Анализ правовых основ менеджмента в России

Размещено на http://www.allbest.ru

Размещено на http://www.allbest.ru

Введение

До последнего времени не многие экономисты и управленцы надлежащим образом оценивали роль права в регулировании экономических и организационно-управленческих отношений, а между тем, как показывает опыт стран с развитой рыночной экономикой, роль права в этих сферах весьма значительна и ее трудно переоценить.

Поэтому представляется актуальной постановка и разработка проблемы правового обеспечения менеджмента. Будучи особым видом профессиональной деятельности, направленной на достижение предприятием, действующим в рыночных условиях, оптимальных хозяйственных результатов на основе применения многообразных принципов, функций и методов социально-экономического механизма менеджмента. Последний, являясь во многом живой творческой материей, в своих фундаментальных основополагающих началах требует использования (применения) правового инструментирования - определения правового статуса организации; ее организационно-управленческой структуры; функций структурных подразделений, их взаимосвязи по функциям; правового статуса менеджера и т.д.

Упорядочение внутри предприятия, фирмы, корпорации протекающих в них процессов, организация этих процессов в определенную, эффективно функционирующую систему с четко отлаженной внутренней субординацией - важнейшее слагаемое успешной деятельности. Юридический аспект менеджмента заключается здесь в закреплении организационно-управленческой структуры предприятия, фирмы локальными нормативными актами.

Учитывая корпоративную природу менеджмента, нельзя забывать об эффективности локальных нормативных актов - актов, издаваемых на уровне предприятия, фирмы, корпорации. Этими актами устанавливается правовой статус структурных подразделений, их взаимосвязи по функциям; определяются должностные обязанности работников структурных подразделений и т.д.

Объектом данной курсовой работы являются основы менеджмента.

Предметом курсовой работы являются правовые основы менеджмента в России.

Цель исследования - изучить правовое обеспечение менеджмента России и определить пути совершенствования.

Исходя из цели задачами работы являются:

- дать характеристику правовых основ менеджмента;

- рассмотреть особенности различных организационно-правовых форм хозяйствования;

- оценить систему внутренних документов организации;

- определить проблемы и пути совершенствования правового обеспечения менеджмента в России.

1. Общая характеристика правового обеспечения менеджмента

1.1 Правовой статус менеджера

Правовой статус менеджера выражается в его правах, обязанностях и ответственности. Для их уяснения предварительно выясним взаимосвязь понятий «менеджер» и «предпринимательская деятельность». В этой взаимосвязи прослеживается по крайней мере два важных момента:

· отделение собственности от непосредственного контроля за ней (контроль осуществляет менеджер);

· обособление организационно-управленческой сферы в относительно самостоятельную сущность.

Таким образом, в наиболее общей схеме управления предпринимательской деятельности в виде цепочки собственник - предприниматель, управляющий организацией по контракту - менеджеры, каждый из названных лиц имеет свои права и обязанности, определяемые при установлении и регулировании организационно-управленческой основы осуществляемой деятельности.

Передавая функции управления предпринимателю, собственник, как правило, не определяет вопросов организации управления и реализации продукции, но зачастую утрачивает право на оперативно-хозяйственное вмешательство в деятельность предприятия и управления им.

Предприниматель, напротив, не только имеет право, но и обязан организовать деятельность и обеспечить эффективное управление ею. Место предпринимателя может занять также менеджер, выполняющий функции предпринимателя и возглавляющий организацию.

Менеджеры, управляющие отдельными сферами производства, также обязаны организовать управление и действовать самостоятельно в пределах своей компетенции и в соответствии с условиями заключенных с ними договоров.

Менеджмент непосредственно связан с предпринимательской деятельностью хотя бы потому, что основная цель менеджмента в коммерческой организации - получение прибыли за счет наиболее рационального управления. Но при этом термин «менеджер» и «предприниматель» не являются синонимами, поэтому правовой статус менеджера отличен от правового статуса предпринимателя. Предприниматель - это собственник капитала, находящегося в обороте, приносящего доход. Он может не занимать постоянной должности в организации. Менеджер же обязательно занимает постоянную должность, имеет подчиненных. Отходя от правовых различий, можно отметить, что фактические различия между предпринимателем и менеджером зависят от стиля руководства. При бюрократическом стиле руководства менеджер очень сильно отличается от предпринимателя, однако различия в значительной степени стираются, если менеджер придерживается предпринимательского стиля. С другой стороны, предпринимателей, активно участвующих в определении целей организации и управлении ею, можно считать менеджерами. Особенно характерно это для предприятий малого бизнеса и в начальных стадиях деятельности организации.

Не всякий предприниматель способен стать успешным менеджером, поскольку менеджер должен обладать способностями внести организованность в неструктурированную организацию и увидеть суть своей организации, на основе чего он должен принимать решения.

Таким образом, можно констатировать, что менеджер - это человек, направляющий работу других и несущий персональную ответственность за ее результаты. В литературе, посвященной менеджменту, отмечается, что хороший менеджер вносит порядок и последовательность в выполняемую работу. Свои взаимодействия с подчиненными он строит в основном на фактах и в рамках установленных целей. Менеджеры обеспечивают достижение целей с подчиненными, контролируя их поведение и реагируя на каждое отклонение от предписанного им поведения.

