перемещение и увольнение работников общества, применяет к ним меры поощрения и налагает дисциплинарные взыскания, устанавливает размеры должностных окладов работников общества и персональных надбавок к окладам в соответствии со штатным расписанием общества, определяет размеры премий работников общества, за исключением работников, входящих в состав исполнительного органа, и службы внутреннего аудита общества;

5) в случае своего отсутствия возлагает исполнение своих обязанностей на одного из членов исполнительного органа;

6) распределяет обязанности, а также сферы полномочий и ответственности между членами исполнительного органа;

7) осуществляет иные функции, определенные уставом общества и решениями общего собрания акционеров и совета директоров.

Как мы видим, закон не определяет, да и не должен определять исчерпывающего перечня полномочий единоличного исполнительного органа общества.

Вместе с тем интересно представить круг вопросов, с которыми, как правило, имеют дело единоличные исполнительные органы. К ним могут быть отнесены:

- оперативное руководство производственно-хозяйственной деятельностью общества;

- обеспечение выполнения решений общего собрания участников общества и совета директоров общества;

- представление на утверждение общего собрания внутренних документов, определяющих порядок деятельности единоличного и коллегиального исполнительных органов общества;

- составление и утверждение штатного расписания, прием на работу и увольнение работников общества, заключение от имени общества трудовых контрактов, установление должностных окладов, принятие мер поощрения и взыскания;

- издание приказов, распоряжений и других актов по вопросам, входящим в его компетенцию;

- заключение договоров, соглашений, контрактов от имени общества, выдача доверенностей на их совершение, открытие счетов в банках, совершение иных действий в интересах общества;

- принятие решений о привлечении к имущественной ответственности работников общества, о предъявлении от имени общества претензий и исков к юридическим и физическим лицам в соответствии с действующим законодательством.

При исследовании данного раздела, приходим к выводу, что исполнительный орган, по сути исполняющий решения общего собрания акционеров и совета директоров, является не менее, а может даже и более важным органом общества. На практике выходит, что без компетентного исполнительного органа общества деятельность АО сводится лишь к формальности.

2.4 Органы контроля за финансово-хозяйственной деятельностью акционерного общества

Прежде чем рассматривать аудит, как форму контроля за финансово-хозяйственной деятельностью акционерного общества, следует дать определение самой аудиторской деятельности. Аудиторская деятельность - предпринимательская деятельность по проведению аудита финансовой отчетности и прочей информации и предоставлению иных услуг по профилю деятельности, п.6 ст.1 Закона РК «Об аудиторской деятельности»[17].

Аудитор (гражданин или аудиторская организация) осуществляет проверку финансово-хозяйственной деятельности общества в соответствии с правовыми актами Республики Казахстан на основании заключаемого с ним договора. Договор заключается по решению общего собрания акционеров, которое и утверждает аудитора общества.

Любое акционерное общество заинтересовано в принятии всех необходимых мер, чтобы обеспечить утверждение общим собранием акционеров аудитора общества из числа аудиторских организаций (аудиторов), имеющих солидную репутацию и ведущих свою деятельность в соответствии с вышеуказанными принципами. Именно поэтому целесообразнее было бы, чтобы кандидатура аудитора вносилась именно советом директоров, а не акционерами.

В законодательстве не урегулирован вопрос о том, кто утверждает условия договора с аудитором, однако, учитывая, что согласно п.10 ст.53 Закона РК «Об акционерных обществах» [4] размер оплаты его услуг определяется советом директоров общества, видимо, будет правильно, если через положения устава совету директоров будет предоставлено право утверждать условия договора в целом, а не только определять размер оплаты услуг аудитора.

Согласно п. 1 ст. 78 Закона РК «Об акционерных обществах» [4] акционерное общество обязано проводить аудит годовой финансовой отчетности. По итогам проверки финансово-хозяйственной деятельности общества аудитор общества составляет заключение, в котором должны содержаться, во-первых, подтверждение достоверности данных отчетов и иных финансовых документов общества; во-вторых, информация о фактах нарушения установленных правовыми актами Республики Казахстан порядка ведения бухгалтерского учета и представления финансовой отчетности, а также правовых актов Республики Казахстан при осуществлении финансово-хозяйственной деятельности.

Заключение аудитора по итогам финансового года - это обязательный документ, необходимый при проведении годового общего собрания акционеров. В п. 4 ст. 76 Закона РК «Об Акционерных обществах» закреплено положения, предусматривающие, что акционерное общество обязано публиковать для всеобщего сведения отчет, показывающий все изменения в капитале, отчет о движении денежных средств и отчет о прибылях и убытках в сроки, установленные уполномоченным органом.

Согласно статье 61 Закона РК «Об Акционерных обществах» [4] Для осуществления контроля за финансово-хозяйственной деятельностью общества может быть образована служба внутреннего аудита. Работники службы внутреннего аудита не могут быть избраны в состав совета директоров и исполнительного органа. Служба внутреннего аудита непосредственно подчиняется совету директоров и отчитывается перед ним о своей работе.

