Правовое положение акционерного общества

Вместе с тем, организационно-правовая форма, характерная для акционерных обществ, является привлекательной и для предпринимателей-организаторов производственной, коммерческой и иных видов деятельности. Она дает возможность путем выпуска и размещения акций привлекать в акционерное общество большое число физических и юридических лиц, а стало быть, значительные финансовые средства. Капиталы, аккумулированные таким образом, обеспечивают создание реальной финансовой базы для функционирования акционерных обществ.[31, с. 168]

В связи с этим и рядом других обстоятельств возникла настоятельная необходимость четкого и последовательного законодательного регулирования деятельности акционерных обществ с момента их создания до ликвидации, а также защиты прав и интересов акционеров.

Самые общие положения, законодательно регламентирующие порядок создания и правовой статус акционерных обществ, предусмотрены статьями 85-94 ГК РК [2], Законом РК «Об акционерных обществах» [4], который развивает и дополняет положения ГК РК о юридических лицах, а также другие нормы.

Таким образом, приходим к выводу, что эти осмысленные и используемые нами в дипломной работе выработанные практикой и юридической теорией понятия являются непременным условием, вводящим нас в сферу современной акционерной деятельности. И, разумеется, крайне важно отметить, что лишь на базе исходных правовых понятий мы можем осветить основные вопросы правового регулирования деятельности акционерных обществ.

1.3 Правовая процедура учреждения акционерного общества

Создание общества путем учреждения осуществляется по решению учредителей (учредителя).

Анализ правовых актов, регулирующих процедуру учреждения акционерных обществ, позволяет выделить как минимум три этапа этой процедуры. Выделение этих этапов достаточно условно [6, с.113], но тем не менее позволяет более четко представить всю картину учреждения акционерного общества.

Этап первый - проведение учредительного собрания. Решение об учреждении общества принимается учредительным собранием, а в случае учреждения общества одним лицом решение принимается этим лицом единолично.

На первом учредительном собрании учредители:

1) принимают решение об учреждении общества и определяют порядок совместной деятельности по созданию общества;

2) заключают учредительный договор;

3) устанавливают размер предварительной оплаты акций учредителями;

4) устанавливают количество объявленных акций, в том числе акций, подлежащих оплате учредителями;

5) устанавливают условия и порядок конвертирования ценных бумаг общества, подлежащих обмену на акции общества;

6) утверждают методику определения стоимости акций при их выкупе обществом;

7) принимают решение о государственной регистрации объявленных к выпуску акций;

8) выбирают регистратора общества;

9) избирают лиц, уполномоченных подписывать от имени общества документы для государственной регистрации;

10) определяют лиц, которые в соответствии с законодательством Республики Казахстан будут производить оценку имущества, вносимого в оплату уставного капитала учредителями общества;

11) избирают лиц, уполномоченных осуществлять финансово-хозяйственную деятельность общества и представлять его интересы перед третьими лицами до образования органов общества;

12) утверждают устав общества.

Учредителями общества могут быть граждане и (или) юридические лица, принявшие решение о его учреждении.

На первом учредительном собрании заключается учредительный договор, который должен содержать следующее:

1) сведения об учредителях (единственном учредителе) общества, включая: в отношении физического лица имя, гражданство, место проживания и данные документа, удостоверяющего личность; в отношении юридического лица его наименование, место нахождения, данные о государственной регистрации;

2) запись об учреждении общества, полное и сокращенное наименования общества, а также порядок его создания;

3) размер предварительной оплаты акций учредителями, а также сроки и порядок оплаты;

4) количество, виды и номинальную стоимость объявленных акций общества, которые будут размещены среди его учредителей (приобретены единственным учредителем) после государственной регистрации выпуска акций;

5) права и обязанности его учредителей и распределение расходов, связанных с созданием общества, а также иные условия осуществления учредителями деятельности по созданию общества;

6) определение полномочий лиц, которым поручается представлять интересы общества в процессе его создания и государственной регистрации;

7) порядок созыва и проведения последующих собраний учредителей общества, а также количество голосов каждого учредителя общества на последующих учредительных собраниях;

8) запись об утверждении устава общества;

9) иные условия, подлежащие включению в учредительный договор (решение единственного учредителя):

Учредительный договор заключается в письменной форме посредством подписания договора каждым учредителем или его представителем.

Решение единственного учредителя оформляется в письменной форме и подписывается учредителем или его представителем.

Учредительный договор (решение единственного учредителя) подлежит нотариальному удостоверению.

Кроме того на первом учредительном собрании принимается устав общества. Устав общества является документом, определяющим правовой статус общества как юридического лица. Устав общества должен быть подписан учредителями (единственным учредителем) либо их представителями (представителем), за исключением новой редакции устава (внесения изменений и дополнений в него) действующего акционерного общества, который подписывается лицом, уполномоченным общим собранием акционеров. Устав общества, а также все изменения и дополнения к нему подлежат нотариальному удостоверению. (ст. 9 Закона РК «Об Акционерных обществах» [4])

Согласно п.2 ст. 9 Закона РК «Об акционерных обществах»[4] устав общества должен содержать следующие сведения:

1) полное и сокращенное наименования общества;

2) место нахождения исполнительного органа общества;

3) сведения о правах акционеров, включая объем прав, удостоверенных привилегированными акциями общества;

4) порядок образования и компетенцию органов общества;

5) порядок организации деятельности органов общества, включая: порядок созыва, подготовки и проведения общего собрания акционеров и заседаний коллегиальных органов общества; порядок принятия решений органами общества, в том числе перечень вопросов, решения по которым должны приниматься квалифицированным большинством голосов;

6) порядок предоставления акционерам общества информации о его деятельности с указанием средства массовой информации, используемого для публикации информации о деятельности общества;

7) порядок предоставления акционерами и должностными лицами общества информации об их аффилиированных лицах;

8) в случае, если общество является некоммерческой организацией: указание на то, что общество является некоммерческой организацией, положения о процедуре голосования, невыплате дивидендов и другие требования, установленные Законом РК «Об Акционерных обществах» и иными законодательными актами Республики Казахстан;

9) условия прекращения деятельности общества;

10) иные положения в соответствии с Законом РК «Об Акционерных обществах» и иными законодательными актами Республики Казахстан.

