Ежегодные оплачиваемые отпуска и порядок их предоставления

Размещено на http://www.allbest.ru/

Размещено на http://www.allbest.ru/

СОДЕРЖАНИЕ

ВВЕДЕНИЕ

Глава 1. ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ ОБ ОТПУСКАХ В ТРУДОВОМ ПРАВЕ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

1.1 Понятие и значение отпусков

1.2 Субъекты права на отпуск

1.3 Классификация отпусков

Глава 2. ЕЖЕГОДНЫЙ ОСНОВНОЙ ОПЛАЧИВАЕМЫЙ ОТПУСК; ПОРЯДОК ЕГО ПРЕДОСТАВЛЕНИЯ

2.1 Понятие ежегодного основного оплачиваемого отпуска и порядок его предоставления

2.2 Ежегодные дополнительные оплачиваемые отпуска

2.3 График отпусков

2.4 Продление и перенос отпусков. Отзыв из отпуска

Глава 3. ГАРАНТИИ И КОМПЕНСАЦИИ ПРИ РЕАЛИЗАЦИИ ПРАВА НА ОТПУСК

3.1 Реализация права на отпуск при увольнении

3.2 Компенсация за неиспользованные отпуска

3.3 Удержания при оплате отпуска

Глава 4. ОТВЕТСТВЕННОСТЬ ЗА НАРУШЕНИЕ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА ОБ ОТПУСКАХ

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННОЙ ЛИТЕРАТУРЫ

ПРИЛОЖЕНИЯ



ВВЕДЕНИЕ

12 декабря 1993 года путем голосования на всенародном Референдуме была принята Конституция Российской Федерации.

Согласно действующему законодательству, право на ежегодный оплачиваемый отпуск относится к числу основных трудовых прав каждого работника.

Право работника на ежегодный основной оплачиваемый отпуск - важнейшее право в жизни работника. Для того, чтобы работник мог плодотворно трудиться, он должен иметь возможность восстанавливать свои физические и душевные силы. Одним из видов времени для отдыха является время отпуска.

Учитывая важность качественного и продуктивного труда, законодатель уделяет вопросу отдыха огромное значение. Конституционное закрепление права трудящихся на ежегодный оплачиваемый отпуск относится к основным правам и свободам человека и гражданина, и оно гарантируется ч. 5 ст. 37 Конституцией РФ: «каждый имеет право на отдых». Данное положение основного закона вытекает из участия Российской Федерации в Международной Конвенции по правам и свободам человека.

Право на ежегодный отпуск возникает как у постоянных работников, так и у временных, сезонных, лиц, работающих в качестве надомников, а также у работающих по совместительству. Права на отпуск не имеют лица, заключившие гражданско-правовые договоры (такие как: договор подряда, поручения).

Признавая необходимость отдыха, Российская Федерация гарантирует своим гражданам право на отдых. В Трудовом Кодексе официально закрепляются основные формы отдыха (выходные и праздничные дни, оплачиваемый ежегодный отпуск). Государство гарантирует работающему гражданину установленную федеральным законом продолжительность рабочего времени. Статья 106 Трудового Кодекса РФ определяет время отдыха, как время, в течение которого работник свободен от исполнения трудовых обязанностей и которое он может использовать по своему усмотрению.

Для каждого вида усталости выработаны свои формы отдыха, которые способны восстановить силы работника и вернуть его производительность до нормального уровня. Для восстановления от перенапряжения в течение года работникам предоставляется отпуск. Усталость от серии рабочих смен (рабочих дней) компенсируется днями отдыха - выходными и нерабочими праздничными днями. Напряжение, накапливаемое в ходе рабочего дня (смены) снимается во время ежедневного (междусменного) отдыха после рабочего дня (смены). Нагрузку, возникающую в ходе решения дневных производственных и управленческих задач, компенсируют перерывы в течение рабочего дня (смены).

Актуальность данной квалификационной работы на сегодняшний день очевидна. В условиях развитие малого и среднего бизнеса, многие предприятия находятся в частных руках, и являются субъектами предпринимательской деятельности. Целью предпринимательской деятельности является извлечение прибыли, при этом ее размер должен быть как можно выше. А реализация права трудящихся на отпуск требует от работодателей значительных материальных затрат. Следовательно, существует объективное противоречие между правом трудящихся на отпуск и основной целью предпринимательской деятельности, заключающейся в извлечении максимальной прибыли. Данная проблема перекликается некоторым образом с проблемой налогообложения фонда заработной платы. Работодатель обязан уплатить единый социальный налог от фонда заработанной платы, следовательно, ему не выгодно показывать большой фонд заработанной платы. Достигается это путем начисления формальной заработанной платы, которая может быть в несколько раз меньше реального заработка. Отсюда вытекает следующая ситуация, что в случае увольнения работника, ему будет выплачена компенсация, за неиспользованный отпуск исходя из формально начисленных сумм и оспорить данный факт в судебном порядке весьма проблемно.

Цель работы - детальное раскрытие порядка предоставления ежегодного основного оплачиваемого отпуска по трудовому законодательству Российской Федерации.

В работе были рассмотрены следующие задачи:

1. Рассмотреть вопрос, касающийся общих положений об отпусках в трудовом праве Российской Федерации;

2. Обзорно осветить виды оплачиваемых отпусков;

3. Исследовать порядок предоставления ежегодного основного оплачиваемого отпуска;

4. Затронуть вопросы, касающиеся гарантий и компенсация при реализации права на отпуск.

Теоретической основой исследования указанных трудовых отношений выступают научные работы специалистов в области трудового права. Вопросы правового регулирования предоставления работникам ежегодных оплачиваемых отпусков освещены в трудах следующих авторов: Хныкина Г., Рыженкова А.Я., Мелихова В.М., Шаронова С.А., Миронова В.И., Щур-Трухановича Л.В., Тереховой Ю.К., Кондратьевой Е.В., Исайчевой Е.А., Хитрова М.А. и других.