Помимо службы внутреннего аудита Закон РК «Об Акционерных обществах» предусматривает возможность аудиторская проверки по инициативе совета директоров, исполнительного органа за счет общества либо по требованию крупного акционера за его счет, при этом крупный акционер вправе самостоятельно определять аудиторскую организацию. В случае проведения аудита по требованию крупного акционера общество обязано предоставлять всю необходимую документацию (материалы), запрашиваемую аудиторской организацией.

Если исполнительный орган общества уклоняется от проведения аудита общества, аудит может быть назначен решением суда по иску любого заинтересованного лица.

Во время аудиторской проверки аудиторские организации (аудиторы) должны приложить максимум усилий для выявления злоупотреблений или нарушений обществом требований законодательства и доводить информацию об этих выявленных в ходе аудиторской проверки нарушениях до совета директоров. Ему же рекомендуется сообщать обо всех нарушениях действующего законодательства и установленных в обществе правил как в деятельности исполнительных органов общества, так и в действиях его должностных лиц и работников для принятия необходимых мер.

Закон РК «Об аудиторской деятельности» устанавливает следующие права и обязанности аудитора:

Аудиторы вправе:

1) получать и проверять необходимую бухгалтерскую и иную финансово-хозяйственную документацию аудируемого субъекта для выполнения условий договора на проведение аудита;

2) получать у должностных лиц аудируемого субъекта разъяснения в устной и письменной формах по возникшим в ходе аудита вопросам;

3) обжаловать решение профессиональных организаций в судебном порядке.

Аудиторы обязаны:

1) соблюдать законодательство Республики Казахстан об аудиторской деятельности, стандарты аудита, Кодекс этики;

2) не реже одного раза в три года проходить курсы повышения квалификации в профессиональных организациях;

3) предоставлять аудируемому субъекту информацию о выявленных существенных недостатках в ведении бухгалтерского учета и составлении финансовой отчетности;

4) в течение трех месяцев после получения квалификационного свидетельства «аудитор» вступить в профессиональную организацию и уведомить о своем вступлении Квалификационную комиссию.

Следует также отметить, что ст. 24 Закон РК «Об аудиторской деятельности» предусматривает ограничение права на проведение аудита. Запрещается проведение аудита аудиторской организацией: заказчиков, чьим участником, кредитором является данная аудиторская организация или ее работники, осуществляющие данный аудит; организаций, с которыми был заключен договор страхования гражданско-правовой ответственности; организаций, которым за последние три года были предоставлены услуги по профилю своей деятельности; исполнители которой состоят в трудовых отношениях или являются близкими родственниками или свойственниками должностных лиц аудируемого субъекта, а также акционера (участника), владеющего десятью и более процентами акций (или долями участия в уставном капитале) аудируемого субъекта; исполнители которой имеют личные имущественные интересы в аудируемом субъекте; если у нее имеются денежные обязательства перед аудируемым субъектом или у аудируемого субъекта перед нею, за исключением обязательств по проведению аудита.

Таким образом, во время аудиторской проверки аудиторские организации (аудиторы) должны приложить максимум усилий для выявления злоупотреблений или нарушений обществом требований законодательства и доводить информацию об этих выявленных в ходе аудиторской проверки нарушениях до совета директоров. Ему же рекомендуется сообщать обо всех нарушениях действующего законодательства и установленных в обществе правил как в деятельности исполнительных органов общества, так и в действиях его должностных лиц и работников для принятия необходимых мер. Мы приходим к выводу, что аудит, проведенный должным образом, способствует соблюдению правил установленных законодательством, учредительными документами общества, правилами внутреннего распорядка.

3. Правовое положение имущество акционерного общества

3.1 Уставный капитал

Согласно ст.33 ГК РК [2] Юридическим лицом признается организация, которая имеет на праве собственности, хозяйственного ведения или оперативного управления обособленное имущество и отвечает этим имуществом по своим обязательствам, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права и обязанности, быть истцом и ответчиком в суде. Из данного определения следует, что одним из основополагающих признаков Юридического лица (в т.ч. Акционерного общества) является наличии обособленного имущества. И поэтому вопросы, касающиеся имущества Акционерного общества нельзя оставить без внимания.

Уставный капитал - это имущество, которое разделено на определенное число акций, распределенных среди участников общества.

Уставный капитал имеет многофункциональное значение, а также большое значение для большинства субъектов акционерных отношений. Можно назвать как минимум три функции уставного капитала. Первая, гарантийная: уставный капитал определяет минимальный размер имущества, гарантирующего интересы кредиторов. Вторая функция связана с обеспечением стартового капитала для начала и материальной базы для последующей коммерческой деятельности общества. И третья функция уставного капитала состоит в регламентации через него доли участия каждого акционера в доходе и в управлении акционерным обществом.

Казахстанское законодательство, подобно законодательству большинства развитых стран, в правовом регулировании уставного капитала направлено на то, чтобы, защищая интересы акционерного общества как целостной корпорации, акционеров и кредиторов общества, во-первых, обеспечить фактическое создание (заполнение) уставного капитала и, во-вторых, удержать (сохранить) имущество акционерного общества на уровне, по крайней мере, не ниже предусмотренного уставом размера.