В штатном расписании организации понятию «менеджер» соответствуют названия постоянных должностей, связанных с осуществлением руководства, с наделением лица, занимающего «менеджерскую» должность полномочиями в области принятия решений по конкретным видам деятельности организации. Например: «директор», «управляющий», «начальник», «руководитель», «заведующий». Термин «менеджер» употребляется применительно к:

· организатору конкретных видов работ в рамках подразделений организации;

· руководителю организации или его структурного подразделения, филиала, представительства;

· администратору любого уровня управления, организующему работу.

Правовой статус менеджера закрепляется в нормативных актах различного уровня, начиная с законов и кончая актами корпоративного нормотворчества, различного уровня. В частности, в «Квалифицированном справочнике должностей руководителей, специалистов и других служащих», утвержденном постановлением Минтруда РФ от 21 августа 1998г. №37. Конкретные права и обязанности менеджера устанавливаются договором, заключенным с менеджером в связи с исполнением возложенных на него обязанностей.

Остановимся несколько подробнее на вопросах ответственности менеджеров. Менеджеры несут юридическую ответственность нескольких видов в зависимости от допущенных ими нарушений. Мы остановимся только на ответственности, специфической именно для менеджеров, к которой не могут быть привлечены иные работники коммерческой (или иной некоммерческой) организации.

Прежде всего, руководители организации несут ответственность за нарушения трудового законодательства. Руководители, виновные в его нарушении, могут быть привлечены к дисциплинарной, материальной, административной и уголовной ответственности.

За совершение дисциплинарного проступка, которое выражается в неисполнении или ненадлежащем исполнении трудовых обязанностей, к менеджеру в соответствии со ст.195 ТК (трудового кодекса) могут быть применены следующие меры дисциплинарного взыскания: замечание, выговор или увольнение по соответствующим основаниям. Применительно к руководителям основаниями увольнения могут быть общие для всех работников и специалистов основания и специальные основания. В отношении руководителей такие дополнительные основания установлены в ст.278 и 279 ТК. Во-первых, если в отношении организации возбуждено производство о несостоятельности и руководитель отстранен от должности. Отстранение возможно уже при введении наблюдения на основании определения арбитражного суда, вынесенного по ходатайству временного управляющего. А при введении внешнего управления полномочия руководителя прекращаются на основании п.1 ст.94 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)». Аналогично прекращаются полномочия руководителя в случае открытия конкурсного производства, если к этому моменту он не был отстранен от должности или уволен (п.1 ст.126 названного закона). Таким образом, расторжение трудового договора с руководителем связывается с судьбой организации. Руководитель не обязательно должен быть уволен, он может быть переведен на другую работу. Во-вторых, руководитель может быть уволен досрочно (если договор был заключен на определенный срок) по решению уполномоченного на то органа (лица). При этом, если руководитель не совершил виновных действий (бездействия), ему выплачивается компенсация в размере, установленном договором. В-третьих, дополнительные основания увольнения руководителя могут быть предусмотрены трудовым договором. Например, в трудовом договоре с руководителем федерального унитарного предприятия предусматривается в обязательном порядке возможность его увольнения за:

· невыполнение установленных показателей экономической эффективности;

· непроведение аудиторской проверки;

· нарушение требований законодательства при совершении сделок с имуществом предприятия и др.

Кроме того, дополнительные основания увольнения менеджера по инициативе работодателя содержатся в некоторых пунктах ст.81 ТК РФ.

Пункт 4 ст. 81 предусматривает возможность увольнения руководителя организации, его заместителей и главного бухгалтера в случае смены собственника имущества организации. Увольнение может быть произведено не позднее 3-х месяцев со дня вступления нового собственника в свои права.

В соответствии с п.9 ст.81 руководитель организации (филиала, представительства), его заместители, главный бухгалтер могут быть уволены за принятие необоснованного решения, в результате чего был нанесен ущерб имуществу организации. При рассмотрении судом споров о таком увольнении работодатель обязан доказать необоснованность принятого менеджером решения. Понятие необоснованности носит оценочный характер, поэтому работодатель должен доказать необоснованность опираясь на факты. Нередко бывает так, что решение, в результате исполнения которого организация получила убытки, было принято для предотвращения еще большего ущерба или в рамках нормального предпринимательского риска.

На основании п.10 ст.81 за однократное грубое нарушение трудовых обязанностей могут быть уволены руководитель организации (филиала, представительства), его заместители. Отметим, что руководители иных структурных подразделений по этому основанию быть уволены не могут. Понятие грубого нарушения трудовых обязанностей, так же как и рассмотренное ранее понятие необоснованности, носит оценочный характер. На практике вопрос о том, относится или нет правонарушение к грубым, определяет лицо, обладающее правом приема и увольнения данной категории менеджеров, что нередко признается неправильным при судебном обжаловании.

Со ссылкой на п.13 ст.81 могут быть уволены руководители организации и члены ее коллегиального исполнительного органа в случаях, предусмотренных трудовым договором данного работника (менеджера). Если произошел случай, указанный в трудовом договоре, менеджер может быть уволен по п.13 ст. 81 ТК, однако без уточнений, за что именно. Указывается невыполненное условие такого трудового договора в приказе об увольнении.

К административной ответственности за нарушения трудового законодательства менеджеры могут быть привлечены на основании нескольких статей в Кодексе об Административных правонарушениях (КоАП) РФ.