Дополнительно к указанным положениям уставом общества могут быть установлены некоторые ограничения:

- количества акций, принадлежащих одному акционеру;

- суммарной номинальной стоимости акций, принадлежащих одному акционеру;

- максимального числа голосов, предоставляемых одному акционеру.

Необходимо обратить внимание на это положение, так как в практике акционерных обществ нередки ошибки при его реализации. Введение таких ограничений специально связывается с фиксацией их в уставе. Это значит, что никакой орган управления акционерного общества, кроме общего собрания акционеров, не может принимать решение по вопросам установления названных ограничений. Это касается и совета директоров. [5, с. 49]

Наряду с перечисленными положениями устав общества может содержать ряд других, однако они не должны противоречить Закону РК «Об акционерных обществах» и иным законам.

В соответствии с п.3 ст.9 Закона РК «Об акционерных обществах» [4] все заинтересованные лица вправе ознакомиться с уставом общества. По требованию заинтересованного лица общество обязано предоставить ему возможность ознакомиться с уставом общества, включая последующие изменения и дополнения к нему. В течение трех рабочих дней общество обязано исполнить требование акционера о предоставлении ему копии устава общества. Общество вправе взимать за предоставление копии устава акционеру плату, которая не должна превышать расходы на изготовление копии, а также при необходимости ее доставки - расходы на ее доставку.

Здесь необходимо кратко объяснить смысл выражения «все заинтересованные лица». Закон РК «Об акционерных обществах» не дает разъяснения по поводу того, что же понимается под заинтересованным лицом, как это сделано, например, в отношении лиц, заинтересованных в совершении обществом сделки. Именно этот факт позволяет утверждать, что любое заинтересованное лицо не имеет никаких специальных характеристик и требований к нему. Любому юридическому или физическому лицу, проявившему к акционерному обществу интерес, общество обязано предоставить возможность ознакомиться с уставом. [32, с. 43]

Закон РК «Об акционерных обществах» [4] содержит общую норму: внесение изменений и дополнений в устав общества или утверждение устава общества осуществляется по решению общего собрания акционеров.

Однако из этого общего правила возможен ряд исключений.

Во-первых, внесение в устав общества изменений и дополнений по результатам размещения акций общества, в том числе изменений, связанных с увеличением уставного капитала общества, осуществляется на основании решения общего собрания акционеров об увеличении уставного капитала общества или решения совета директоров общества, если в соответствии с уставом обществу принадлежит право принятия такого решения, иного решения, являющегося основанием размещения акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, и зарегистрированного отчета об итогах выпуска акций. При увеличении уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций уставный капитал увеличивается на сумму номинальных стоимостей размещенных дополнительных акций, а количество объявленных акций определенных категорий и типов уменьшается на число размещенных дополнительных акций этих категорий и типов.

Во-вторых, внесение изменений и дополнений в устав общества, связанных с уменьшением уставного капитала общества путем приобретения акций общества в целях их погашения, осуществляется на основании решения общего собрания акционеров о таком уменьшении и утвержденного советом директоров общества отчета об итогах приобретения акций. В этом случае уставный капитал общества уменьшается на сумму номинальных стоимостей погашенных акций.

В-третьих, внесение в устав общества изменений, связанных с созданием филиалов, открытием представительств общества и их ликвидацией, осуществляется на основании решения совета директоров общества.

Этап второй - государственная регистрация акционерного общества. Согласно ст. 42 ГК РК [2] юридическое лицо подлежит государственной регистрации в органах юстиции. К сожалению, ни Гражданский Кодекс РК, ни Закон РК «Об Акционерных обществах» не устанавливают этого обязанности регистрации в органах юстиции конкретно для Акционерных Обществ, что говорит о преобладании в казахстанском праве общих норм.

Государственная регистрация юридических лиц (в том числе акционерных обществ) - это акт уполномоченного органа, который осуществляется посредством внесения в Государственный реестр сведений о создании, реорганизации и ликвидации юридических лиц, а также иных сведений о юридических лицах, предусмотренных законодательством. За регистрацию уплачивается государственная пошлина в соответствии с законодательством о налогах и сборах.

В единый государственный реестр вносятся сведения о юридическом лице и заводится регистрационное дело, в котором собраны документы, явившиеся основанием для соответствующих реестровых записей.