Кредиторы общества, вступая с ним в обязательственные отношения, должны знать, в пределах какой стоимости может быть, обеспечено исполнение обществом принятых на себя обязательств.

Первая из указанных целей при правовом регулировании уставного капитала достигается путем установления и реализации норм, предусматривающих:

1) минимальный размер уставного капитала (ст. 10 Закона об АО);

2) необходимость при учреждении акционерного общества разместить все его акции среди учредителей;

3) требование оплаты не менее минимального размера уставного капитала общества и полностью оплачен учредителями в течение тридцати дней с даты государственной регистрации общества как юридического лица (п. 2 ст. 11 Закона об АО).

Вторая цель реализуется путем установления императивных норм:

1) о неправомерности уменьшения уставного капитала, если в результате этого его размер станет меньше минимального уставного капитала общества, определяемого законодательством на дату регистрации соответствующих изменений в его уставе.

2) о неправомерности решения о выплате (объявлении) дивидендов по акциям до полной оплаты всего уставного капитала общества, а также, если стоимость чистых активов общества, меньше его уставного капитала, и резервного фонда, и превышения над номинальной стоимостью определенной уставом ликвидационной стоимости размещенных привилегированных акций либо станет меньше их размера в результате выплаты дивидендов.

Уставный капитал акционерного общества объявляется при его учреждении и составляется из номинальной стоимости акций общества, приобретенных акционерами. Размер уставного капитала при учреждении акционерного общества определяется его учредителями, исходя из потребностей в первоначальном капитале и их материальных возможностей, но не может быть ниже установленного законом минимума: не менее 50000-кратной суммы месячного расчетного показателя, установленного законом Республики Казахстан о республиканском бюджете на соответствующий финансовый год. Вопросы формирования уставного капитала в силу их высокой значимости достаточно подробно урегулированы нормами действующего акционерного законодательства.

Некоторые авторы указывают на то, что уставный капитал не следует отождествлять с имуществом акционерного общества, стоимость которого уже при создании общества может быть большей или меньшей по сравнению с размером уставного капитала. [52, с. 132]

На мой взгляд данный вопрос до конца не отрегулирован в законе. Данная ситуация на мой взгляд совершенно нетерпимая, причем на нее накладывается другая проблема: большое количество акций предприятий не котируется на биржах и у них нет т.н. рыночной цены, т.е. данная ситуация, позволяет недобросовестным инвестором практически за бесценок скупить акции конкретных предприятий у мелких акционеров, которые не знают реальной стоимости своих акций.

Кроме того, данная ситуация дает повод для злоупотреблений руководителям общества, т.к. она по существу способствует возможности «вымывать» чистые активы, различным образом отчуждать их, совершенно не беспокоясь об обязанности в связи с этим объявить об уменьшении уставного капитала общества, со всеми негативными для таких руководителей последствиями.

И так общество вправе размещать обыкновенные акции, а также один или несколько типов привилегированных акций. Номинальная стоимость размещенных привилегированных акций не должна превышать 25 процентов от общего количества его объявленных акций.

При учреждении общества все его акции должны быть размещены среди учредителей.

Уставный капитал общества должен быть равен сумме произведений номинальной стоимости акций и количества акций каждой категории и типа.

Номинальная стоимость акций каждого типа - произвольная величина. Её выбор зависит, в частности, от предполагаемого числа акционеров: чем оно больше, тем мелким должно быть дробление уставного капитала и тем, следовательно, меньше номинальная стоимость одной акции.

Уставом общества должны быть определены количество, номинальная стоимость акций, приобретенных акционерами (размещенные акции), и права, предоставляемые этими акциями.

Уставом общества могут быть определены количество и номинальная стоимость акций, которые общество также вправе размещать дополнительно к размещенным акциям (объявленные акции).

Уставный капитал общества может быть увеличен путем увеличения номинальной стоимости акций или размещения дополнительных акций.

Решение об увеличении уставного капитала общества, путем увеличения номинальной стоимости акций, и о внесении соответствующих изменений в устав общества, принимается общим собранием акционеров (согласно ст. 36 Закона «Об акционерных обществах» [4] изменение устава общества, в том числе изменение его уставного капитала относятся к исключительной компетенции общего собрания акционеров).

Дополнительные акции могут быть размещены обществом только в пределах количества объявленных акций, установленного уставом общества.

Уставный капитал общества может быть уменьшен путем уменьшения номинальной стоимости акций или сокращения их общего количества, в том числе путем приобретения части акций, в случаях, предусмотренных законом. Уменьшение уставного капитала общества путем приобретения и погашения части акций допускается, если такая возможность предусмотрена в уставе общества.

Общество не вправе уменьшать уставный капитал, если в результате этого его размер станет меньше минимального уставного капитала общества, определяемого в соответствии с законом на дату регистрации соответствующих изменений в уставе общества.