Частью 1 ст. 5.27 КоАП РФ установлено, что нарушение законодательства о труде и об охране труда влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от одной тысячи до пяти тысяч рублей. А частью 2 ст.5.27 КоАП РФ установлено, что за нарушение трудового законодательства лицом, ранее подвергнутым административному наказанию за аналогичное административное правонарушение, может быть наложено наказание в виде дисквалификации на срок от одного года до трех лет.

Дисквалификация - это новый вид административного наказания, отсутствовавший в ранее действовавшем кодексе об административных правонарушениях. Это наказание заключается в лишении физического лица права занимать руководящие должности в исполнительном органе юридического лица, входить в совет директоров (наблюдательный совет), осуществлять предпринимательскую деятельность по управлению юридическим лицом, а также осуществлять управление юридическим лицом в иных случаях, предусмотренных законодательством РФ.

Менеджер, отказавший в приеме на работу инвалиду (в пределах установленной квоты), в соответствии со ст.5.42 КоАП РФ подвергается штрафу в размере от пяти тысяч до десяти тысяч рублей.

Уголовная ответственность менеджеров предусмотрена Уголовным кодексом (УК) РФ за:

Нарушение правил техники безопасности или иных правил охраны труда, совершенное лицом, на котором лежали обязанности по соблюдению этих правил, если это повлекло по неосторожности причинение тяжкого вреда здоровью человека. Наказывается штрафом в размере до двухсот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до восемнадцати месяцев, либо обязательными работами на срок до четырехсот восьмидесяти часов, либо исправительными работами на срок до двух лет, либо принудительными работами на срок до одного года, либо лишением свободы на тот же срок.2. То же деяние, повлекшее по неосторожности смерть человека, наказывается принудительными работами на срок до четырех лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет или без такового либо лишением свободы на срок до четырех лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет или без такового (ст.143 УК РФ);

Необоснованный отказ в приеме на работу или необоснованное увольнение женщины по мотивам ее беременности, а равно необоснованный отказ в приеме на работу или необоснованное увольнение с работы женщины, имеющей детей в возрасте до трех лет, по этим мотивам наказываются штрафом в размере до двухсот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до восемнадцати месяцев либо обязательными работами на срок до трехсот шестидесяти часов (ст.145 УКК РФ);

Частичная невыплата свыше трех месяцев заработной платы, пенсий, стипендий, пособий и иных установленных законом выплат, совершенная из корыстной или иной личной заинтересованности руководителем организации, работодателем - физическим лицом, руководителем филиала, представительства или иного обособленного структурного подразделения организации, наказывается штрафом в размере до ста двадцати тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до одного года, либо лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до одного года, либо принудительными работами на срок до двух лет, либо лишением свободы на срок до одного года (ст.145.1 п.1 УК РФ);

Одним из оснований ответственности менеджера, независимо от ее вида, является его вина. В Кодексе корпоративного поведения в связи с виновностью менеджера разъясняется, что привлечение его к ответственности зависит от того, действовал ли он при исполнении своих обязанностей разумно и добросовестно, то есть, проявил ли он заботливость и осмотрительность, которые следует ожидать от хорошего руководителя, и принял ли он все необходимые меры для надлежащего исполнения своих обязанностей. Кодекс предлагает считать, что менеджер действовал разумно и добросовестно, если он лично не заинтересован в принятии конкретного решения и внимательно изучил всю информацию, необходимую для принятия решения. При этом иные сопутствующие обстоятельства должны свидетельствовать о том, что он действовал исключительно в интересах общества (см. Главу 4, п.6.11.1, абз.3 Кодекса).

1.2 Система нормативно-правового регулирования менеджмента

Государство вынуждено вмешиваться в экономику по целому ряду причин, которые фактически сводятся к одной: негативным последствиям бизнеса. Вот основные из них: экологические - безудержная эксплуатация природы ведет человечество в пропасть; ресурсные - ресурсы ограничены, и контроль за их использованием под силу только государству; политические - экономический упадок ведет к неустойчивости государственной власти; социальные - отсутствие средств к существованию у значительной части населения, резкое имущественное расслоение как результаты неуправляемого бизнеса способны вызвать политический взрыв; технологические - бесконтрольное использование сложных технологий создает угрозу безопасности населения; международные - неуправляемые, хаотичные экономические связи с зарубежными партнерами приводят к разрушению экономики и государства. Предпринимательство как таковое не имеет механизма саморегулирования, обеспечивающего функционирование экономики в целом. Поэтому необходима система государственных средств управления системой бизнеса.

Государственные органы могут вмешиваться в любую коммерческую деятельность. В качестве основного средства воздействия на предпринимателей используются рекомендации или даже просто советы. Однако если рекомендации игнорируются, с коммерческой организации (коммерсанта) взимается штраф.

Государственному регулированию на Западе подвергаются различные аспекты предпринимательства. Например, ценообразование. Широкую известность приобрел пример повышения цен на булочные изделия в Бельгии в 1993 году. Владельцы хлебопекарен обратились в комиссию по ценообразованию и контролю при министерстве экономики с ходатайством о повышении цен на два франка за батон. Комиссия изучала вопрос полгода, и дала разрешение на повышение цен не на два, а только на один франк.

Во всех странах Запада контролируется соблюдение минимального уровня заработной платы. Во Франции с помощью делегированного законодательства, в создании которого участвуют министерства экономики, сельского хозяйства, промышленности, транспорта, внешней торговли и др., государство активно вмешивается в регулирование цен, внешней торговли, предоставления кредитов, следит за конкуренцией, обеспечением занятости трудоспособного населения.