Основным исследуемым нормативным актом станет Трудовой Кодекс Российской Федерации.

Методологическую основу исследования составляют общие принципы научного познания, подходы и методы, традиционно относящиеся к методологическому аппарату гуманитарных наук, в том числе системности, синтеза и анализа, аналогии, сравнительного правоведения.



Глава 1. ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ ОБ ОТПУСКАХ В ТРУДОВОМ ПРАВЕ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

1.1 Понятие и значение отпусков

Основным источником правового регулирования отпусков является Конституция Российской Федерации. Часть 5 статьи 37 Конституции РФ гласит: «Каждый имеет право на отдых. Работающему по трудовому договору гарантируются установленные федеральным законом продолжительность рабочего времени, выходные и праздничные дни, оплачиваемый ежегодный отпуск.» Следует отметить, что данная статья относится к главе 2 Конституции Российской Федерации, а в статье 135 Конституции РФ указано: «Положения глав 1, 2 и 9 Конституции Российской Федерации не могут быть пересмотрены Федеральным Собранием». Соответственно, право трудящихся на ежегодный оплачиваемый отпуск является одним из основных прав и свобод человека и гражданина, который гарантируется в конституционном порядке.

Конституция России прямо закрепляет право трудящихся на отпуск. Конституция России устанавливает необходимость закрепления продолжительности трудового и порядок его предоставления в соответствующем федеральном законе. Данным федеральным законом является Трудовой Кодекс Российской Федерации от 30 декабря 2001 г. №197-ФЗ (с последующими изменениями и дополнениями).

Большое внимание вопросу об отпусках уделяет международная организация труда, в частности Конвенция МОТ № 52 (1936 г.) «О ежегодных оплачиваемых отпусках». В 1970 г была принята вторая Конвенция МОТ №132 «Об оплачиваемых отпусках». Трудовой кодекс практически решил многие вопросы, которые ранее предполагалось урегулировать в специальном законе об отпусках.

Ежегодный оплачиваемый отпуск необходим работнику для восстановления сил от перенапряжения в течение периода непрерывной работы в течение 11 месяцев.

Законодатель в нормативных актах не даёт легального определения отпуска. Научное определение понятия отпуск гласит: «Отпуском называется отдых в течение нескольких дней подряд с сохранением места работы и среднего заработка».

Право на отдых, провозглашенное ч. 5 ст. 37, в соответствии со ст. 24 Всеобщей декларации прав человека относится к числу основных прав.

Гарантированный Конституцией ежегодный отпуск предоставляется всем работникам (исключение описано во введении) с сохранением места работы (должности) и средней заработной платы продолжительностью не менее 28 рабочих дней.

По своему юридическому значению отпуска бывают основные, дополнительные, специальные и льготные.

Основной отпуск предназначен для отдыха и восстановления физических и психологических качеств работника.

Кроме основного отпуска некоторым категориям работников предоставляются дополнительные отпуска, так как Законодатель обоснованно полагает, что некоторым категориям работников необходимо больше времени для восстановления физических и психологических ресурсов.

Льготные отпуска предоставляются женщинам, имеющим детей, как мера социальной поддержки матерей. Предоставление льготных отпусков, ветеранам Великой Отечественной войны и приравненных к ним категорий лиц, рассматривается как учёт заслуг этих людей перед государством.

Специальные отпуска (по беременности и родам, временной нетрудоспособности, по семейным обстоятельства, учебные) направлены на воспроизводство человеческих ресурсов и повышения их качества.

1.2 Субъекты права на отпуск

Конституция Российской Федерации закрепляет право на отдых в качестве неотъемлемого права каждого гражданина, но вместе с тем, она предусматривает, что установленный федеральным законом ежегодный оплачиваемый отпуск гарантируется не всем гражданам, занимающимся той или иной трудовой деятельностью, а только работающим по трудовому договору (статья 37 ТК РФ). Это означает, что, заключив трудовой договор (контракт) с работодателем, в качестве которого может выступать любое юридическое или физическое лицо, гражданин вправе требовать от него предоставления ежегодного оплачиваемого отпуска, а работодатель, в свою очередь, обязан это требование удовлетворить и обеспечить условия для реализации работником права на отпуск. Там же, где трудовой договор отсутствует или нет трудовых отношении, говорить об обеспечении права на отпуск не имеет смысла. К любому праву существует соответствующая обязанность. Гражданин, занимающийся индивидуальной трудовой деятельностью, сам решает вопрос об отпуске, и государственное вмешательство здесь излишне.

Ни Конституция, ни другие законы Российской Федерации не предусматривают каких-либо исключений, позволяющих лишать работника права на отпуск.

Таким образом, правом на ежегодный оплачиваемый отпуск обладают все лица, работающие по трудовому договору (контракту) в предприятиях, в учреждениях, организациях любых организационно-правовых форм (государственных, муниципальных, частных, в товариществах, акционерных обществах, обществах с ограниченной ответственностью), независимо от степени занятости (полное или неполное рабочее время), места выполнения трудовых обязанностей (на предприятии или на дому), формы оплаты труда, занимаемой должности пли выполняемой работы, срока трудового договора (контракта).

В 1991 году Комитет конституционного надзора СССР признал, что лишение временных и сезонных работников права на отпуск противоречит международным нормам о правах человека, Конституции и ст. 32 Основ законодательства о труде, и нормы, устанавливающие это ограничение, объявил утратившими силу. Заключение Комитета конституционного надзора СССР от 4 апреля 1991 г. - Ведомости СССР. 1991. N 17. Ст. 501

Трудовой кодекс РФ в статье 295 закрепил это право: «Работникам, занятым на сезонных работах, предоставляются оплачиваемые отпуска из расчета два календарных дня за каждый месяц работы». Трудовой кодекс Российской Федерации от 30 декабря 2001 г. N 197-ФЗ (с изменениями от 24, 25 июля 2002 г.) Российская газета от 30.12.2001 г.