В государственном реестре должны содержаться следующие сведения и документы о юридическом лице:

а) полное и (если имеется) сокращенное наименование, в том числе фирменное, для коммерческих организаций.;

б) организационно-правовая форма;

в) адрес (место нахождения) постоянно действующего исполнительного органа юридического лица (в случае отсутствия постоянно действующего исполнительного органа юридического лица - иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности), по которому осуществляется связь с юридическим лицом;

г) способ образования юридического лица (создание или реорганизация);

д) сведения об учредителях юридического лица;

е) копии учредительных документов юридического лица;

ж) сведения о правопреемстве - для юридических лиц, созданных в результате реорганизации иных юридических лиц, для юридических лиц, в учредительные документы которых вносятся изменения в связи с реорганизацией, а также для юридических лиц, прекративших свою деятельность в результате реорганизации;

з) дата регистрации изменений, внесенных в учредительные документы юридического лица, или в случаях, установленных законом, дата получения регистрирующим органом уведомления об изменениях, внесенных в учредительные документы;

и) способ прекращения деятельности юридического лица (путем реорганизации или путем ликвидации);

к) размер указанного в учредительных документах коммерческой организации уставного капитала;

л) фамилия, имя, отчество и должность лица, имеющего право без доверенности действовать от имени юридического лица, а также паспортные данные такого лица или данные иных документов, удостоверяющих личность в соответствии с законодательством Республики Казахстан, и регистрационный номер налогоплательщика при его наличии;

м) сведения о лицензиях, полученных юридическим лицом.

Сведения, содержащиеся в государственном реестре, являются открытыми и общедоступными, за исключением таких, как паспортные данные физических лиц и регистрационные номера налогоплательщиков.

Эти данные могут быть предоставлены исключительно по запросам органов государственной власти в соответствии с их компетенцией.

Содержащиеся в государственном реестре сведения о конкретном юридическом лице предоставляются в виде:

выписки из государственного реестра;

копии документа (документов), содержащегося в регистрационном деле;

справки об отсутствии запрашиваемой информации.

Государственная регистрация юридических лиц при их создании осуществляется регистрирующими органами по месту нахождения постоянно действующего исполнительного органа; в случае отсутствия такого органа - по месту нахождения иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности.

Документы представляются в регистрирующий орган уполномоченным лицом непосредственно или направляются почтовым отправлением с объявленной ценностью при его пересылке и описью вложения.

Уполномоченным лицом (далее - заявитель) могут являться следующие физические лица:

1) руководитель постоянно действующего исполнительного органа регистрируемого юридического лица или иное лицо, имеющее право без доверенности действовать от имени этого юридического лица;

2) учредитель (учредители) юридического лица при его создании;

3) руководитель юридического лица, выступающего учредителем регистрируемого юридического лица;

4) конкурсный управляющий или руководитель ликвидационной комиссии (ликвидатор) при ликвидации юридического лица;

5) иное лицо, действующее на основании доверенности или иного полномочия, предусмотренного законом, или актом специально уполномоченного на то государственного органа.

Заявитель удостоверяет своей подписью заявление, представляемое в регистрирующий орган, указывает свои паспортные данные и регистрационный номер налогоплательщика (при его наличии). Подпись заявителя на указанном заявлении должна быть нотариально удостоверена.

Датой представления документов при осуществлении государственной регистрации является день их получения регистрирующим органом.

Заявителю выдается расписка в получении документов с указанием перечня и даты их получения регистрирующим органом. Расписка должна быть выдана в день получения документов регистрирующим органом.

При поступлении в регистрирующий орган документов, направленных по почте, расписка высылается в течение рабочего дня, следующего за днем получения документов регистрирующим органом, по указанному заявителем почтовому адресу с уведомлением о вручении.

Регистрирующий орган обеспечивает учет и хранение всех представленных при государственной регистрации документов.

Регистрирующий орган не вправе требовать представления других документов, кроме документов, установленных Законом «О государственной регистрации юридических лиц и учетной регистрации филиалов и представительств» [16].

При государственной регистрации создаваемого юридического лица в регистрирующий орган представляются:

а) заявление о государственной регистрации, подписанное заявителем и представленное по форме, утвержденной Правительством РК. В заявлении подтверждается, что представленные учредительные документы соответствуют установленным законодательством Республики Казахстан требованиям к учредительным документам юридического лица данной организационно-правовой формы; что сведения, содержащиеся в этих учредительных документах, иных представленных для государственной регистрации документах, заявлении о государственной регистрации, достоверны; что при создании юридического лица соблюден установленный для юридических лиц данной организационно-правовой формы порядок их учреждения, в том числе оплаты уставного капитала на момент государственной регистрации; что в установленных законом случаях вопросы создания юридического лица согласованы с соответствующими государственными органами;

б) решение о создании юридического лица в виде протокола, договора или иного документа в соответствии с законодательством Республики Казахстан;

в) учредительные документы юридического лица (подлинники или нотариально удостоверенные копии);

г) выписка из реестра иностранных юридических лиц соответствующей страны происхождения или иное равное по юридической силе доказательство юридического статуса иностранного юридического лица - учредителя;

д) документ об уплате государственной пошлины.

Решение о государственной регистрации, принятое регистрирующим органом, является основанием внесения соответствующей записи в государственный реестр.

Моментом государственной регистрации признается внесение регистрирующим органом соответствующей записи в государственный реестр.

Регистрирующий орган с момента государственной регистрации выдает (направляет) заявителю документ, подтверждающий факт внесения записи в государственный реестр. Форма и содержание такого документа устанавливаются Правительством РК.