В США, где бизнес более мощный, чем в Западной Европе, государственное регулирование бизнеса также осуществляется более императивно. Там создано достаточно много административных органов, непосредственными задачами которых являются управление и регулирование в сфере предпринимательства: комиссия по безопасности потребительских товаров; комиссии, регулирующие деятельность страховых компаний; комиссии по пищевым продуктам и медикаментам; комиссия по ценным бумагам и биржам; национальный совет по трудовым отношениям; ведомство социальной защиты; комиссия содействия равной занятости; ведомство профессиональной безопасности; ведомство пенсионного планирования; ведомство защиты окружающей среды; ведомство по добыче нефти и газа и др.

В современной России наиболее доступно осуществление регулирования деятельности унитарных предприятий. Однако и в отношении коммерческих организационно-правовых форм осуществление государственного контроля возможно. Виды контроля государства за бизнесом разграничивают на прямой и косвенной.

К видам прямого контроля за деятельностью менеджеров организации относятся: контроль за размещением и строительством предприятий; финансовое (деловое) участие и финансовая помощь; экологический контроль; пожарный надзор; контроль качества продукции, особенно пищевой и медицинской, сертификация; лицензирование; антипомонопольный контроль; ценовой контроль.

Косвенное воздействие государства осуществляется через налоги, ограничение денежных средств в обороте, кредитно-финансовые мер, через регулирование занятости и профессиональной подготовки, путем стимулирования конкурентоспособности, через развитие или блокировку разветвленной инфраструктуры, через государственное программирование экономики, а также с использованием метода прогнозирования и информационного обеспечения бизнеса.

Названные способы и методы государственного регулирования определяют рамки, в которых менеджеры организаций могут осуществлять управление деятельностью руководимой ими организации. В принципе, выше речь шла еще не о правовом обеспечении менеджмента, а о границах, в пределах которых может осуществляться управление организацией ее менеджерами. Однако если этим ограничиться, то «сверхсвобода» в праве решать те или иные вопросы даже в очерченных внешних границах обернется в свободу чинить произвол и принимать решения, противоречащие смыслу и назначению права в обществе.

Поэтому законодательством устанавливаются рамки, в которых менеджменту организации предоставляется возможность действовать самостоятельно. Поскольку от имени корпорации, как правило, действует ее менеджмент, далее для краткости мы будем использовать словосочетание «пределы корпоративного регулирования» для обозначения тех пределов, до которых простираются правомочия менеджеров организации.

Анализ действующего законодательства позволяет сформулировать пять принципов, определяющих пределы корпоративного регулирования:

1) принцип централизации управления: принятие стратегических и наиболее важных решений должно осуществляться одним руководящим органом. Однако централизация должна быть разумно разграничена;

2) принцип децентрализации управления: в определенных пределах полномочия на принятие решений делегируются нижестоящим органам управления, например, органам управления структурными подразделениями корпорации, менеджерам, отвечающим за определенный участок работы;

3) принцип координации деятельности структурных подразделений и сотрудников корпорации;

4) принцип использования человеческого потенциала, включающий следующие аспекты:

· решение должно приниматься менеджером того уровня управления, на котором оно подлежит исполнению;

· менеджеры должны ориентировать исполнителей и менеджмент не на указания сверху, а на четко определенные в нормативных, в том числе корпоративных, сферы действия, полномочия и ответственность;

5) принцип эффективного использования услуг сателлитов бизнеса. Сателлитами бизнеса называются специалисты, выполняющие сопутствующие бизнесу виды деятельности. К числу сателлитов бизнеса относятся, например, бухгалтер (обеспечивают минимизацию налогообложения), юристы (обеспечивают разрешение конфликтных ситуаций), финансисты-аналитки (анализ и прогнозирование экономической ситуации).

Самостоятельность в действиях менеджеров должна быть обоснованной. Предоставление менеджерам слишком больших прав приведет к децентрализации общественной системы и возникновению опасности ее дезорганизации. С другой стороны, излишнее ограничение их прав приведет к неполному использованию реальных возможностей организации.

К числу основных правовых средств и способов государственного регулирования корпоративного менеджмента могут быть отнесены:

· установление правовых принципов, определяющих требования к субъектам корпоративной деятельности и выраженных в обобщенной форме;

· формулирование программных положений, которые могут содержаться в различных нормативных актах;

· определение стратегии правового регулирования (целевые установки);

· установление пределов осуществления прав, пределов их действия;

· постановка задач, подлежащих решению (определяет тактику правового регулирования);

· установление технических регламентов, стандартов и иных средств технического регулирования;

· предъявление особых требований к менеджерам (образование, возраст, стаж работы, отсутствие судимости и пр.);

· законодательное установление особого порядка или принятия определенных решений (например, вопросов исключительной компетенции общего собрания акционеров);

· принятие уполномоченными органами примерных, типовых, рекомендательных или обязательных положений, уставов, инструкций и аналогичных им актов.

Приведенный перечень не является полным и носит лишь ориентирующий характер.

Соотношение менеджмента и права в принципе не отличается от соотношения любой иной деятельности и права. Менеджмент как разновидность человеческой деятельности должен осуществляться в соответствии с законом и не противоречить ему. Менеджер в своей практической деятельности независимо от формы, в какой она осуществляется, подчинен законам и несет по ним ответственность наравне с другими лицами. Однако менеджер пользуется также защитой со стороны закона и юридическими гарантиями как в сфере своей профессиональной деятельности, так и в области общегражданских прав.