Следует помнить, что срок работы у временных работников ограничен двумя или четырьмя месяцами, а у сезонных -- шестью, основной формой реализации права на отпуск для них, в подавляющем большинстве случаев, является получение денежной компенсации за неиспользованный отпуск при увольнении пропорционально отработанному времени.

Законы Российской Федерации устанавливают право получения отпуска и по основному месту работы, и по месту работы по совместительству. Трудовой кодекс РФ этот вопрос урегулировал в статье 286: «Лицам, работающим по совместительству, ежегодные оплачиваемые отпуска предоставляются одновременно с отпуском по основной работе. Если на работе по совместительству работник не отработал шести месяцев, то отпуск предоставляется авансом. Если на работе по совместительству продолжительность ежегодного оплачиваемого отпуска работника меньше, чем продолжительность отпуска по основному месту работы, то работодатель по просьбе работника предоставляет ему отпуск без сохранения заработной платы соответствующей продолжительности».

Таким образом, противоречия в вопросе предоставления отпусков, лицам, работающим по совместительству, были окончательно урегулированы.

Право на ежегодный оплачиваемый отпуск на общих основаниях имеют и лица, работающие по найму (трудовому договору (контракту) у отдельных граждан в качестве домашней работницы, шофера, секретаря, няни, гувернантки, личного помощника и т.п.

Важно отметить, что лица, выполняющие для предприятий, учреждений, организаций или отдельных граждан работу по гражданско-правовым договорам (подряда, поручения, оказания услуг и др.), именуемым иногда "трудовое соглашение", к числу таковых не относятся и оплачиваемые отпуска им не предоставляются.

За время отпуска за работником сохраняется место работы (должность) и средний заработок, что является важнейшей гарантией использования отпуска по назначению, т.е. для отдыха. В соответствии со ст. 81 Трудового кодекса, увольнение работника по инициативе администрации во время пребывания его в ежегодном отпуске не допускается, за исключением случаев полной ликвидации предприятия, учреждения, организации. Запрещается в этот период и перевод на другую работу. Но сам работник вправе во время отпуска подать заявление об увольнении по собственному желанию и расторгнуть трудовой договор.

Право на отпуск не может быть ограничено, отменено либо утрачено в период работы. Замена отпуска денежной компенсацией не допускается, за исключением случаев увольнения работника, не использовавшего отпуск (статья 127 ТК РФ). Это положение является одним из основополагающих в регулировании отпусков. Любое соглашение, закрепляющее отказ от отпуска, противозаконно и считается недействительным. Сам работник также не может отказаться от отпуска и просить заменить его денежной компенсацией.

Но тем не менее, очень часты случаи устного заключения таких соглашений. При этом, как правило такие соглашения являются условием приёма на работу.

Таким образом, работодатели используют тяжёлую ситуацию в сфере занятости и ущемляют конституционные права граждан. Складывается такая ситуация, когда работник, являясь формально субъектом права на отпуск, фактически не может реализовать это право. А преодолеть данную ситуацию в сложившихся условиях очень проблемно легальными методами.

1.3 Классификация отпусков

При классификации отпусков можно руководствоваться различными критериями.

В зависимости от продолжительности в законодательстве отпуска подразделяются на основные и дополнительные. Основной отпуск имеет большую продолжительность, тогда как дополнительный его дополняет, будучи меньшей продолжительности.

Отпуска могут быть классифицированы в зависимости от уровня нормативных правовых актов, которыми гарантируется их предоставление. Существуют основные и дополнительные отпуска, предусмотренные федеральным законодательством. Субъекты РФ в пределах имеющихся у них полномочий могут предусматривать предоставление работникам дополнительных по сравнению с федеральным законодательством отпусков. В локальных актах организации за счет средств работодателя также может быть предусмотрено предоставление дополнительных оплачиваемых отпусков.

Ежегодный оплачиваемый отпуск предоставляется за работу в течение года (включая время этого отпуска) со дня поступления на работу, т.е. этот отпуск предоставляется за рабочий, а не за календарный год. Рабочий год начинается со дня наступления на работу, например, с 18 июня 2014 г., и заканчивается через 12 месяцев, т.е. 17 июня 2015 г.

Ежегодные оплачиваемые дополнительные отпуска призваны дополнять ежегодные основные оплачиваемые отпуска. Основаниями для такого дополнения являются перечисленные в законодательстве обстоятельства.

Дополнительные отпуска следует отличать от удлиненного основного оплачиваемого отпуска. Удлиненный отпуск устанавливается для отдельных категорий работников, его продолжительность превышает 28 календарных дней, она устанавливается законодательством. Причем она определяется не только в календарных, но и в рабочих днях по графику шестидневной рабочей недели. Поэтому ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск выступает в качестве самостоятельной величины, которая суммируется с установленной законодательством продолжительностью ежегодного основного оплачиваемого отпуска. Таким образом, ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск суммируется с величиной 28 календарных дней. Например, постановлением Правительства РФ от 1 октября 2002г. № 724 «О продолжительности ежегодного основного удлиненного оплачиваемого отпуска, предоставляемого педагогическим работникам» установлена продолжительность отпуска для работников образовательных заведений 42 и 56 календарных дней в зависимости от занимаемой должности и вида образовательного учреждения. Для этих работников дополнительным может стать отпуск, который суммируется соответственно с величинами 42 или 56 календарных дней, то есть с установленной для них продолжительностью основного оплачиваемого отпуска.

Таким образом, ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск - непрерывное время отдыха, которое предоставляется работнику сверх установленной для него продолжительности основного оплачиваемого отпуска в предусмотренных законодательством случаях.

В ч.1 ст.116 ТК РФ перечислены основания для предоставления ежегодных дополнительных оплачиваемых отпусков. Такими основаниями являются:

1) работа с вредными и (или) опасными условиями труда;

2) особый характер работы;

3) работа на условиях ненормированного рабочего дня;

4) работа в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях.

Кроме отпусков названных в ч.1 ст. 116, ст.117-119 ТК РФ, федеральными законами и иными актами установлены другие ежегодные дополнительные отпуска.