Закон РК «О государственной регистрации юридических лиц и учетной регистрации филиалов и представительств» содержит основания для отказа в регистрации юридического лица. Согласно ст. 11 Закона РК «О государственной регистрации юридических лиц и учетной регистрации филиалов и представительств» [16] отказ в государственной регистрации допускается в случае:

а) Нарушение порядка создания и реорганизации юридического лица, установленного законодательными актами Республики Казахстан;

б) в случае, если учредителем является бездействующее юридическое лицо и (или) если учредитель и (или) руководитель юридического лица являются учредителями и (или) руководителями бездействующих юридических лиц и (или) признаны недееспобными или ограниченно дееспособными и (или) безвестно отсутствующими, и (или) объявлены умершими, и (или) осуждены за преступления по статьям 192, 216, 217 Уголовного кодекса Республики Казахстан, и (или) представлены утерянные документы, удостоверяющие личность.

Решение об отказе в государственной регистрации должно содержать основания отказа с обязательной ссылкой на нарушения, указанные ранее, и должно быть принято не позднее трех рабочих дней со дня представления документов в регистрирующий орган.

Решение об отказе в государственной регистрации направляется лицу, указанному в заявлении о государственной регистрации, с уведомлением о вручении такого решения.

Решение об отказе в государственной регистрации может быть обжаловано в судебном порядке.

Этап третий - формирование уставного капитала акционерного общества.

После регистрации акционерного общества у учредителей общества возникает обязанность в установленном законом порядке сформировать уставный капитал общества.

Согласно ст. 11 Закона РК «Об Акционерных Обществах» [4] уставный капитал общества формируется посредством оплаты акций учредителями (единственным учредителем) по их номинальной стоимости и инвесторами по ценам размещения, определяемым в соответствии с требованиями, установленными законодательством, и выражается в национальной валюте Республики Казахстан. Наличие уставного капитала, разделенного на определенное количество акций, - это конституирующий признак акционерного общества.

От размера пакетов акций, которыми владеют акционеры, может зависеть не только степень их влияния на акционерное общество, но и статус.

Наряду с обыкновенными акциями общество вправе размещать один или несколько типов привилегированных акций, но номинал привилегированных акций не должен соответствовать номиналу обыкновенных. При этом количество размещенных привилегированных акций не должно превышать 25% от общего количества объявленных акций.

При учреждении общества все его акции должны быть размещены среди учредителей.

В целях защиты интересов кредиторов Закон РК «Об Акционерных Обществах» четко определяет минимальный размер уставного капитала общества. Минимальный размер уставного капитала общества составляет 50 000-кратный размер месячного расчетного показателя, установленного законом Республики Казахстан о республиканском бюджете на соответствующий финансовый год. Установление минимального размера уставного капитала акционерного общества имеет объективные причины. Главная из них называет: уставный капитал общества определяет минимальный размер имущества общества, гарантирующего интересы его кредиторов. Поэтому указание размера уставного капитала, как было указано ранее, является обязательным требованием к содержанию договора о создании акционерного общества и тем более к содержанию его устава.

Итак, уставный капитал разделен на акции. Для того чтобы получить четкое представление о процессах формирования, увеличения и уменьшения размера уставного капитала, необходимо учитывать, что в этом процессе всегда фигурируют три разновидности акций: размещенные, объявленные и дополнительные.

Размещенные акции - это определенные уставом общества количество и номинальная стоимость акций, приобретенных акционерами. Через их реализацию и формируется уставный капитал учредителями. [11, с. 54]

Уставом общества должны быть определены количество, номинальная стоимость акций, приобретенных акционерами (т.е. размещенные акции), и права, предоставляемые этими акциями. Приобретенные и выкупленные обществом акции, а также акции общества, право собственности на которые перешло к обществу в случае несвоевременной оплаты учредителем, являются размещенными до их погашения.[11, с. 48]

Объявленные акции - это определенные уставом общества количество и номинальная стоимость акций, которые общество вправе размещать дополнительно к размещенным акциям.

Уставом общества могут быть определены количество, номинальная стоимость, категории (типы) акций, которые общество вправе размещать дополнительно к размещенным акциям (т.е. объявленные акции), права, предоставляемые этими акциями, а также порядок и условия размещения обществом объявленных акций. При отсутствии в уставе общества этих положений общество не вправе размещать дополнительные акции.[10, с. 86]

Дополнительные акции - это размещенные акции из числа объявленных.

Важно отметить, что если размещенные акции фактически определяют размер уставного капитала, то объявленные - это некая условная величина, которая на момент ее внесения в устав ничем не обеспечена и, естественно, не отражается в уставном капитале. [33, с. 53]

Решение о внесении в устав общества изменений и дополнений, связанных с предусмотренными выше положениями об объявленных акциях общества, за исключением изменений, связанных с уменьшением их количества по результатам размещения дополнительных акций, принимается общим собранием акционеров.

В случае размещения обществом ценных бумаг, конвертируемых в акции определенной категории (типа), количество объявленных акций этой категории (типа) должно быть не менее количества, необходимого для конвертации в течение срока обращения этих ценных бумаг. При этом общество не вправе принимать решения об изменении прав, предоставляемых акциями, в которые могут быть конвертированы размещенные обществом ценные бумаги. [33, с. 89]

На практике предусматривается два варианта поведения в отношении акций размещенных, но еще не оплаченных акционерами. Первый вариант - акция, принадлежащая учредителю общества, не предоставляет права голоса до момента ее полной оплаты. Второй вариант определяется уставом - акция, принадлежащая учредителю общества, предоставляет право голоса до момента ее полной оплаты.

