Гражданское право. Общая часть

Изучение вопроса о порядке избрания и компетенции органов управления АО вам помогут схемы-таблицы, имеющиеся в Приложении к пособию.

Закон "Об акционерных обществах" определил границы применения особенностей правового положения АО, созданных при приватизации государственных и муниципальных предприятий. Закон (п. 5 ст. 10 связал переход таких АО на общий режим правового регулирования с 2 моментами:

1) с моментом отчуждения государством или муниципальным образованием 75% принадлежащих им акций;

2) с моментом окончания срока приватизации независимо от акций, оставшихся в собственности государства или муниципального образования.

Во втором случае в судебной практике имелись определенные сложности, поскольку в плане приватизации, как правило, не определяется срок ее окончания. В связи с этим Пленум ВС и ВАС в постановлении от 02.04.97 г № 4/8 "О некоторых вопросах применения федерального закона "Об акционерных обществах" (п. 2) разъяснил, что при определении срока окончания приватизации конкретного общества следует руководствоваться п. 10 указа Президента РФ от 18.08.96 г. № 1210 "О мерах по защите прав акционеров и обеспечению интересов государства как собственника и акционеров", согласно которому таким сроком следует считать последнюю из дат, фиксирующих срок окончания продажи акций (проведение завершающего конкурса или аукциона). Если в государственной собственности закрепляется пакет акций, создаваемого АО, то сроком завершения приватизации является окончание периода, на который закреплен в собственности государства пакет акций. По окончании срока приватизации с момента, когда количество акций, принадлежащих государственному или муниципальному предприятию составит не более 25% их общего числа, деятельность АО полностью переходит в сферу регулирования федерального закона "Об акционерных обществах".

Правовое положение акционерных обществ работников (народных предприятий) регламентируется ФЗ "Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)" / 24.06/09.07. 1998.// Росс. газета. 1998. 29 мая.

Идея участия работников в управлении и распределении прибыли широко распространена во многих развитых странах. Появились такие компании и в России (с 1986 г. на аналогичных принципах весьма результативно работает межотраслевой научно-технический комплекс "Микрохирургия глаза").

Создание народных предприятий осуществляется на добровольной основе. Закон (п. 1 Ст. 2) устанавливает 2 ограничения для создания народных предприятий. Во-первых, в такую организационно-правовую форму не могут быть преобразованы государственные и муниципальные предприятия, во-вторых, народными предприятиями не могут стать ОАО, работникам которых принадлежит менее 49% уставного капитала.

Решение о преобразовании коммерческой организации в народное предприятие принимают все ее участники большинством голосов. Но этого мало. Согласие необходимо получить и от ее работников, участниками не являющихся. Несогласие работников означает их нежелание становиться одновременно акционерами, и создание народного предприятия утрачивает свой смысл.

Ряд норм Закона направлен на то, чтобы обеспечить большинство работников акционеров среди персонала предприятия как по численности, так и по объему принадлежащих акций и не допустить их снижения (см. например п. 1 ст. 9).

Работникам народного предприятия должно принадлежать количество акций этого предприятия, номинальная стоимость которых составляет более 75% его уставного капитала. Отклонения от норматива в сторону уменьшения должны быть устранены в течение установленных Законом сроков.

В распоряжении народного предприятия имеются несколько способов обеспечить определенное Законом количество акций, принадлежащих его работникам (см. р. 9 ст. 6; п. 3 ст. 6; п. 1 ст. 5).

Правило ст. 5 п. 2 стимулирует заинтересованность работников в результатах своего труда не только путем увеличения его оплаты, но и через получение дополнительных акций своего предприятия.

Уволившийся работник-акционер обязан продать предприятию принадлежащие ему акции, а последнее должно выкупить акции в течение 3-х месяцев с даты увольнения по выкупной стоимости.

В обычных АО по различным причинам акции концентрируются в руках руководителей и близких им людей. Во избежание этого в законе установлены соответствующие ограничения (см. си. 8 п. 3, ст. 6 п. 1).

По сравнению с АО расширена компетенция общего собрания (ст. 10 п. 1). Заработки всего руководства поставлены в зависимость от того, насколько удовлетворены его деятельностью работники-акционеры.