Решение об уменьшении уставного капитала общества путем уменьшения номинальной стоимости акций или путем приобретения части акций в целях сокращения их общего количества и о внесении соответствующих изменений в устав общества принимается общим собранием акционеров.

Не позднее 10 дней с даты принятия решения, об уменьшении уставного капитала, общество в письменной форме уведомляет об этом своих кредиторов. Кредиторы вправе не позднее 30 дней с даты направления им уведомления об уменьшении уставного капитала общества, потребовать от общества, прекращения или досрочного исполнения его обязательств и возмещения, связанных с этим убытков.

Таким образом, рассмотрев данный раздел, приходим к выводу, что уставный капитал являясь правовой формой выражения имущества акционерного общества, представляет собой самостоятельное правовое образование имущества. И при этом следует упомянуть, что применительно к АО возникает необходимость формирования не только уставного фонда, но и резервного фонда, который работал бы как смягчающий фактор при кризисных явлениях.

3.2 Акции акционерного общества

Эмиссионные ценные бумаги - в том числе бездокументарные, характеризуются следующими признаками:

- закрепляют совокупность имущественных и неимущественных прав, подлежащих удостоверению, уступке и безусловному осуществлению с соблюдением установленных законодательством Республики Казахстан формы и порядка;

- размещаются выпусками; имеют равные объем, и сроки осуществления прав внутри одного выпуска вне зависимости от времени приобретения ценной бумаги.

Акция - это тоже эмиссионная ценная бумага, закрепляющая права ее владельца (акционера) на получение части прибыли акционерного общества в виде дивидендов, на участие в управлении акционерным обществом и на часть имущества, остающегося после его ликвидации.

Как уже указывалось мною выше, существует две категории акций: обыкновенные и привилегированные.

Установления по обыкновенным акциям содержит ст. 14 Закона об АО [4], которая раскрывает объем прав акционеров - владельцев обыкновенных акций общества.

Каждая обыкновенная акция общества предоставляет акционеру - её владельцу одинаковый объем прав. Акционеры - владельцы обыкновенных акций общества имеют право:

1) участвовать в управлении обществом в порядке, предусмотренном настоящим Законом и уставом общества;

2) получать дивиденды;

3) получать информацию о деятельности общества, в том числе знакомиться с финансовой отчетностью общества, в порядке, определенном общим собранием акционеров или уставом общества;

4) получать выписки от регистратора или номинального держателя, подтверждающие его право собственности на ценные бумаги;

5) предлагать общему собранию акционеров общества кандидатуры для избрания в совет директоров общества;

6) оспаривать в судебном порядке принятые органами общества решения;

7) обращаться в общество с письменными запросами о его деятельности и получать мотивированные ответы в течение тридцати дней с даты поступления запроса в общество;

8) на часть имущества при ликвидации общества;

9) преимущественной покупки акций или других ценных бумаг общества, конвертируемых в его акции, в порядке, установленном Законом об АО.

Невозможно принятие тем или иным органом общества решения, сужающего или расширяющего права, предоставляемые обыкновенными акциями части акционеров - владельцев обыкновенных акций. Изменения должны касаться всех без исключения акционеров - владельцев обыкновенных акций.

Норма ст. 50 Закона об АО [4] означает общее правило предоставления акционеру одного голоса каждой принадлежащей ему обыкновенной акцией.

Акционеры - владельцы привилегированных акций общества не имеют права голоса на общем собрании акционеров, если иное не установлено законом или уставом общества для определенного типа привилегированных акций общества.

Привилегированные акции общества одного типа предоставляют акционерам - их владельцам одинаковый объем прав и имеют одинаковую номинальную стоимость.

В уставе общества должны быть определены размер дивиденда и (или) стоимость, выплачиваемая при ликвидации общества (ликвидационная стоимость) по привилегированным акциям каждого типа. Размер дивиденда и ликвидационная стоимость определяются в твердой денежной сумме или в процентах к номинальной стоимости привилегированных акций. Размер дивиденда и ликвидационная стоимость по привилегированным акциям считаются определенными также, если уставом общества установлен порядок их определения. Владельцы привилегированных акций, по которым не определен размер дивиденда, имеют право на получение дивидендов наравне с владельцами обыкновенных акций.

Уставом общества может быть установлено, что невыплаченный или не полностью выплаченный дивиденд по привилегированным акциям определенного типа, размер которого определен в уставе, накапливается и выплачивается впоследствии (кумулятивные привилегированные акции).

Акционеры - владельцы привилегированных акций участвуют в общем собрании акционеров с правом голоса при решении вопросов о реорганизации и ликвидации общества. Акционеры - владельцы привилегированных акций определенного типа приобретают право голоса при решении на общем собрании акционеров вопросов о внесении изменений и дополнений в устав общества, ограничивающих права акционеров - владельцев этого типа привилегированных акций, включая случаи определения или увеличения размера дивиденда и (или) определения или увеличения ликвидационной стоимости, выплачиваемых по привилегированным акциям предыдущей очереди, а также предоставления акционерам - владельцам иного типа привилегированных акций преимуществ в очередности выплаты дивиденда и (или) ликвидационной стоимости акций.