Гражданскому и муниципальному служащему сверх ежегодного оплачиваемого отпуска предоставляется в порядке и на условиях, определяемых федеральными законами и законами субъектов Российской Федерации, дополнительный оплачиваемый отпуск за выслугу лет (ст.46 Федерального закона от 27 июля 2004 г. «О государственной гражданской службе Российской Федерации»).

В соответствии с ч.2 ст.116 ТК РФ работодатели с учетом имеющихся у них производственных и финансовых возможностей могут устанавливать дополнительные по сравнению с законодательством оплачиваемые отпуска. Порядок и условия предоставления таких отпусков определяются в коллективных договорах, иных локальных актах организации, которые принимаются с учетом мнения выборного органа первичной профсоюзной организации. Предоставление дополнительного оплачиваемого отпуска улучшает положение работника по сравнению с законодательством. Поэтому принятие таких локальных актов соответствует ст. 8, 9 ТК РФ.

В соответствии с ч.1 ст.117 ТК РФ ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск предоставляется работникам, занятым на работах с вредными и опасными условиями труда. К числу таких условий относятся:

1) подземные горные работы и открытые горные работы в разрезах и на карьерах;

2) работы в зонах радиационного заражения;

3) работы, связанные с неустранимым, неблагоприятным воздействием на здоровье человека вредных физических, химических, биологических и иных факторов.

Минимальная продолжительность этих отпусков и условия их предоставления определяются в порядке, установленном Правительством РФ с учетом мнения Российской трехсторонней комиссии по регулированию социально-трудовых отношений.

Законом РФ от 15 мая 1991г. №1244-1 «О социальной защите граждан, подвергшихся воздействию радиации вследствие катастрофы на Чернобыльской АЭС» предусмотрено предоставление следующих дополнительных оплачиваемых отпусков:

1) в зоне отселения - 14 календарных дней;

2) в зоне проживания с льготным социально-экономическим статусом - 7 календарных дней;

3) работникам, принимавшим участие в ликвидации Чернобыльской катастрофы, - 14 календарных дней.

Граждане, подвергшиеся радиационному воздействию вследствие ядерных испытаний на Семипалатинском полигоне в 1949-1963гг., получившие суммарную (накопленную) эффективную дозу облучения, превышающую 25сЗв (бэр), имеют право на получение дополнительного оплачиваемого отпуска продолжительностью 14 календарных дней (п.15 ст.2 Федерального закона от 10 января 2002 г. в ред. от 29 декабря 2004 г. «О социальных гарантиях гражданам, подвергшимся радиационному воздействию на Семипалатинском полигоне».

Ежегодный оплачиваемый отпуск продолжительностью 36 рабочих дней (с учетом ежегодного дополнительного отпуска за работу в опасных для здоровья условиях труд) установлен для работников организаций здравоохранения, осуществляющих диагностику и лечение ВИЧ- инфицированных, а также для работников организаций, работа которых связана с материалами, содержащими вирус иммунодефицита человека (п.4 постановления Правительства РФ от 3 апреля 1996 г. № 391 «О порядке предоставления льгот работникам, подвергающимся риску заражения вирусом иммунодефицита человека при исполнении своих служебных обязанностей».

В настоящее время, работникам, занятым на работах с вредными и (или) опасными условиями труда, дополнительный отпуск предоставляется продолжительностью от 6 до 36 рабочих дней в зависимости от вида выполняемой работы в соответствии с Перечнем производств, цехов, профессий и должностей, утвержденным Госкомтруда СССР и ВЦСПС 25 октября 1974г. Данный отпуск переводится в календарные дни и суммируется с величиной основного оплачиваемого отпуска, который в настоящее время определяется в календарных днях. Отпуск в рабочих днях предоставляется по графику шестидневной рабочей недели.

В соответствии со ст. 118 ТК РФ отдельным категориям работников, труд которых связан с особенностями, предоставляется ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск за особый характер работы. Перечень категорий работников, которым устанавливается ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск за особый характер работы, а также минимальная продолжительность этого отпуска и условия его предоставления определяются Правительством РФ. На данный момент такой перечень отсутствует.

При предоставлении отпуска за особые условия труда учитываются особенности выполнения трудовой функции, связанной с получением сведений, составляющих государственную тайну, с работой в отдельных государственных организациях, в частности, в суде, прокуратуре, органах уголовно-исполнительной системы, при прохождении государственной службы. Одной из разновидностей данного отпуска следует признать дополнительные оплачиваемые отпуска, которые предоставляются за непрерывный стаж работы в указанных организациях. Например, судье на основании п.2 ст.19 Закона РФ от 26 июня 1992г. №3132-1 «О статусе судей в Российской Федерации» предоставляется ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск с учетом стажа работы по юридической профессии:

1) при стаже работы от 5 до 10 лет - продолжительностью 5 рабочих дней;

2) при стаже работы от 10 до 15 лет - 10 рабочих дней;

3) при стаже работы свыше 15 лет - 15 рабочих дней.

Данный отпуск также пересчитывается в календарные дни.

Дополнительный отпуск за стаж работы предоставляется и врачам и медицинским сестрам при стаже работы более трех лет продолжительностью три календарных дня (постановление Правительства РФ от 30 декабря 1998г. №1588).

Отпуск за особые условия труда установлен работникам лесной промышленности и лесного хозяйства в соответствии с Перечнем работ, профессий и должностей, утвержденным 29 октября 1980 г. Госкомтруда СССР и ВЦСПС. Работникам, работающим в многосменном режиме, должен предоставляться отпуск продолжительностью четыре календарных дня.

Работникам территориальных органов Чеченской Республики, а также работникам, командированным в Чеченскую Республику, установлен дополнительный оплачиваемый отпуск продолжительностью 2 календарных дня за каждый полный месяц работы (п.5 постановления Правительства РФ от 31 декабря 1994 г. в ред. от 19 июля 2001 г. «Об условиях оплаты труда и предоставления дополнительных льгот работникам, находящимся в Чеченской Республике» //СЗ РФ. 1995. №2. Ст. 16; 2001. № 31. Ст. 3283).