Наблюдательный совет осуществляет общее руководство деятельностью народного предприятия. Причем председателем наблюдательного совета является входящий в него по должности генеральный директор народного предприятия, если ставом не предусмотрено иное (ст. 12 п. 4). Такое решение может быть объяснено тем, что как члены наблюдательного совета, так и генеральный директор предприятия избираются общим собранием, и, следовательно, генеральный директор в значительно меньшей степени зависит от наблюдательного совета, а совмещение им должности председателя Совета обеспечивает большую согласованность и оперативность при решении вопросов руководства обществом.

В народных предприятиях Законом обеспечивается представительство в Совете работников, не являющихся его акционерами (ст. 12 п. 7).

Единоличным исполнительным органом является генеральный директор, который избирается решением общего собрания на срок не более 5 лет, и может избираться неограниченное число раз. В ст. 13 п. 3 установлено ограничение оплаты его труда.

Ревизионная (контрольная) комиссия избирается из числа работников акционеров на срок не менее 5 лет, и осуществляет хозяйственную деятельность, но и осуществляет контроль за соблюдением прав акционеров и за выполнением Правил внутреннего трудового распорядка.

Дочерние и зависимые общества.

Дочернее общество не составляет особой организационно-правовой формы. В этом качестве может выступать любое хозяйственное товарищество.

Общество может быть признано дочерним при наличии одного из трех названных в п. 1 ст. 105 ГК обстоятельств.

Основные последствия признания общества дочерним связаны с появлением ответственности перед его кредиторами со стороны контролирующей компании (см. п. 2. ст. 105 ГК).

Зависимые общества определяются в п. 1 ст. 106 ГК. Отношения зависимости не порождают взаимной или дополнительной ответственности по долгам. Они требуют лишь публикации данного обстоятельства для сведения всех других участников имущественного оборота, а также могут иметь значение для антимонопольного законодательства.

Производственные кооперативы.

Понятие дается в ст. 107 ГК, из которого следует его отличие от обществ и товариществ: 1) это объединение граждан, не являющихся предпринимателями, но участвующих в его деятельности личным трудом; 2) паевые взносы и их размер не влияют ни на количество голосов, имеющихся у его членов, ни на размер получаемого ими дохода (см. п. 1 ст. 110 ГК); 3) предусмотрен обязательный минимум членов кооператива; 4) п. 1 ст. 107 ГК допускает возможность участия в производственных кооперативах юридических и физических лиц, вносящих лишь имущественный вклад ("финансовые участники"); 5) единственным учредительным документом является устав (п. 1 ст. 108 ГК). Гражданский кодекс устанавливает обязательные требования к уставу.

Структура управления производственным кооперативом, предусмотренная ст. 110 ГК, построена с учетом принципа кооперативной демократии. Высшим органом является общее собрание, за которым закреплена исключительная компетенция.

В кооперативах с числом участников более 50 допускается создание наблюдательного совета - постоянно действующего представительного органа, осуществляющего контроль за деятельностью его исполнительных органов.

Абзац 4 п. 1 ст. 110 ГК исключает возможность избрания в руководящие органы кооператива лиц, не являющихся его членами. Запрещено также совмещение членства в наблюдательном совете и в исполнительных органах кооператива одними и теми же гражданами. Члены производственного кооператива имеют право на участие в управлении долями; на получение части прибыли; на ликвидационную квоту; на передачу своего пая или его части другим лицам; на свободный выход из кооператива с получением своего пая.

Члены кооператива обязаны вносить паевые, вступительные и иные взносы; участвовать личным трудом в его деятельности, соблюдать трудовую и производственную дисциплину, нести другие обязанности, предусмотренные законом или уставом.

"Финансовые участники" имеют статус ассоциированных членов. В уставе отражается порядок переоформления членства в ассоциированное в случаях выхода на пенсию, службы в рядах Вооруженных сил, перехода на выборную работу и т.д. Ассоциированные члены не имеют право голоса, а при ликвидации имеют первоочередное право на выплату стоимости своих паевых взносов и на выплату объявленных дивидендов.

Производственные кооперативы являются собственником своего имущества. ГК не устанавливает систему обязательных фондов, но подразумевает наличие по крайней мере двух: паевого и резервного, а также возможность образования целевых фондов.