Хотя, как я уже указывал, привилегированные акции, в некоторых случаях, п. 4 ст. 13 Закона об АО [4], дают право голоса на собрании акционеров, в целом это акции не голосующие, п.2 ст. 13 Закона об АО [4] предусматривает их второстепенную роль в формировании уставного капитала и по другой причине - в силу ограничения в 25 % от общего количества объявленных акций.

Виды акций чрезвычайно разнообразны, хотя разнообразие это, как мы увидим ниже, большей частью совершенно искусственное или анормальное, или же чисто внешнее. Прежде всего различают акции именные от предъявительских. Именными называются те акции, принадлежность которых определенному лицу удостоверена надписью на акциях имени владельца их, причем принадлежность эта удостоверяется еще обыкновенно записью имени владельца в акционерный регистр компании. Владельцем именной акции, очевидно, может быть только физическое или юридическое лицо, а не совокупность лиц, как, например, это возможно в отношении к предъявительским акциям, хотя и в последнем случае если для предъявительских акций существует также акционерный регистр, то и предъявительская акция может быть записана только на имя одного лица, а не нескольких лиц, так как это было бы противно одному из свойств акций, заключающемуся в неделимости их. Характеристическое отличие между именной и предъявительской акцией заключается в условиях их отчуждения. В то время как предъявительские акции могут быть отчуждаемы посредством простой передачи, так что в отношении к ним применяется формула «da possession vaut titre» [23, с.321], именные акции, независимо от всех других стеснений и ограничений, которые могут быть определены уставом компании, во всяком случае могут быть отчуждаемы только посредством регистрации, т. е. посредством указания в регистре компании на произведенное отчуждение, причем заносится и имя нового владельца. Это свойство именных акций до того существенно, что, собственно говоря, на нем только и основано все различие между именными и предъявительскими акциями, так что именные акции, если только они отчуждаемы без регистрации посредством простой передаточной надписи индоссамента теряют свое значение как именных акций, хотя бы на них была сделана надпись имени владельца их, и они по обращаемости своей могут быть тогда приравнены к предъявительским акциям [8, с.123], как это и видно из практики акционерного дела; поэтому Вердер совершенно прав, говоря, что сама выдача именных акций могла бы быть заменена регистрацией, тогда как предъявительские акции немыслимы без документа [31, с.236]. Эта меньшая обращаемость именных акций и служила единственной причиной тому, что из опасения биржевой спекуляции, ажиотажа большая часть законодательства первоначально дозволяла выпуск вообще только именных акций. Кроме именных и предъявительских акций как бы промежуточную ступень между ними составляют так называемые ордерные акции, отчуждамые не посредством простой передачи, а посредством передаточной надписи - индоссамента, впрочем этот вид акций имеет большое сходство с предъявительскими акциями.

Различие между именными, предъявительскими и ордерными акциями существенно, как мы старались выяснить это выше, только в той мере, в какой оно находится в связи с большей или меньшей обращаемостью акций, поэтому если отчуждение именных акций обставлено такими формальностями и условиями, что они делаются неудобными для биржевых оборотов, то выпуск этих акций имеет значение меры противодействия биржевой спекуляции и ажиотажу, но вместе с тем им затрудняется оборот капиталов до такой степени, что обобщение этой меры имеет, безусловно, антихозяйственное значение. На этом основании чаще всего устанавливается, что только акции, номинальная цена которых ниже определенного минимума, должны быть обязательно именными, дабы такие акции не имели значения бумажных денег, во всех же других случаях предоставлен каждой компании свободный выбор между тем или другим видом акций.

Далее следует различие между простыми и привилегированными акциями, причем как первые, так и вторые различаются еще по сериям, причем различие это внешним образом выражается иногда обозначением на акции буквами, к какой серии она принадлежит, иногда же не делается этого обозначения, а акции всех серий следуют в непрерывном порядке номеров. Простые акции ввиду почти общераспространенного весьма вредного признания за первыми акционерами преимущественных или исключительных прав на приобретение акций последующих выпусков распадаются на два вида; на акции первого выпуска, или первые (основные) акции, и на акции следующих выпусков, или последующие акции. Основные акции дают обыкновенно первым владельцам их преимущественное или исключительное право на приобретение акций последующих выпусков, вследствие чего к акциям этим прилагаются как составная часть их особого рода свидетельства, удостоверяющие это право. Последующие акции отличаются тем от основных, что они могут быть выпускаемы по курсу выше и ниже, что ни в каком случае неприменимо в отношении к акциям первого выпуска, хотя в практике и делались отступления, причем и эти акции дают иногда преимущественное или исключительное право на приобретение акций последующих выпусков, так что существенное различие между основными и последующими акциями может основываться только на различии условий выпуска их, а не на различии прав, которые они дают, тем более что каждая привилегия, связанная с владением акцией, превращает последнюю в привилегированную акцию, вследствие чего порождается путаница понятий, а кроме того, привилегия на приобретение акций вообще должна быть отнесена в область акционерной патологии.