В случае неполной оплаты акций право собственности на акции, цена размещения которых соответствует неоплаченной сумме (стоимости имущества, не переданного в оплату акций), переходит к обществу. Договором о создании общества может быть предусмотрено взыскание неустойки (штрафа, пени) за неисполнение обязанности по оплате акций.[34, с. 134]

Акции, право собственности на которые перешло к обществу, не предоставляют права голоса, не учитываются при подсчете голосов, по ним не начисляются дивиденды. Такие акции должны быть реализованы обществом после их приобретения обществом, в противном случае общество обязано принять решение об уменьшении своего уставного капитала. Если общество в разумный срок не примет решение об уменьшении своего уставного капитала, орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, либо иные государственные органы, которым законом предоставлено право на предъявление такого требования, вправе предъявить в суд требование о ликвидации общества.

Дополнительные акции и иные эмиссионные ценные бумаги общества, размещаемые путем подписки, размещаются при условии их полной оплаты.

Оплата акций, распределяемых среди учредителей общества при его учреждении, дополнительных акций, размещаемых посредством подписки, может осуществляться деньгами, ценными бумагами, другими вещами или имущественными правами либо иными правами, имеющими денежную оценку.

Устав общества может содержать ограничения на виды имущества, которым могут быть оплачены акции общества.

Денежная оценка имущества, вносимого в оплату акций при учреждении общества, производится по соглашению между учредителями. А при оплате дополнительных акций неденежными средствами денежная оценка имущества, вносимого в оплату акций, производится советом директоров общества исходя из их рыночной стоимости.

Применительно к законодательству Казахстана следует заметить, что не плохо было бы установить обязательное требование указание в уставе при учреждении общества положения о создании резервного фонда. Резервный фонд общества должен быть предназначен для покрытия его убытков, а также для погашения облигаций общества и выкупа акций общества в случае отсутствия иных средств. Резервный фонд может быть создан в размере, предусмотренном уставом общества, но не менее 5% его уставного капитала. Формироваться резервный фонд должен путем обязательных ежегодных отчислений до достижения им размера, установленного уставом общества. Размер ежегодных отчислений должен предусматриваться уставом общества, но не может быть менее 5% чистой прибыли до достижения размера, установленного уставом общества.

Уставом общества может быть предусмотрено формирование из чистой прибыли специального фонда акционирования работников общества. Его средства расходуются исключительно на приобретение акций общества, продаваемых акционерами этого общества, для последующего размещения среди работников общества.

При возмездной реализации работникам общества акций, приобретенных за счет средств фонда акционирования работников общества, вырученные средства направляются на формирование указанного фонда.

В данном разделе мы рассмотрели процедуру учреждения акционерного общества. То есть по сути определили основные этапы «рождения» самостоятельного субъекта правовых отношений, что по сути является определяющим фактором изучения правового положения акционерных обществ.

1.4 Правовая процедура ликвидации акционерного общества

Ликвидация юридического лица влечет за собой его прекращение без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим юридическим лицам.

Акционерное общество может быть ликвидировано:

- решением общего собрания акционеров;

- решением суда по основаниям, предусмотренным Гражданским Кодексом РК.

По решению суда юридическое лицо может быть ликвидировано в случаях:

1) банкротства;

2) признания недействительной регистрации юридического лица в связи с допущенными при его создании нарушениями законодательства, которые носят неустранимый характер;

3) систематического осуществления деятельности, противоречащей уставным целям юридического лица;

4) осуществления деятельности без надлежащего разрешения (лицензии), либо деятельности, запрещенной законодательными актами, либо с неоднократным или грубым нарушением законодательства, в том числе непредставления декларации о корпоративном подоходном налоге (о совокупном годовом доходе и произведенных вычетах) или упрощенной декларации по истечении одного года после установленного законом срока представления, отсутствия юридического лица по месту нахождения или по фактическому адресу, а также учредителей (участников) и должностных лиц, без которых юридическое лицо не может функционировать в течение одного года;

5) в других случаях, предусмотренных законодательными актами.

В случае добровольной ликвидации общества процедура ликвидации может быть представлена в следующем виде.

Шаг первый. Совет директоров ликвидируемого общества выносит на решение общего собрания акционеров вопрос о ликвидации общества и назначении ликвидационной комиссии.

Шаг второй. Проводится общее собрание акционеров добровольно ликвидируемого общества, на котором принимаются решения: 1) о ликвидации общества; 2) о назначении ликвидационной комиссии.

С момента назначения ликвидационной комиссии к ней переходят все полномочия по управлению делами общества. Ликвидационная комиссия от имени ликвидируемого общества выступает в суде.

В случае, когда акционером ликвидируемого общества является государство или государственный орган, в состав ликвидационной комиссии включается представитель соответствующего комитета по управлению имуществом, или фонда имущества, или соответствующего государственного органа.

Шаг третий. Ликвидационная комиссия публикует информацию о ликвидации юридического лица, а также о порядке и сроке заявления претензий его кредиторами в официальных печатных изданиях центрального органа юстиции. Срок заявления претензий не может быть менее двух месяцев с момента публикации о ликвидации.

Ликвидационная комиссия принимает меры к выявлению кредиторов и получению задолженности, а также письменно уведомляет кредиторов о ликвидации юридического лица.

Шаг четвертый. После истечения срока для предъявления претензий кредиторами ликвидационная комиссия составляет промежуточный ликвидационный баланс, который содержит сведения о составе имущества ликвидируемого юридического лица, перечне заявленных кредиторами претензий, а также результатах их рассмотрения.