В соответствии со ст.14 Закона РФ от 19 февраля 1993г. №4520-1 «О государственных гарантиях и компенсациях для лиц, работающих и проживающих в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях» лицам, работающим и проживающим в указанных районах, предоставляется ежегодный оплачиваемый дополнительный отпуск следующей продолжительности:

1) в районах Крайнего Севера - 24 календарных дня;

2) в приравненных к ним местностях - 16 календарных дней;

3) в других северных регионах - 8 календарных дней.

В соответствии со ст.119 ТК РФ работникам с ненормированным рабочим днем предоставляется ежегодный дополнительные оплачиваемый отпуск, продолжительность которого определяется коллективным договором или правилами внутреннего трудового распорядка работодателя и который не может быть меньше трех календарных дней. Этот отпуск не может быть меньше трех календарных дней. При предоставлении отпуска работникам с ненормированным рабочим днем в качестве компенсации переработанных часов они не оплачиваются, но в дальнейшем за переработку предоставляется дополнительный оплачиваемый отпуск, исходя из среднего заработка работника.

Дополнительный отпуск, предоставляемый работникам с ненормированным рабочим днем, присоединяется к ежегодному основному оплачиваемому отпуску (в том числе удлиненному), а также к другим ежегодным дополнительным оплачиваемым отпускам.

Право на дополнительный оплачиваемый отпуск возникает одновременно с правом на основной отпуск. В связи с чем у работодателя возникает обязанность в установленные законодательством сроки предоставить работнику не только основной отпуск, но и дополнительный. Отказ от предоставления дополнительного отпуска в установленные законодательством сроки, например, по окончании рабочего года, позволяет работнику самостоятельно реализовать право, как на основной, так и на дополнительный отпуск. Таким образом, основные и дополнительные ежегодные оплачиваемые отпуска имеют единый порядок предоставления.

Предоставление неоплачиваемых отпусков по инициативе работодателя является ухудшением положения работников по сравнению с федеральным законодательством.

В зависимости от того, подлежит ли отпуск оплате, отпуска подразделяются на оплачиваемые отпуска и отпуска без сохранения заработной платы. Предоставление дополнительных оплачиваемых отпусков улучшает положение работников по сравнению с законодательством.

Отпуска могут быть классифицированы в зависимости от цели их предоставления, например, отпуска по беременности и родам, по уходу за ребенком до достижения им возраста трех лет, отпуск, предоставляемый в связи с обучением. Отпуска, которые предоставляются с определенной в законодательстве целью, могут быть названы целевыми.

Отпуска могут получить иную классификацию в зависимости от своей продолжительности. В частности, отпуска продолжительностью от 6 до 14 календарных дней должны признаваться краткосрочными. Данный срок установлен в качестве минимума для части ежегодного оплачиваемого отпуска, то есть основного отпуска. Отпуска продолжительностью свыше 14 календарных дней до 28 календарных дней следует признавать отпусками нормальной продолжительности, поскольку данная норма определена в действующем законодательстве. Отпуска продолжительностью свыше 28 календарных дней следует назвать удлиненными, так как их продолжительность превышает установленную законодательством продолжительность основного отпуска.

Могут быть использованы и другие критерии для классификации отпусков, в частности, в зависимости от субъекта, которому предоставляется отпуск. По этому критерию могут быть выделены отпуска, предоставляемые инвалидам, несовершеннолетним, лицами с семейными обязанностями, работниками с семейными обязанностями, работникам с особыми условиями труда или службы.

Глава 2. ЕЖЕГОДНЫЙ ОСНОВНОЙ ОПЛАЧИВАЕМЫЙ ОТПУСК. ПОРЯДОК ЕГО ПРЕДОСТАВЛЕНИЯ

2.1 Понятие ежегодного основного оплачиваемого отпуска и порядок его предоставления

Ежегодный оплачиваемый отпуск -- это непрерывный отдых в течение определенного количества дней подряд, который предоставляется всем работникам для восстановления работоспособности с сохранением места работы (должности) и среднего заработка (ст. 114 ТК РФ).

Для возникновения права на отпуск необходим трудовой стаж. Порядок исчисления стажа работы, дающего право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск, регулируется ст. 121 ТК РФ. Согласно поправкам в ТК РФ внесены изменения в перечень периодов, которые включаются в стаж работы, дающий право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск, предусмотренный ст. 121 ТК РФ. Прежде всего, в перечень периодов включается период отстранения от работы работника, не прошедшего обязательный медицинский осмотр не по своей вине. Определения, которые содержатся в абзацах 3 и 5 ч. 1 ст. 121 ТК РФ, совместили, и, таким образом, предлагается включать в стаж периоды, когда работник фактически не работал, но за ним в соответствии с трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, трудовым договором сохранялось место работы (должность), в том числе время ежегодного оплачиваемого отпуска, нерабочие праздничные дни, выходные дни и другие предоставляемые работнику дни отдыха.

Также увеличена до 14 дней максимальная продолжительность отпусков без сохранения заработной платы, при превышении которых эти периоды не включаются в стаж работы, дающий право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск. Таким образом, вне зачета окажется только пятнадцатый день (ст. 121 ТК РФ).

Право на использование отпуска за первый год работы возникает у работника по истечении 6 месяцев его непрерывной работы в данной организации. По соглашению сторон оплачиваемый отпуск работнику может быть предоставлен и до истечения 6 месяцев (ст. 122 ТК РФ).

До истечения 6 месяцев непрерывной работы оплачиваемый отпуск по заявлению работника должен быть предоставлен (ст. 122 ТК РФ):

1) женщинам -- перед отпуском по беременности и родам или непосредственно после него;

2) работникам в возрасте до 18 лет;

3) работникам, усыновившим ребенка в возрасте до трех месяцев;

4) в других случаях, предусмотренных федеральными законами.