Привилегированные акции отличаются от простых акций тем, что владельцы их пользуются какими-либо привилегиями преимущественно в отношении к участию в прибылях компании. Так как владельцы этих акций пользуются привилегиями, которые могут касаться интересов владельцев простых акций, то, как совершенно верно замечает Карагусов Ф.С.[53, с.108], выпуск этих акций должен зависеть исключительно только от решения общего собрания, причем если право на выпуск таких акций не предусмотрено уставом компании, то акционеры, не согласные с решением общего собрания, вправе требовать обратно свои доли акционерного капитала, относясь к такому решению как к ликвидации существующей компании и учреждению новой.

Некоторые юристы считают, что привилегированные акции сродни облигациям, поскольку не дают никаких управленческих прав её владельцам, а удостоверяют лишь имущественные права. В действительности есть в этом некоторая доля правды, но все же главнейшее отличие между акциями и облигациями заключается в том, что первые имеют значение документа на известную долю акционерного капитала и на участие в предприятии в качестве акционера, пользуясь при этом акционерными правами, в состав которых входит и получение дивиденда, т. е. определенной доли из прибыли компании, тогда как облигация есть только особого рода долговое обязательство, выданное компанией, по которому уплачиваются проценты, а не дивиденд. Различие это отчасти упускается из виду, отчасти же оно игнорируется умышленно. Привилегированные акции Карагусов Ф.С. делит на шесть групп: 1) по привилегированным акциям кроме определенного процента уплачивается еще и дивиденд так, что владельцы привилегированных акций пользуются новым преимуществом; 2) привилегированным акциям кроме преимуществ в распределении дивиденда дается еще преимущество при ликвидации или не дается, или же об этом в уставе ничего не упоминается; 3) привилегированные акции в отличие от простых погашаются из особо предназначенного для этого амортизационного фонда, образуемого или посредством отчисления невыплаченных процентов и дивидендов, если запасной капитал стоит не ниже установленной нормы, или посредством отчисления выручки от продажи старого материала и процентов от возобновительного капитала, если последний достигает определенной высоты, причем погашение привилегированных акций производится посредством скупки их на бирже или же посредством оплаты по тиражу номинальной цены их; 4) проценты или определенный дивиденд по привилегированным акциям выплачиваются из прибылей следующего года в той мере, в какой прибыль настоящего года была недостаточна для этого, или же такая доплата не производится, или, наконец, по этому вопросу в уставе не сделано никаких определений; 5) владельцы привилегированных акций пользуются правом участия в общих собраниях, причем в некоторых компаниях при равной цене привилегированных и простых акций только четыре акции дают право голоса, или при двойной цене привилегированных акций владение пятью из них дает право голоса, тогда как простых акций требуется для того десять, или, наконец, каждая акция, будет ли она привилегированная или 10, дает право голоса, и 6) владельцы привилегированных акций более ограничены в пользовании правом голоса, чем владельцы простых акций. [53, с.110]

Таким образом акции, как одна из самых развитых форм ценных бумаг, должна обеспечивать имущественную безопасность для АО, а поэтому выпуск акций, обращение акций как на первичном так и на вторичном рынках требуют очень четкой правовой регламентации, которая регулируя их обращение при этом также способствовала бы и развитию рынка ценных бумаг в Казахстане.

Заключение

Подводя общие итоги выполненного дипломного исследования, можно со всей определенностью сказать, что оно еще раз убедило нас в правильности и важности выбранной темы, в ее актуальности, новизне и пока еще слабой научной разработанности.

Тот материал, что удалось собрать, продумать и проанализировать, те процессы, что удалось выявить и отследить, те факты, которые удалось обобщить, те идеи и соображения, что возникли в этой связи, несомненно, интересны и полезны для юриспруденции, для нынешней правовой практики создания и организации деятельности акционерных обществ, для правового обеспечения их деятельности и повышения экономической эффективности этой деятельности, для признания реалий новой социально-экономической практики как самими акционерами, так и населением, гражданами Казахстана.

В результате дипломного исследования были решены следующие задачи:

1. исследованы и систематизированы явлений и процессов акционирования в Республике Казахстан;

2. определена специфика и потенциальные возможности современного правового регулирования акционерной деятельности в Казахстане;

3. определена проблематика корпоративного управления в Казахстане;

4. выработаны некоторые конкретные предложения по совершенствованию теории и практики правового регулирования процессов акционирования.

Вместе с тем, конкретизируя результаты исследования, хочется отметить следующее.

1. Акционирование, базирующееся на идее частной собственности и правоспособности и законности соответствующих интересов, потребностей и мотиваций граждан, оказалось посильным и понятным для граждан Казахстана, в свою очередь, ставших правомочными участниками крупных социальных, экономических и правовых инноваций последних лет.

2. Создание и деятельность современных акционерных обществ не только открыли фактически новую правовую нишу в Казахстанской действительности, но они потребовали еще раз внимательно вдуматься в позиции, достижения правовой и экономической мысли в зарубежных странах, а сегодня с их учетом более основательно вести дело обновления экономики и права, науки и практики, их реструктуризацию, перевод на уровень, соответствующий достигнутому Казахстаном.