С этой точки зрения наиболее важными являются положения, закрепленные в Гражданском кодексе РФ и законах, определяющих организационно-правовые формы предпринимательской деятельности и правовой статус органов управления, а также Трудовой кодекс РФ, в котором устанавливается особый правовой статус отдельных категорий менеджеров, отличающийся от правового статуса иных работников коммерческой организации.

1.3 Характеристика правовых аспектов менеджмента различных организационно-правовых форм хозяйствования

Согласно ГК РФ (часть первая) основными организационно-правовыми формами хозяйствования юридических лиц являются: хозяйственные товарищества (полное товарищество и товарищество на вере); хозяйственные общества (общества с ограниченной ответственностью, общества с дополнительной ответственностью), АО (открытого и закрытого типа); унитарные предприятия (государственные и муниципальные); производственные кооперативы (артели). Каждая из них имеет свои плюсы, минусы и право на жизнь.

Государственные и муниципальные унитарные предприятия. Согласно ГК РФ унитарным предприятием признается коммерческая организация, не наделенная правом собственности на закрепленное за ней собственником имущество. Имущество унитарного предприятия является неделимым и не может быть распределено по вкладам (долям, паям), в том числе между работниками предприятия.

Устав унитарного предприятия должен содержать кроме обычных сведений (наименование, место его нахождения и др.) сведения о предмете и целях деятельности предприятия, а также о размере уставного фонда предприятия, порядке и источнике его формирования.

В форме унитарного предприятия могут быть созданы только государственные и муниципальные предприятия. Имущество государственного и муниципального унитарного предприятия находится соответственно в государственной или муниципальной собственности и принадлежит такому предприятию на праве хозяйственного ведения или оперативного управления.

Возглавляет унитарное предприятие руководитель, который назначается собственником либо уполномоченным им органом и им подотчетен.

Унитарные предприятия отвечают по своим обязательствам всем принадлежащим им имуществом и не несут ответственности по обязательствам собственника его имуществом.

Правовое положение государственных и муниципальных унитарных предприятий определяется ГК РФ и законом об этих предприятиях. В зависимости от того, какие права предоставляет учредитель, унитарные предприятия подразделяются на две категории:

· основанные на праве хозяйственного ведения,

· основанные на праве оперативного управления.

В соответствии с ГК право хозяйственного ведения - это право государственного или муниципального предприятия владеть, пользоваться и распоряжаться имуществом собственника в пределах, установленных законом или иными правовыми актами.

Право оперативного управления в соответствии с ГК - это право учреждения или казенного предприятия владеть, пользоваться и распоряжаться закрепленным за ним имуществом собственника в пределах, установленных законом, в соответствии с целями его деятельности, заданиями собственника и назначением имущества.

Различия прав хозяйственного ведения и оперативного управления состоят в содержании и «объеме» правомочий, которые они получают от собственника на закрепленное за ними имущество. Право хозяйственного ведения шире права оперативного управления, т. е. предприятие, функционирующее на основе права хозяйственного ведения, имеет большую самостоятельность в управлении, чем предприятие, основанное на праве оперативного управления. Учредители унитарных предприятий, основанных на праве хозяйственного ведения, не отвечают по обязательствам предприятия, за исключением случаев, когда в банкротстве предприятия виноват сам учредитель. При несостоятельности же казенных предприятий Российская Федерация несет субсидиарную ответственность по обязательствам этого предприятия при недостаточности его имущества как учредителя. Из этого вытекает, что унитарное предприятие, основанное на праве оперативного управления, в принципе не может быть банкротом.

Производственные кооперативы. В ГК РФ дается следующее определение понятия производственного кооператива: производственным кооперативом (артелью) признается добровольное объединение граждан на основе членства для совместной производственной или иной хозяйственной деятельности (производство, переработка, сбыт промышленной, сельскохозяйственной и иной продукции, выполнение работ, торговля, бытовое обслуживание, оказание других услуг). Основанной на их личном трудовом и ином участии и объединении его членами (участниками) имущественных паевых взносов.

Фирменное наименование кооператива должно содержать его наименование и слова «производственный кооператив» или «артель». Учредительным документом производственного кооператива является устав, утвержденный общим собранием его членов. Число членов кооператива должно быть не менее пяти. Имущество, находящееся в собственности производственного кооператива, делится на паи его членов в соответствии с уставом кооператива. Прибыль кооператива распределяется между его членами в соответствии с их трудовым участием, если иной порядок не предусмотрен законом и уставом кооператива. В таком же порядке распределяется имущество, оставшееся после ликвидации кооператива и удовлетворения требований его кредиторов.

Высшим органом управления кооператива является общее собрание его членов. К исключительной компетенции общего собрания членов кооператива относятся:

· изменение устава кооператива;

· образование наблюдательного совета и прекращение полномочий его членов, а также образование и прекращение полномочий исполнительных органов кооператива, если это право по уставу не принадлежит его наблюдательному совету;

· прием и исключение членов кооператива;

· утверждение годовых отчетов и бухгалтерских балансов кооператива и распределение его прибыли и убытков;

· решение о реорганизации и ликвидации кооператива.

Хозяйственные товарищества и общества. Это наиболее распространенная форма коллективного предпринимательства. Согласно ГК хозяйственными товариществами и обществами признаются коммерческие организации с разделенным на доли (вклады) учредителей (участников) уставным (складочным) капиталом.