Промежуточный ликвидационный баланс утверждается собственником имущества юридического лица или органом, принявшим решение о ликвидации юридического лица.

При составлении промежуточного ликвидационного баланса в состав имущества ликвидируемого юридического лица не включаются выделенные активы, являющиеся обеспечением по облигациям, выпущенным в соответствии с законодательством Республики Казахстан о секьюритизации, и залоговое имущество, являющееся следующим обеспечением по ипотечным облигациям: права требования по договорам ипотечного жилищного займа (включая ипотечные свидетельства), а также государственные ценные бумаги Республики Казахстан в случаях, когда право собственности на указанные облигации возникло у их держателей или перешло к ним по сделкам либо по иным основаниям, предусмотренным законодательными актами Республики Казахстан. Указанное имущество и выделенные активы, являющиеся обеспечением по облигациям, выпущенным в соответствии с законодательством Республики Казахстан о секьюритизации, передаются ликвидационной комиссией представителю держателей ипотечных облигаций или облигаций, выпущенных в соответствии с законодательством Республики Казахстан о секьюритизации, для расчета с кредиторами -- держателями указанных облигаций в соответствии с законодательством Республики Казахстан о рынке ценных бумаг.

Шаг пятый. Если у ликвидируемого юридического лица (кроме государственных учреждений) недостаточно денег для удовлетворения требований кредиторов, ликвидационная комиссия осуществляет продажу имущества юридического лица с публичных торгов в порядке, установленном для исполнения судебных решений.

Шаг шестой. Выплата денег кредиторам ликвидируемого юридического лица производится ликвидационной комиссией в соответствии с промежуточным ликвидационным балансом в порядке следующей очередности:

1) в первую очередь - удовлетворяются требования по уплате удержанных из заработной платы и (или) иного дохода алиментов, а также требования граждан, перед которыми ликвидируемое юридическое лицо несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, путем капитализации соответствующих повременных платежей;

2) во вторую очередь - производятся расчеты по оплате труда и выплате компенсаций лицам, работавшим по трудовому договору, задолженностей по социальным отчислениям в Государственный фонд социального страхования, по уплате удержанных из заработной платы обязательных пенсионных взносов, а также вознаграждений по авторским договорам, за исключением случаев, когда часть сумм требований в соответствии с законодательным актом, регулирующим вопросы банкротства, удовлетворяются в пятую очередь;

3) в третью очередь - удовлетворяются требования кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества ликвидируемого банкрота, в пределах суммы обеспечения, за исключением требований кредиторов - держателей ипотечных облигаций, обеспеченных залогом прав требования по договорам ипотечного жилищного займа (включая залог ипотечных свидетельств), а также государственных ценных бумаг Республики Казахстан в случаях, когда право собственности на указанные облигации возникло у их держателей или перешло к ним по сделкам либо по иным основаниям, предусмотренным законодательными актами Республики Казахстан;

4) в четвертую очередь - погашается задолженность по налогам и другим обязательным платежам в бюджет;

5) в пятую очередь - выплаты по акциям, которые должны быть выкуплены в соответствии с Законом РК «Об Акционерных обществах».

6) в шестую очередь - выплаты начисленных и невыплаченных дивидендов по привилегированным акциям.

7) в седьмую очередь - выплаты начисленных и невыплаченных дивидендов по простым акциям;

8) оставшееся имущество распределяется между всеми владельцами акций пропорционально количеству принадлежащих им акций.

Шаг седьмой. После завершения расчетов ликвидационная комиссия составляет ликвидационный баланс, который утверждается собственником имущества юридического лица или органом, принявшим решение о ликвидации юридического лица.

Шаг восьмой. Ликвидация общества считается завершенной, а общество прекратившим существование с момента внесения органом государственной регистрации соответствующей записи в Единый государственный реестр юридических лиц.

При исследовании данной главы мы пришли к следующим выводам:

1) Акционерные общества имеют огромную историческую базу, по сути, совершенствование правовых актов, регулирующих деятельность акционерных обществ продолжается уже несколько веков и при этом не прекращает эволюционировать. А потому следует отметить, что и казахстанской правовой науке следует уделять большее внимание данной теме, и искать пути совершенствования нормативно-правовых актов, определяющих основные положения деятельности АО.

2) Выявили, что в среде правоведов имеется различные подходы к пониманию понятийного аппарата, касающегося акционерных обществ. И очертили круг основных, наиболее значимых дефиниций.

3) Рассмотрели процедуры учреждения и ликвидации акционерного общества. И пришли к выводу, что некоторые вопросы требуют более глубокой правовой регламентации. В частности речь идет о необходимости более досконального урегулирования процедуры банкротства АО, необходимости предусмотреть возможность даже незначительного числа акционеров поднять вопрос о несостоятельности общества или необходимости принятия консервационных мер.

2. Правовое положение органов акционерного общества

2.1 Общее собрание акционеров как высший орган АО

Под управлением акционерным обществом понимается механизм или система взаимодействия участников и способы, с помощью которых они представляют свои интересы.

Участниками акционерных отношений, являются различные группы субъектов, как внутри, так и вне акционерного общества, связанные с его функционированием, оказывающие непосредственное или опосредованное влияние на его деятельность, в той или иной форме или степени зависимые от него.