Отпуск предоставляется работникам продолжительностью 28 календарных дней. При этом в период отпуска не включаются праздничные дни. При определении продолжительности отпуска режим рабочего времени организации (шестидневная или пятидневная рабочая неделя) значения не имеет. Это минимальная продолжительность, гарантируемая законодательством на федеральном уровне. Следовательно, ежегодный основной отпуск не может быть менее 28 календарных дней. Однако он может превышать указанное количество дней, это осуществляется двумя способами: нормативным путем и договорным. Речь идет об удлиненном основном отпуске, предоставляемом отдельным категориям работников в соответствии с ч. 2 ст. 115 ТК РФ и иными федеральными законами.

К таким категориям относятся:

1) работники моложе 18 лет (минимальная продолжительность отпуска -- 31 календарный день);

2) инвалиды (минимальная продолжительность отпуска -- 30 календарных дней);

3) работники детских учреждений (минимальная продолжительность отпуска -- 42 календарных дня);

4) работники образовательных учреждений и педагоги (минимальная продолжительность отпуска -- от 42 до 56 календарных дней);

5) прокуроры и следователи прокуратуры (минимальная продолжительность отпуска -- 30 календарных дней) и т. д.

Людям, работающим по совместительству, ежегодные оплачиваемые отпуска предоставляются одновременно с отпуском по основной работе (ст. 286 ТК РФ). Если на работе по совместительству работник не отработал 6 месяцев, отпуск предоставляется авансом.

Правилами об отпусках (утверждены НКТ СССР 30 апреля 1930 г.), действующими в настоящее время в части, не противоречащей Трудовому кодексу РФ, предусмотрено, что отпуск может быть предоставлен и до наступления права на него, т. е. авансом. При этом отпуск должен быть полным, т. е. установленной законодательством продолжительности, и оплачиваться также полностью. Кроме того, вопрос о возможности предоставления отпуска авансом может быть также отрегулирован в коллективном договоре или другом локальном нормативном акте организации.

Отпуск за второй и последующие годы работы может быть предоставлен в любое время года в соответствии с графиком отпусков. График отпусков составляется не позднее чем за две недели до начала календарного года. В графике указывают фамилии работников, имеющих право на отпуск, их должности, структурное подразделение, в котором они работают, количество дней и запланированный период отпусков.

Не предоставлять отпуск работнику в течение двух лег подряд запрещается.

Очередной ежегодный отпуск должен предоставляться до истечения текущего рабочего года. Если причины, мешающие работнику уйти в отпуск, наступили до его начала, то новый срок определяется по соглашению с работником.

Работникам, заключившим трудовой договор на срок до двух месяцев, предоставляются оплачиваемые отпуска или выплачивается компенсация при увольнении из расчета два рабочих дня за месяц работы.

По соглашению между работником и работодателем ежегодный оплачиваемый отпуск может быть разделен на части. При этом хотя бы одна из частей этого отпуска должна быть не менее 14 календарных дней (ст. 125 ТК РФ).

Отзыв работника из отпуска допускается только с его согласия. Не использованная в связи с этим часть отпуска должна быть предоставлена по выбору работника в удобное для него время в течение текущего рабочего года или присоединена к отпуску за следующий рабочий год.

Не допускается отзыв из отпуска:

1) работников моложе 18 лет;

2) беременных женщин;

3) работников, занятых на работах с вредными или опасными условиями труда.

Ежегодный оплачиваемый отпуск должен быть продлен в случаях, когда:

1) работник во время отпуска заболел;

2) работник во время отпуска исполнял государственные обязанности (если для этого законом предусмотрено освобождение от работы);

3) в других случаях, предусмотренных законом или локальным нормативным актом организации.

Ежегодный оплачиваемый отпуск по соглашению между работником и работодателем переносится на другой срок, если работнику своевременно не была произведена оплата за время этого отпуска либо работник был предупрежден о времени начала отпуска менее чем за две недели до его начала.

В исключительных случаях, когда предоставление отпуска работнику в текущем рабочем году может неблагоприятно отразиться на нормальном ходе работы организации, допускается с согласия работника перенос отпуска на следующий рабочий год. При этом отпуск должен быть использован не позднее 12 месяцев после окончания того рабочего года, за который он предоставляется.

Работнику, уходящему в отпуск, выплачивается средний заработок (отпускные). Оплата отпуска производится не позднее чем за три дня до его начала. Сумма отпускных облагается налогом на доходы физических лиц, единым социальным налогом, взносами на обязательное пенсионное страхование и на страхование от несчастных случаев на производстве и профзаболеваний в обычном порядке.

Сумма отпускных рассчитывается исходя из среднего дневного заработка работника за последние 12 месяцев. Общий порядок исчисления среднего заработка при оплате отпуска установлен в ст. 139 ТК РФ.

Отпуск предоставляется по личному заявлению работника в соответствии с графиком отпусков, который составляется по соглашению с профсоюзом. График отпусков составляется с учетом продолжительности отпуска работника и без нарушения нормального хода работы предприятия. Отпуска могут быть передвинуты, если в этом есть производственная необходимость, если работник своевременно без уважительных причин в отпуск не ушел, работодатель вправе по своему усмотрению передвинуть на любое время в текущем году. Перенос отпуска на следующий год допускается только при наличии производственных причин и с согласия работника, причем в текущем году ему должно быть предоставлено не менее 6 дней от отпуска. Отозвать из отпуска можно только с согласия работника. Оплата отпуска должна быть осуществлена не позднее чем за три дня до его начала (ст. 136 ТК РФ). Отпуск должен быть предоставлен в любое время по желанию работника:

1) несовершеннолетним;

2) женщинам по беременности и родам до него или сразу после него;

3) женщинам сразу после отпуска по уходу за ребенком;

4) другим категориям, установленным законодательством.

Запрещается непредставление отпуска в течение двух лет подряд, за исключением лиц, работающих в районах Крайнего Севера. Замена отпуска денежной компенсацией не допускается, за исключением случаев увольнения или в части, превышающей 28 дней за каждый год, за который предоставляется отпуск.