Основное различие заключается в том, что товарищество - это объединение лиц, тогда как общество является объединением капиталов. Этим определяются различия в правовом положении обществ и товариществ. В товариществах, участники которых должны заниматься предпринимательской деятельностью, могут участвовать лишь индивидуальные предприниматели или творческие организации. Особенностью является и то, что общества могут быть созданы одним лицом, товарищества - нет.

В ГК сказано, что хозяйственными товариществами могут быть полные товарищества и товарищества на вере (коммандитные). Полным признается товарищество, участники которого (полные товарищи) в соответствии с заключенным между ними договором занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества и несут ответственность по его обязательствам принадлежащим им имуществом. Полное товарищество создается и действует на основании учредительного договора, который должен быть подписан всеми его участниками.

Управление деятельностью полного товарищества осуществляется по общему согласию всех участников. Учредительным договором товарищества могут быть предусмотрены случаи, когда решения принимаются большинством голосов участников. Каждый участник полного товарищества имеет один голос, если учредительным договором не предусмотрен иной порядок определения количества голосов его участников.

Прибыль и убытки полного товарищества распределяются между его участниками пропорционально их долям в складочном капитале, если иное не предусмотрено учредительным договором или иным соглашением участников.

Товарищество на вере является разновидностью полного товарищества. Оно состоит из двух групп участников: полных товарищей и вкладчиков. Полные товарищи осуществляют предпринимательскую деятельность от имени самого товарищества и несут неограниченную и солидарную ответственность по обязательствам товарищества. Вкладчики (коммандиты) лишь делают вклады в имущество товарищества, но не отвечают своим личным имуществом по его обязательствам. Таким образом, в товариществе на вере допускается использование капитала сторонних лиц (вкладчиков), т. е. появляется возможность привлечения дополнительных средств не за счет имущества полных товарищей, что является их преимуществом по сравнению с полным товариществом. Вкладчик не вправе участвовать в управлении делами товарищества на вере и выступать от его имени, но он имеет право знакомиться с финансовой деятельностью товарищества.

Общество с ограниченной ответственностью. Обществом с ограниченной ответственностью признается учрежденное одним или несколькими лицами общество, уставный капитал которого разделен на доли, определенные учредительными документами; участники общества с ограниченной ответственностью не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов.

Учредительными документами общества с ограниченной ответственностью являются учредительный договор, подписанный его учредителями, и утвержденный ими устав. Если общество учреждается одним лицом, его учредительным документом является устав.

Уставный капитал общества с ограниченной ответственностью составляется из вкладов его участников и определяет минимальный размер имущества общества, гарантирующего интересы его кредиторов, в соответствии с Законом об обществе с ограниченной ответственностью.

Высшим органом общества с ограниченной ответственностью является общее собрание его участников. Общество может быть добровольно ликвидировано или реорганизовано в акционерное общество или в производственный кооператив по единогласному решению его участников.

Общество с дополнительной ответственностью. Такое общество является разновидностью общества с ограниченной ответственностью: на него распространяются все общие правила о таком обществе. Поэтому все упоминания об обществе с ограниченной ответственностью в равной мере касаются и общества с дополнительной ответственностью.

Существует одна важная особенность: при недостаточности имущества данного общества для удовлетворения претензий его кредиторов участники общества могут быть привлечены к имущественной ответственности, причем солидарно друг с другом. Однако размер этой ответственности ограничен - он касается не всего их личного имущества, что характерно для полных товарищей, а лишь его части - одинакового для всех кратного размера и сумм внесенных вкладов (например, трехкратный и т. п.). С этой точки зрения такое общество занимает промежуточное место между обществами и товариществами.

Акционерное общество. Согласно ГК акционерным обществом признается общество, уставный капитал которого разделен на определенное число акций; участники акционерного общества не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций.

Основным учредительным документом АО является его устав. В уставе АО должны быть указаны: полное и сокращенное фирменное наименование АО; место нахождения; тип АО (открытое или закрытое); количество, номинал, категории акций и типы привилегированных акций, права владельцев акций каждой категории (типа); размер уставного капитала; структура и компетенции органов управления АО и порядок принятия ими решений; порядок подготовки и проведения общего собрания акционеров, перечень вопросов, для решения которых необходимо квалифицированное большинство голосов или единогласие; сведения о филиалах и представительствах.

АО могут быть открытыми и закрытыми. Акционерное общество, участники которого могут отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров, признается открытым АО. Такое АО вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции и их свободную продажу на условиях, устанавливаемых законом и иными правовыми актами. Акционерное общество, акции которого распределяются только среди его учредителей или иного заранее определенного круга лиц, признается закрытым АО. Такое общество не вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции либо иным образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц.

Открытое акционерное общество (ОАО) отличается от закрытого и по числу акционеров. В ОАО число акционеров не ограничено, а в закрытом число участников не должно быть более 50. Если число акционеров ЗАО превысит 50 человек, АО должно в течение года преобразоваться в ОАО.

Уставный капитал составляется из номинальной стоимости акций, приобретенных акционерами, и определяет минимальный размер имущества АО, гарантирующий интересы его кредиторов. При учреждении АО все акции размещаются среди учредителей. Количество и номинал размещенных акций каждой категории определяются уставом АО. АО может выпускать обыкновенные и привилегированные акции.

Размер уставного капитала:

· для ОАО -- не менее 1000 минимальных размеров оплаты труда на дату регистрации общества,

· для ЗАО -- не менее 100 минимальных размеров оплаты труда на дату регистрации общества.