К субъектам акционерных отношений можно отнести:

- само акционерное общество как целостную корпорацию;

- органы управления акционерного общества;

- акционеров, в том числе учредителей общества, имеющих, в отличие от других акционеров, особые обязательства и интересы;

- персонал акционерного общества, в том числе высший менеджерский персонал, имеющий специфические ценностно-мотивационные установки;

- кредиторов акционерного общества, заинтересованных в исполнении обществом принятых на себя обязательств;

- государство в целом, органы местного самоуправления;

- другие предпринимательские структуры, влияющие на деятельность акционерного общества, (поставщики, потребители, банки, конкуренты).

С точки зрения организации управления наиболее значимы следующие три группы участников акционерных отношений: акционеры, менеджеры и директора (члены совета директоров). Механизм их взаимодействия можно представить «треугольником» корпоративного управления. [35, с. 287]

Иерархия органов управления акционерным обществом, может строиться, по одному из четырех вариантов.

Высшим органом управления акционерного общества, обеспечивающим волеизъявление владельцев капитала, является общее собрание акционеров.

Совет директоров в акционерном обществе с числом акционеров с правом голоса 50 и более образуется обязательно, при числе таких акционеров менее 50 совет директоров является факультативным органом.

В обществе с числом акционеров - владельцев голосующих акций менее пятидесяти устав общества может предусматривать, что функции совета директоров общества осуществляет общее собрание акционеров. В этом случае устав общества должен содержать указание об определенном лице или органе общества, к компетенции которого относится решение вопроса о проведении общего собрания акционеров и об утверждении его повестки дня.

Акционерное законодательство определяет возможный набор органов для каждого акционерного общества, но за учредителями остается право самостоятельно выбрать именно те, которые в наибольшей степени соответствуют решению тех задач, ради решения которых и создается само юридическое лицо.

О правовых способах, позволяющих ограничить эту деятельность органов юридического лица, пишет Жайлин Г.А. Касаясь вопросов установления правовых способов и их характеристики, он указывал, что юридические лица обладают правоспособностью и дееспособностью в различном объеме, в зависимости от тех целей, которым они служат. Цели юридических лиц бесконечно разнообразны, а потому и содержание прав, которыми они пользуются, разнообразится до бесконечности. Права различных юридических лиц сходны между собой скорее в отрицательных, чем в положительных, чертах; юридические лица сходятся между собой скорее в тех правах, которых они не имеют и иметь не могут, чем в тех, которыми они в действительности пользуются. Ясное дело, что юридические лица не могут обладать теми правами, которые связаны с живой человеческой личностью. Например, они не могут иметь прав семейственных, супружеских и вследствие этого не могут наследовать по закону, так как для этого требуется кровное родство. [36, с. 145]

Права и обязанности легальных юридических лиц всегда строго и точно ограничены определенной сферой компетенции, которая указывается в их уставе. Как правоспособность, так и дееспособность этих лиц ограничены строго определенными рамками. Вообще всякое легальное юридическое лицо может совершать только те действия, на которые его уполномочивает устав, утвержденный подлежащей властью. [22, с. 35] Следовательно, пределы активности органов четко корреспондируются, с одной стороны, с правоспособностью и дееспособностью самого юридического лица, с другой - с компетенцией и полномочиями органов юридического лица, устанавливаемых как законом, так и учредительными документами.

Анализируя представленные выше воззрения на разные аспекты изучаемой проблемы, можно сформулировать следующие основные признаки органа акционерного общества как органа юридического лица:

1. Орган юридического лица - это организационно оформленная часть юридического лица, представленная либо одним, либо несколькими физическими лицами.

2. Орган юридического лица образуется в соответствии с порядком, определенным законом и учредительными документами.

3. Орган юридического лица обладает определенными полномочиями, реализация которых осуществляется в пределах собственной компетенции.

4. Волеобразование и волеизъявление юридического лица оформляется посредством принятия специальных актов органов юридического лица, виды которых определяются законодательством.

Очевидно, для более четкого представления образа органа юридического лица необходимо более детально рассмотреть каждый из указанных признаков.

1. Орган юридического лица - это организационно оформленная часть юридического лица, представленная либо одним, либо несколькими физическими лицами.

Возможность такого обособления части юридического лица или появления физического лица для указанных целей заложена в организационной структуре самого юридического лица. Как уже отмечалось ранее, определение юридического лица дается через определение организации. Согласно ст. 33 ГК РК [2] юридическим лицом признается организация.

Термин «организация» по своему содержанию достаточно многозначен. Наибольшее распространение получило следующее употребление этого термина. Организация - строение, устройство (буквальное значение) [37, с.340]. Организация - организованность, хорошее, планомерное, продуманное устройство, внутренняя дисциплина [37, с.340]; внутренняя упорядоченность, согласованность, взаимодействие более или менее дифференцированных и автономных частей целого, обусловленного его строением [38, с.210]; объединение людей для работы, руководство их работой, согласование работы отдельных частей и отдельных работ, контроль работы [38, с.210]; деятельность людей по созданию состояния упорядоченности объекта и субъекта управления, равно как и отношений между ними.[38, с.210]

Вместе с тем организация (от франц. organisation) трактуется и как совокупность людей, групп, объединенных для достижения какой-либо цели, решения какой-либо задачи на основе принципов разделения труда, разделения обязанностей и иерархической структуры.[22, с.51]

Несмотря на многообразие трактовок термина «организация», можно выделить два основополагающих аспекта:

первый - структурный аспект организации как формы объединения людей;

второй - функциональный, динамический аспект, суть которого в обеспечении упорядоченности работы по управлению.