3. Высокой оценки заслуживает в целом деятельность законодателей и правоведов, оказавшихся в состоянии в короткие исторические сроки (5-8 лет) своевременно подвести фундаментальную правовую базу под процесс акционирования и в целом становления современного казахстанского предпринимательства.

При этом само акционерное право делает в Казахстане лишь свои первые шаги, но делает их уверенно и в правильном направлении. Поэтому применительно к нему и в целом к коренным образом обновленной правовой науке крайне важно не тормозить законодательную деятельность, выявлять резервы, незанятые ниши, назревшие потребности казахстанского права, продуктивно вести его реструктуризацию, завершая его системное устроение.

4. Приходится считаться с тем, что акционирование, как и вообще предпринимательство, и их правовое регулирование все еще развиты недостаточно, поэтому и связанные с ними социально-экономические и правовые проблемы не всегда видны наглядно.

Это обусловлено существующей недостаточной развитостью подлинно рыночной среды, рыночной экономики, наличием многих недостатков, противоречий и негативных черт, особенно обусловленных нынешним экономическим кризисом, свертыванием некоторых отраслей производства, наличием коррупции, финансовых махинаций, что в свою очередь встречает пока ещё недостаточно эффективное правовое противодействие. Сказывается и слабая развитость собственно конкурентной среды, неспособность многих видов Казахстанской продукции противостоять импортному давлению.[54, с. 22]

5. Акционерный комплекс Казахстана еще не всегда получает должную государственную поддержку, не всегда пользуется вниманием в регионах, в частности в органах местного самоуправления.

Поворот внимания к дальнейшей эффективной эволюции и углублению процессов акционирования, деятельности акционерных обществ в полном объеме их предназначения, возможности перерастания ряда АО в концерны, холдинги, финансово-промышленные группы при содействии государственных органов, при соответствующем правовом и государственном регулировании этих процессов открывает перспективы для подъема основных отраслей Казахстанской экономики.

6. Новой областью, требующей внимания правовой науки, организации и продуманного осуществления исследований, является приоритетная проблематика корпоративного управления.

Это перспективная проблематика XXI в. И казахстанская правовая наука должна более широко обращаться, более оперативно и качественно восходить к уровню понимания, интерпретации и применения проблематики данного рода.

7. К аналитической работе в правовой науке, к обобщению опыта, да и к активному (в том числе спонсорскому) участию в разработке назревших научных проблем целесообразно привлекать самих предпринимателей, наиболее активных из них, тем более из сферы хорошо подготовленной, информированной, творчески мыслящей молодежи, оказавшихся на ключевых постах в сфере производства, банков, торговли, строительства, управления, помогать их правовому образованию и воспитанию, их участию в развитии правовой науки.

Наконец, нужны более действенные шаги в области организации обратной связи, отслеживания результативности действующих норм, организации соответствующего эффективного мониторинга, по крайней мере применительно к процессам акционирования и их правового регулирования,

Все более полный переход к цивилизованным условиям рынка, акционерной деятельности, ее правового регулирования открывают необходимые перспективы осуществления гигантского реформирования страны с подлинно демократических позиций и в интересах всех граждан.

Все более продуманная, устремленная в перспективу стратегия акционирования, налаживание эффективной деятельности акционерных обществ и ее правового регулирования могут стать существенным фактором активизации и повышения роли экономики и права Казахстана в жизни мирового сообщества.

Список использованной литературы

1. Ионцев М. Г. Акционерные общества. Правовые основы. Имущественные отношения. Защита прав акционеров. Москва,2003г.

2. Гражданский Кодекс Республики Казахстан (Общая часть) от 27 декабря 1994 года

3. Гражданский Кодекс Республики Казахстан (Особенная часть) от 1 июля 1999 года

4. Закон Республики Казахстан «Об акционерных обществах» от 13 мая 2003 года

5. Создание, реорганизация и ликвидация юридических лиц в Республике Казахстан: практическое пособие. В. И. Скала, Н. В. Скала, Б. В. Скала. Алматы, 2004г.

6. Нурсеитов Э. О. Акционерное общество и ценные бумаги: Учет, правовое регулирование, аудит Алматы, 2004г.

7. Рашидова З. Акционирование. Гражданский Кодекс Республики Казахстан - толкование и комментирование. Выпуск 5. Алматы, Баспа, 1998г.

8. Шаматов Е.К. Ценные бумаги:учебное пособие. Изд. «Сана-маркет» Алматы, 2000г.

9. Шаматов Е.К. Портфель ценных бумаг. Изд. «Сана-маркет» Алматы, 2002г.

10. Гражданское право: науч. изд. Под ред. А. Г. Диденко, Е. В. Нестеровой Алматы, Нур-пресс, 2007г.

11. Гражданское право : общая часть : учеб. пособие. Гл. ред. А. Г. Диденко. Алматы, Нур-пресс, 2006г.

12. Жайлин Г. А. Гражданское право Республики Казахстан: часть Особенная: учебник. Алматы, Данекер, 2001г.