Управление АО. Высшим органом управления АО является общее собрание акционеров. Компетенция общего собрания:

· внесение изменения и дополнения в устав или утверждение нового устава;

· реорганизация общества;

· ликвидация АО, назначение ликвидационной комиссии и

· утверждение ликвидационных балансов;

· определение численности совета директоров (наблюдательного совета), избрание его членов и досрочное прекращение их полномочий;

· установление предельного количества объявленных акций;

· утверждение или уменьшение уставного капитала;

· образование исполнительного органа АО, досрочное прекращение его полномочий;

· избрание членов ревизионной комиссии (ревизора) и досрочное прекращение их полномочий;

· утверждение аудитора общества;

· утверждение годовых отчетов, бухгалтерского баланса, счета прибылей и убытков, распределение прибылей и убытков;

· установление порядка ведения общего собрания, образования счетной комиссии;

· определение формы сообщения информации акционерам;

· другие вопросы.

Решение отдельных вопросов может быть передано совету директоров (наблюдательному совету), если это оговорено в уставе. Решение принимается большинством в 3/4 голосов владельцев голосующих акций, принимающих участие в собрании.

Совет директоров (наблюдательный совет) создается в обществе с членами акционеров более 50. Он осуществляет общее руководство деятельностью АО, кроме вопросов, относящихся к исключительной компетенции общего собрания.

В исключительную компетенцию совета директоров входит решение следующих вопросов:

· определение приоритетных направлений деятельности АО;

· созыв годового и внеочередного общих собраний акционеров;

· утверждение повестки дня общего собрания;

· определение даты составления списка акционеров, имеющих право на участие в общем собрании;

· вынесение на общее собрание вопросов о реорганизации АО;

· увеличение уставного капитала (если это право предусмотрено уставом или общим собранием);

· размещение облигаций и иных ценных бумаг (если иное не оговорено уставом);

· определение рыночной стоимости имущества;

· образование исполнительного органа АО и досрочное прекращение его полномочий, размер вознаграждения исполнительного органа (если уставом это возложено на совет директоров);

· рекомендации по оплате ревизионной комиссии и услуг аудитора;

· рекомендации по размеру дивиденда по акциям и порядку его выплаты;

· использование резервного и иных фондов АО;

· другие вопросы.

Члены совета директоров избираются годовым общим собранием сроком на один год (член совета может переизбираться неограниченное число раз).

Полномочия члена совета директоров (всего состава совета) могут быть прекращены досрочно по решению общего собрания.

Руководство текущей деятельностью АО осуществляется директором (генеральным директором) или директором и правлением, а в отдельных случаях (по решению общего собрания и договору, утвержденному советом директоров) - управляющим.

1.4 Оценка системы внутренних актов, регулирующих менеджмент в организации

Управление организаций и деятельность менеджеров, связанная с управлением, осуществляется в соответствии с учредительными документами и законодательством. Управленческая деятельность складывается из ряда самостоятельных управленческих функций:

· планирование - первооснова менеджмента, заключается в определении целей и направлений деятельности организации и выражается в разработке программы, процедуры ее осуществления, графиков выполнения, анализе ситуации, определении методов достижения цели и т.п.;

· организация - проработка структуры организации (отметим, что в первом случае слово «организация» употреблено в значении «вид деятельности», а во втором - как «юридическое лицо»). Ее организационно-структурное построение, предполагающее структурирование органов, рациональное разделение труда, распределение ответственности, осуществление координации между подразделениями и т. д.

· мотивация - стимулирование усилий всех работников на выполнение поставленных задач; выражается в вознаграждении за поиск наиболее эффективных способов работы;

· координация - согласование, гармонизация деятельности структурных подразделений и работников организации;

· контроль - количественная и качественная оценка и учет результатов работы, Контроль - это элемент обратной связи, позволяющий корректировать ранее принятые решения. Может быть дополнен контроллингом, под которым понимают систему обеспечения выживаемости организации, направляющую на оптимизацию прибыли и поддержание гармоничных отношений с окружающей средой;

· инновационная функция - освоение и внедрение новейших достижений в технике, технологиях, управлении; маркетинговая функция - проведение исследований и разработок в сфере маркетинга, а также традиционная реализация производимых товаров, работ, услуг.

Осуществление этих функций поддается правовому регулированию. Поэтому в актах локального регулирования данные функции должны быть отражены.

Планирование работы организации в настоящее время осуществляется в децентрализованном порядке самой организацией, поэтому законодательно не регламентируется. В российской практике в качестве планового акта организации обычно используют бизнес-план, под которым понимают документ, определяющий основные организационные, экономические, финансовые. Трудовые и иные аналитические показатели (параметры), характеризующие условия будущего производства и сбыта продукции, определяющие стратегию и тактику деятельности организации в условиях рынка, прогнозирующие возникающие при этом проблемы и предусматривающие направления, способы и методы их решения.

С точки зрения правового обеспечения менеджмента бизнес-план является юридическим документом, на основе которого возможно установление компетенции менеджеров, решение менеджерами многочисленных вопросов, отнесенных к их компетенции.