2.2 Ежегодные дополнительные оплачиваемые отпуска

В установленных ТК РФ и другими федеральными законами случаях работникам помимо ежегодного основного оплачиваемого отпуска предоставляются ежегодные дополнительные оплачиваемые отпуска.

Статья 116 ТК РФ устанавливает, что ежегодные дополнительные оплачиваемые отпуска предоставляются работникам, занятым на работах с вредными и (или) опасными условиями труда, работникам, имеющим особый характер работы, работникам с ненормированным рабочим днем, работникам, работающим в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях, а также в других случаях, предусмотренных федеральными законами. Организации с учетом своих производственных и финансовых возможностей могут самостоятельно устанавливать дополнительные отпуска для работников, если иное не предусмотрено федеральными законами.

Таким образом, законодатель выделяет два вида дополнительных оплачиваемых отпусков:

1) отпуска, предоставляемые работнику работодателем в случаях, предусмотренных ТК РФ и другими федеральными законами;

2) отпуска, установленные работодателем самостоятельно в соответствии с федеральными законами.

Первый вид дополнительных оплачиваемых отпусков имеет обязательный характер, т.е. работодатель не может повлиять на продолжительность и условия, а также порядок предоставления таких отпусков, так как эти обстоятельства устанавливаются ТК РФ и федеральными законами.

Второй вид отпусков носит для работодателя диспозитивный характер. Работодатель вправе самостоятельно установить дополнительные отпуска для работников. Порядок и условия предоставления данных отпусков в соответствии с ч. 2 ст. 116 ТК РФ должны определяться коллективными договорами или локальными нормативными актами.

Кроме предусмотренных ТК РФ, ежегодные дополнительные оплачиваемые отпуска могут предоставляться в случаях, предусмотренных федеральными законами (ч. 1 ст. 116 ТК РФ). Данная норма не подлежит расширительному толкованию, т.е. если подзаконным актом, а не федеральным законом, будет предусмотрена обязанность работодателя предоставлять определенной категории работников ежегодные дополнительные оплачиваемые отпуска, работодатель вправе не исполнять данный акт.

ТК РФ предусмотрены следующие категории работников, которым работодатель обязан предоставить ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск:

1) Работники, занятые на работах с вредными и (или) опасными условиями труда: на подземных горных работах и открытых горных работах в разрезах и карьерах, в зонах радиоактивного заражения, на других работах, связанных с неустранимым неблагоприятным воздействием на здоровье человека вредных физических, химических, биологических и иных факторов. Перечни производств, цехов, профессий и должностей, работа в которых дает право на дополнительный оплачиваемый отпуск за работу с вредными и (или) опасными условиями труда, а также минимальная продолжительность этого отпуска и условия его предоставления утверждаются Правительством РФ с учетом мнения Российской трехсторонней комиссии по регулированию социально-трудовых отношений (ст. 117 ТК РФ).

В настоящее время действует Список производств, цехов, профессий и должностей с вредными условиями труда, работа в которых дает право на дополнительный отпуск и сокращенный рабочий день, утвержденный постановлением Госкомтруда СССР и ВЦСПС от 25 октября 1974 г. № 298/П-22 (с изм. и доп.). Список применяется в порядке, определенном Инструкцией о порядке применения Списка производств, цехов, профессий и должностей с вредными условиями труда, работа в которых дает право на дополнительный отпуск и сокращенный рабочий день, утвержденной постановлением Госкомтруда СССР и ВЦСПС от 21 ноября 1975 г. № 273/П-20 (с изм.).

В стаж работы, дающий право на ежегодные дополнительные оплачиваемые отпуска за работу с вредными и (или) опасными условиями труда, включается только фактически отработанное в соответствующих условиях время (ст. 121 ТК РФ). Соответственно в этот стаж не входит: время, когда работник фактически не работал, но за ним в соответствии с федеральными законами сохранялось место работы (должность), в том числе время ежегодного оплачиваемого отпуска; время вынужденного прогула при незаконном увольнении или отстранении от работы и последующем восстановлении на прежней работе; другие периоды времени, предусмотренные коллективным договором, трудовым договором или локальным нормативным актом организации.

Инструкция в абз. 2 п. 8 предусматривает, что полный дополнительный отпуск согласно Списку предоставляется рабочим, инженерно-техническим работникам и служащим, если они в рабочем году фактически проработали в производствах, цехах, профессиях и должностях с вредными условиями труда не менее 11 месяцев. Это означает, что работник в соответствии со ст. 122 ТК РФ вправе использовать дополнительный отпуск и сразу по истечении шести месяцев его непрерывной работы в данной организации, но не полностью, а пропорционально отработанному времени.

ТК РФ не устанавливает механизма исчисления стажа работы, дающего право на дополнительный отпуск (см. решение Верховного Суда РФ от 15 апреля 2004 г. № ГКПИ 2004-481). Пунктом 10 Инструкции такой порядок определен и подлежит применению в силу ч. 1 ст. 423 ТК РФ. При исчислении стажа работы, дающего право на дополнительный отпуск или выплату компенсации за него пропорционально проработанному времени, количество полных месяцев работы в производствах, цехах, профессиях и должностях с вредными условиями труда определяется делением суммарного количества дней работы в течение года на среднемесячное количество рабочих дней. При этом остаток дней, составляющий менее половины среднемесячного количества рабочих дней, из подсчета исключается, а остаток дней, составляющий половину и более среднемесячного количества рабочих дней, округляется до полного месяца.

Следует отметить, что если работник имеет право на получение дополнительного отпуска в связи с вредными условиями труда по нескольким основаниям, отпуск предоставляется по одному из этих оснований (п. 18 Инструкции). Это положение должно трактоваться в пользу работника, т.е. если работнику по нескольким основаниям предусмотрены дополнительные отпуска разной продолжительности, работодатель должен предоставить ему отпуск наибольшей продолжительности из двух.