13. Абдыкадыров Б. К. Гражданское право в схемах. Общая часть: учеб. пособие Алматы, 2004г.

14. Могилевский С.Д. Правовые основы деятельности акционерных обществ. 4-е изд, перераб. и доп.. Москва, 2004.

15. Шиткина И.С. Правовое обеспечение деятельности акционерного общества. Москва, 1997г.

16. Закон Республики Казахстан «О государственной регистрации юридических лиц и учетной регистрации филиалов и представительств» от 17 апреля 1995 года

17. Закон Республики Казахстан «Об аудиторской деятельности» от 20 ноября 1998 года

18. Закон Республики Казахстан «О банкротстве» от 21 января 1997 года

19. Нурсеитов Э. О. Аудиторская деятельность (практика аудита и согласованные процедуры): практ. пособие Алматы, 2005г.

20. Гарсия Гарридо Римское частное право: Казусы, иски, институты. Изд-во Статут, Москва, 2005г.

21. Бартошек М. Римское право: (Понятия, термины, определения); Москва,1989г.

22. Жамен С., Лакур Л. Торговое право: Учеб. пособие / Пер. с фр. - М.: Международные отношения. 1993г.

23. Гражданское и торговое право капиталистических государств: Учебник. - 3-е изд., перераб. и доп. Москва, 1993г.

24. Комментарий к Гражданскому Кодексу Казахской ССР. Под. ред. Ю.Г. Басина, Р.С. Тазутдинова. Алма-Ата: Казахстан, 1990г.

25. Роль государства и права в рыночной экономике переходного периода ; под общ. ред. М. Нуртазина ; ред.: А. Калдыбаев, Ж. Тойшибекова. Алматы, 2003г.

26. Алексеев С. С. Теория права. Москва, 1994г.

27. Басин Ю. Г. Избранные труды по гражданскому праву. Алматы, АЮ- ВШП "?ділет", 2003г.

28. информационно-аналитический журнал «Экономика и право Казахстана», выпуск №24, 2008г.

29. Юридические лица: практикум; Под ред. С. И. Климкина; Алматы, 2003г.

30. Жайлин Г. А. Гражданское право Алматы, 2003г.

31. Берзон Н.И., Ковалев А.П. Акционерное общество: капитал, правовая база, управление. Москва, 1995г.

32. В. И. Скала, Л. А. Шарченко, Б. В.Скала , Н. В. Скала Акционерное общество или хозяйственное товарищество?: Практические рекомендации по реализации требований ст. 90 Закона РК "Об акционерных обществах" Алматы, 2003г.

33. Белов В.А. Ценные бумаги: Вопросы правовой регламентации. Москва,1993г.

34. Гражданское право Республики Казахстан: учеб. пособие Алматы, Д?некер, 1999г.

35. Кашанина Т. В. Корпоративное Учебник для вузов. Москва, 1999г.

36. Жайлин Г. А. Гражданское право Алматы, 2003г.

37. Юридический энциклопедический словарь. Гл. ред. А. Я. Сухарев. Москва, 1995г.

38. Толковый юридический словарь для бизнесменов. Москва, 1992г.

39. Пралиева Г. К. Гражданское право Республики Казахстан. Общая и особенная части: учеб.-практ. Пособие. Алматы, Юрист, 2007г.

40. Мамай В. И. К понятию и признакам акционерного общества 1996г.

41. Бандурин В.В., Беленький Л.П., Блинов В.В. Корпоративное управление в условиях рынка. Москва,1996г.

42. Акционерное общество и товарищество с ограниченной ответственностью: Сб. зарубеж. законодательства / Сост., отв. ред. и авт. вступ. ст. Туманов В. А. Москва, 1995г.

43. Управление и корпоративный контроль в акционерном обществе. Под ред. Е. П. Губина. Москва, 1999г.

44. Корпоративное управление: Владельцы, директора и наемные работники. Пер. с англ. / Фордхемский ун-т; Под ред. М. Хесселя. Москва, 1996г.

45. Зинатулин Л. Ф. Корпоративное управление. Москва, 1997г.

46. Кашанина Т.В., Сударькова Е.А. Акционерное право. Практический курс. Москва, 1997г.

47. Бердникова Т. Е. Акционерное общество на рынке ценных бумаг. Москва, 1997г.

48. Метелева Ю. А. Правовое положение акционера в акционерном обществе. Москва, 1999г.

49. Ларин В. В. Акционерное право. Москва,1999

50. Правовое регулирование деятельности акционерных обществ. Под ред. Е. П. Губина. - Москва, 1993г.

51. Ю.Г. Басин. Сделки. Алматы, 1996г.

52. Иоффе О. С. Гражданское законодательство Республики Казахстан. Размышления о праве: статьи, комментарии, практика. Под ред. А. Г. Диденко. Астана, 2002г.

53. Карагусов Ф. С. Ценные бумаги и деньги в системе объектов гражданских прав. Алматы, Жеті жар?ы, 2002г.

54. Информационно-аналитический журнал «Саясат», выпуск №1 2009г.

Размещено на Allbest.ru