В бизнес-плане в той или иной форме отражается принципиальная структура организации, потребность в основных работниках по видам работ, квалификация, опыт, ответственность за конкретные направления, изменения потребности в кадрах, способы повышения квалификации, формы правового обслуживания и т.п. Следует иметь в виду, что в крупном и среднем бизнесе организационная структура определяется функцией и технологией, рынками сбыта и т.п. Поэтому возможно использование типовых должностных инструкций, нормативов и других документов, имеющих достаточно широкое распространение и получивших на практике положительную оценку. В малом бизнесе, где, как правило, организации не имеют своего штатного юриста, ситуация иная. Чтобы минимизировать риски, структура организации формируется не по установившимся и хорошо отработанным в практике других организаций канонам, а «под команду». Поэтому минимизируются внешние риски, но увеличиваются внутренние. Любые трения между членами «команды» при отсутствии или порочности корпоративных актов, регулирующих отношения между менеджерами, организация начинает сотрясаться от «катаклизмов».

Вывод: создание актов корпоративного регулирования в сфере малого бизнеса в части правового обеспечения менеджмента - процесс, как правило, более сложный, чем сферах среднего и крупного бизнеса, однако именно в малом бизнесе корпоративно-правовым обеспечением менеджмента или не занимаются вовсе, или занимаются кто угодно, только не юристы. В таких актах закрепляется свобода усмотрения менеджеров. Это оправдывается их повышенной ответственностью и динамичностью предпринимательской деятельности.

Очень важная группа внутренних актов связана с общим собранием акционеров (участников, пайщиков и т.д.). На собраниях формируются руководящие органы, принимаются важнейшие корпоративные акты.

Общее собрание является высшим органов управления. Рекомендуется принять акт, регулирующий все вопросы, связанные с общим собранием. Например, «Положение об общем собрании акционеров», «Регламент общего собрания» и т.п.

В частности, в Положениях и Регламентах следует отразить такие моменты: порядок и сроки уведомления акционеров о собрании; порядок ознакомления со списком лиц, имеющих право участвовать в собрании. Перечень информации, предоставляемой участникам в период подготовки собрания и способ ее предоставления; требования к формированию вопросов повестки дня; порядок определения места и даты проведения собрания; способы реализации права голоса; порядок ведения собрания; время, отводимое на доклады по повестке дня и для их обсуждения; функции и действия председательствующего на собрании, порядок его назначения, избрания, замены и т.п.; порядок приглашения на собрание менеджеров, не являющихся акционерами. Список таких менеджеров; обеспечение возможности задать вопросы выступающим, руководителям общества; порядок сообщения о явке на собрание; порядок действий лица, имеющего права на участие в собрании, но не включенного в список; порядок голосования лиц, имеющих акции на праве долевой собственности; процедурные правила ведения протокола общего собрания, возможности ознакомления с протоколом; недействительность решений общего собрания; структура секретариата и распределение обязанностей; количество экземпляров протокола; порядок хранения протоколов; порядок снятия копий протокола.

Если организация имеет совет директоров или аналогичный ему орган, детальное регулирование его деятельности осуществляется на основе корпоративного акта, который может называться, например, «Положением о Совете директоров».

Текущими делами совет директоров не занимается, но если это предусмотрено уставом организации, или решением, принятым самим советом директоров, он может участвовать в принятии некоторых решений или в их одобрении. В российском законодательстве правовое положение совета директоров не определено. В странах общего права правления как специального исполнительного органа нет, там принята двухзвенная структура органов управления: собрание акционеров и совет директоров, который скорее напоминает коллегиальный исполнительный орган, обладающий дополнительными полномочиями. Для стран континентального права характерно наличие самостоятельного исполнительного органа.

При разработке Положения о Совете директоров можно использовать главу 3 Кодекса корпоративного поведения, где дано весьма детальное регламентирование его деятельности. Не имея возможности рассмотреть из-за недостатка места данный вопрос подробно, остановимся лишь на некоторых положениях, которые связаны с правовым обеспечением менеджмента.

Важным положением является то, что совет директоров осуществляет общее руководство деятельностью общества, имеет широкие полномочия и несет ответственность (как орган в целом, так и персональную - ее несут члены совета директоров) за ненадлежащее исполнение своих обязанностей.

Следует определить, какие документы должны приниматься советом, с какой периодичностью, в какой форме, подлежат ли они утверждению или обязательному обсуждению на общем собрании, должно ли собрание быть обязательно проинформировано об их принятии, результатах исполнения.

В числе функций совета отметим: контроль за финансово-хозяйственной деятельностью, в целях которого члены совета наделяются необходимыми полномочиями; реализация и защита прав акционеров, содействие разрешению корпоративных конфликтов; обеспечение эффективной деятельности исполнительных органов общества, в том числе посредством осуществления контроля за их деятельностью.

Состав совета директоров должен обеспечивать наиболее эффективное осуществление возложенных на него функций. В практике российских акционерных обществ в состав совета директоров входят обычно три категории директоров:

· исполнительные - члены правления, которые не могут составлять более одной четвертой части числа членов совета;

· неисполнительные - акционеры, не являющиеся членами правления;

· независимые - не являющиеся акционерами и не находящиеся в зависимости от должностных лиц общества, крупных акционеров, их аффилированных лиц и не находящиеся с обществом в отношениях, которые могут повлиять на независимость их суждений.

В положение о Совете директоров следует включить нормы о критериях независимости (их можно позаимствовать из п.2.2 главы 3 Кодекса корпоративного поведения), а также четко определить права и обязанности независимых членов Совета директоров. Рекомендуется сведения о независимых директорах раскрывать в годовом отчете общества.