2) Работники, труд которых связан с особенностями выполнения работы (особый характер работы). Перечень категорий работников, которым устанавливается ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск за особый характер работы, а также минимальная продолжительность этого отпуска и условия его предоставления определяются Правительством РФ (ст. 118 ТК РФ).

Часть 2 ст. 100 ТК РФ отмечает, что особый характер работы могут иметь работники транспорта, связи и другие и что особенности режима рабочего времени и времени отдыха данных работников также определяются в порядке, устанавливаемом Правительством РФ. В соответствии с этими нормами Правительство РФ в постановлении от 10 декабря 2002 г. № 877 «Об особенностях режима рабочего времени и времени отдыха отдельных категорий работников, имеющих особый характер работы» установило, что особенности режима рабочего времени и времени отдыха отдельных категорий работников, имеющих особый характер работы, определяются соответствующими федеральными органами исполнительной власти по согласованию с Министерством труда и социального развития РФ и Министерством здравоохранения РФ.

В настоящее время на основании п. 13 Указа Президента РФ от 9 марта 2004 г. № 314 «О системе и структуре федеральных органов исполнительной власти» (в ред. Указа Президента РФ от 20 мая 2004 г. № 649) взамен упраздненных Министерства здравоохранения РФ и Министерства труда и социального развития РФ образовано Министерство здравоохранения и социального развития РФ, которому были переданы функции по принятию нормативных правовых актов в установленной сфере деятельности упраздняемых министерств. Следовательно, теперь федеральные органы исполнительной власти должны определять особенности режима рабочего времени и времени отдыха отдельных категорий работников, имеющих особый характер работы по согласованию с Министерством здравоохранения и социального развития РФ.

3) Работники с ненормированным рабочим днем (ст. 119 ТК РФ).

Статья 119 ТК РФ определяет, что в организациях, финансируемых из федерального бюджета, порядок и условия предоставления ежегодного дополнительного оплачиваемого отпуска работникам с ненормированным рабочим днем устанавливаются Правительством РФ, в организациях, финансируемых из бюджета субъекта Российской Федерации, -- органами субъекта Российской Федерации, а в организациях, финансируемых из местного бюджета, -- органами местного самоуправления. В других организациях работникам с ненормированным рабочим днем предоставляется ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск, продолжительность которого определяется коллективным договором или правилами внутреннего трудового распорядка и который не может быть менее трех календарных дней. В случае, когда такой отпуск не предоставляется, переработка сверх нормальной продолжительности рабочего времени с письменного согласия работника компенсируется как сверхурочная работа.

Следует учитывать, что в соответствии со ст. 101 ТК РФ ненормированный рабочий день -- особый режим работы, в соответствии с которым отдельные работники могут по распоряжению работодателя при необходимости эпизодически привлекаться к выполнению своих трудовых функций за пределами нормальной продолжительности рабочего времени. Перечень работников с ненормированным рабочим днем устанавливается коллективным договором, соглашением или правилами внутреннего трудового распорядка организации.

Для организаций, финансируемых за счет средств федерального бюджета, Правительством РФ были установлены Правила предоставления ежегодного дополнительного оплачиваемого отпуска работникам с ненормированным рабочим днем в организациях, финансируемых за счет средств федерального бюджета, утвержденные постановлением Правительством РФ от 11 декабря 2002 г. № 884.

В соответствии с Правилами в организациях, финансируемых за счет средств федерального бюджета, перечень должностей работников с ненормированным рабочим днем, имеющих право на дополнительный отпуск, устанавливается правилами внутреннего трудового распорядка или иным нормативным актом организации. В перечень должностей работников с ненормированным рабочим днем включаются руководящий, технический и хозяйственный персонал и другие лица, труд которых в течение рабочего дня не поддается точному учету, лица, которые распределяют рабочее время по своему усмотрению, а также лица, рабочее время которых по характеру работы делится на части неопределенной продолжительности.

Пунктом 3 Правил устанавливается, что продолжительность дополнительного отпуска, предоставляемого работникам с ненормированным рабочим днем, не может быть менее 3 календарных дней. Продолжительность дополнительного отпуска по соответствующим должностям устанавливается правилами внутреннего трудового распорядка организации и зависит от объема работы, степени напряженности труда, возможности работника выполнять свои трудовые функции за пределами нормальной продолжительности рабочего времени и других условий.

4) Лица, работающие в районах Крайнего Севера и лица, работающие в местностях, приравненных к районам Крайнего Севера (ст. 321 ТК РФ). ТК РФ предусматривает право на предоставление ежегодного дополнительного оплачиваемого отпуска лицам, работающим в районах Крайнего Севера продолжительностью 24 календарных дня, а лицам, работающим в местностях, приравненных к районам Крайнего Севера, -- 16 календарных дней. Общая продолжительность ежегодных оплачиваемых отпусков работающим по совместительству лицам устанавливается на общих основаниях.

Возникает вопрос, предоставлять ли ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск лицам, работающим по совместительству в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях. Статья 287 ТК РФ предусматривает, что гарантии и компенсации лицам, работающим в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях, предоставляются работникам только по основному месту работы.

Наряду с ТК РФ действует Закон РФ от 19 февраля 1993 г. № 4520-1 «О государственных гарантиях и компенсациях для лиц, работающих и проживающих в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях» (с изм. и доп.). Закон, как сказано в преамбуле, устанавливает государственные гарантии и компенсации по возмещению дополнительных материальных и физиологических затрат гражданам в связи с работой и проживанием в экстремальных природно-климатических условиях Севера. Статья 14 Закона признает ежегодный дополнительный отпуск компенсацией.

Однако определения понятий «компенсации» и «гарантии» содержатся в ст. 164 ТК РФ. Компенсациями называются денежные выплаты, установленные в целях возмещения работникам затрат, связанных с исполнением ими трудовых или иных предусмотренных федеральным законом обязанностей. Гарантиями называются средства, способы и условия, с помощью которых обеспечивается осуществление предоставленных работникам прав в области социально-трудовых отношений.