Для той характеристики органов юридического лица, которую мы сейчас хотим представить, несомненно, наибольшую важность представляет первый аспект. Но это не значит, что второй аспект носит второстепенный характер. Он очень важен, и мы к его исследованию вернемся, когда будем анализировать характер деятельности юридического лица, где его значение неоценимо.

Таким образом, главная характеристика юридического лица - определенная внутренняя организационная структура, выражающаяся в наличии у него определенных органов, а при необходимости и соответствующих подразделений для выполнения установленных задач.

2. Орган юридического лица образуется в соответствии с порядком, определенным законом и учредительными документами.

Этот признак является очень важным, поскольку характеристика его позволяет дать ответ на вопрос: каким образом формируются органы юридического лица? Ответ на этот вопрос дает Гражданский кодекс Республики Казахстан: органы юридического лица либо назначаются, либо избираются (ст. 37). При этом порядок назначения или избрания определяется законом и учредительными документами. Обратим внимание на этот момент. Законодатель совершенно определенно связывает легитимность существования органов юридического лица и соответственно их действий с выполнением неких организационных процедур по назначению или избранию. Исходя из буквального толкования этих терминов, назначение можно определить как возможность какого-либо органа юридического лица согласно его компетенции и полномочиям поставить физическое лицо на какую-то должность или работу [39, с.123], избрание - выбор кем-либо, имеющим на это полномочия, предпочитаемой кандидатуры из некоего количества предложенных кандидатур. Соответственно либо в законе, либо в учредительных документах должна быть описана процедура как первого, так и второго варианта формирования органа юридического лица.

Порядок формирования органов юридических лиц зависит от их разновидности. В некоторых случаях этот порядок с абсолютной определенностью установлен нормами закона, в других случаях этой определенности нет.

3. Орган юридического лица обладает определенными полномочиями, реализация которых осуществляется в пределах собственной компетенции.

Под компетенцией (от лат. сompetentia - принадлежность по праву) понимается круг полномочий какого-либо органа или должностного лица или круг вопросов, в которых данное лицо обладает познаниями, опытом. [37, с.480]

Если рассматривать это понятие под углом изучения юридических лиц и их органов, то, без сомнения, речь может идти о толковании этого термина как круга полномочий. Но при этом один не совсем четко представленный термин определяется через другой термин, который и вовсе не определен. Что же такое «полномочие»?

Юридический словарь под полномочием понимает право, предоставленное кому-либо для осуществления чего-либо[37, с.390].

Акцентируя свое внимание на правовом аспекте этого термина, авторы «Юридического энциклопедического словаря» определяют полномочие (от англ. authority) как, во-первых, субъективное право одного лица (представителя), основанное на доверенности, административном акте, законе, совершать сделки от имени другого (представляемого), тем самым создавая, изменяя или прекращая права и обязанности представляемого, и, во-вторых, как составную часть компетенции и статуса органа, должностного лица, лица управляющего, выполняющего управленческие функции в организации, а также некоторых лиц, реализующих функции, предусмотренные для них законодательством и иными правовыми актами. [37, с.391]

Следовательно, сущностными характеристиками компетенции органов являются:

- наличие у органов юридического лица определенного набора неких прав;

- возникновение самих этих прав, связанное с фиксацией их либо в законе, либо в иных правовых актах, включая их учредительные документы.

Специальные законы, регулирующие порядок организации и деятельности конкретных видов юридических лиц, конкретизируя эти положения, четко определяют компетенцию каждого органа юридического лица. Так, в Законе Республики Казахстан «Об акционерных обществах» этому посвящены ст. 36, 53, 56, 59, 60, 62 и др.

Таким образом, под компетенцией органа юридического лица понимается совокупность установленных законом или иным правовым актом прав, позволяющих органам юридического лица осуществлять определенные действия по решению вопросов его внутренней организации и по его представлению вовне, реализуя при этом волю самого юридического лица, и тем самым приобретать от его имени и для него гражданские права и принимать от его имени гражданские обязанности.

4. Волеобразование и волеизъявление юридического лица оформляется посредством принятия специальных актов органов юридического лица, виды которых определяются законодательством.

Если исходить из того, что воля юридического лица выражается через его органы, то возникают вопросы: каким образом орган юридического лица выражает его волю? какие действия органа и при каких условиях считаются действиями самого юридического лица?

Эти вопросы возникли не сегодня. В.И. Мамай, объясняя объективность таких вопросов, писал: Если орган юридического лица - одно физическое лицо, то выражение воли его сообразно существу юридического лица и будет считаться действием юридического лица. Но если орган состоит из нескольких физических лиц, то в каком случае выражение воли их можно считать выражением воли юридического лица, предполагая, разумеется, и в этом случае, что воля выражается сообразно существу юридического лица? Воля есть принадлежность, свойство отдельного человека, так что каждый человек имеет свою волю. Точно так же и из отдельных физических лиц, составляющих орган юридического лица, каждое имеет свою волю, которая может совпадать с волей других лиц или не совпадать. Поэтому и законодательству приходится принимать в соображение волю отдельных членов органа юридического лица и постановить, чтобы или единогласная воля членов считалась волей юридического лица, или воля большинства. [40, с. 93]

Иногда уставом юридического лица определяется, каким именно должно быть большинство голосов, чтобы решение органа считалось действием юридического лица: так, требуется нередко, чтобы 2/3 или даже 3/4 голосов были согласны на какую-либо меру, и тогда только определение органа получает силу. [41, с. 189]