Кооператив вправе выпускать ценные бумаги, но не акции.

Согласно п. 5 ст. 111 ГК обращение взыскания на пай члена кооператива по его личным долгам допускается только при отсутствии у него иного имущества, на которое можно обратить взыскание.

В настоящее время в России действуют 2 закона: "О производственных кооперативах" и "О сельскохозяйственной кооперации" от 15.11.95 г. с изм. и доп. от 15.01.99 г. Первым регулируются отношения, возникающие при образовании, деятельности и прекращении деятельности кооперативов, осуществляющих производство, переработку, сбыт промышленной и иной продукции, торговлю, строительство, бытовое и иные виды обслуживания, добычу полезных ископаемых, других природных ресурсов, проведение научно-исследовательских и опытно-конструкторских работ, а также оказывающих медицинские, правовые, маркетинговые и другие услуги.

Второй Закон регулирует организацию и деятельность сельскохозяйственной либо рыболовецкой артели и кооперативного хозяйства.

В литературе высказано мнение о необходимости внесения изменения в ГК РФ, выделив кооперативы из раздела о коммерческих и некоммерческих организациях, объединив их в самостоятельную группу юридических лиц - кооперативы (см. подробнее Абова Т.В. Производственные кооперативы в России: правовые проблемы теории и практики. // Государство и право. 1998. № 8. С. 71-81).

Государственные и муниципальные унитарные предприятия (см. ст.ст. 113-115 ГК).

Статья 113 ГК п. 1 дает определение унитарного предприятия. Форма унитарного предприятия предполагает наличие у такой организации уставного фонда; устав является единственным учредительным документом; органом управления является единоличный руководитель, который назначается собственником и подотчетный ему; обязано иметь фирменное наименование; не отвечает по обязательствам своего учредителя-собственника, а последний может быть привлечен к дополнительной ответственности по долгам казенного предприятия.

Правовое положение государственных и муниципальных унитарных предприятий раскрывается в ст. 114 и ст. 115 ГК.

Государственные и муниципальные предприятия действуют на основе права хозяйственного ведения, кроме принадлежащих государству казенных предприятий.

Государственные и муниципальные предприятия создаются по решению уполномоченных государственных органов местного самоуправления, и действуют на основании утверждаемого ими Устава. Рассматриваемые юридические лица обладают широкой хозяйственной самостоятельностью. Права, она ограничивается предметом и целями деятельности, предусмотренными в Уставе предприятия. Государственные органы не должны вмешиваться в хозяйственную деятельность предприятий. Она обеспечивается тем, что права собственника имущества, находящегося в их хозяйственном ведении, ограничены законом (см. ст. 295 ГК).

Имущество, закрепляемое за предприятием при его создании, образует уставный фонд, который должен быть полностью оплачен до их государственной регистрации.

Казенные предприятия. Термин "казенное предприятие" впервые появился в Указе Президента РФ от 24.12.1993 г. "О государственной программе приватизации государственных и муниципальных предприятий". Затем постановлением Правительства РФ от 12.08.94 г. был утвержден Типовой устав казенного завода (казенной фабрики, казенного хозяйства), созданного на базе ликвидированного федерального государственного предприятия, а постановлением Правительства РФ от 06.10.1994 г. № 1138 определен порядок планирования и финансирования деятельности казенных заводов (казенных фабрик, казенных хозяйств"). Согласно ст. 115 ГК казенные предприятия создаются только на базе федеральной собственности. Основной смысл создания казенных предприятий состоит в том, что они могут осуществлять необходимую для государства и общества хозяйственную деятельность, не давая прибыли и даже будучи убыточными, с покрытием убытков за счет средств государственного бюджета.

Казенные предприятия создаются, реорганизуются и ликвидируются по решению Правительства РФ. Учредительным документом является Устав, утверждаемый Правительством.

Ежегодно казенному предприятию утверждаются план-заказ и план развития предприятия, которые устанавливаются соответствующими Министерствами и ведомствами по согласованию с Министерством экономики и Министерством финансов РФ.

Финансирование деятельности предприятия осуществляется за счет его доходов, а в недостающей части - за счет средств федерального бюджета. Финансирование мероприятий, проводимых по плану развития предприятия, проводится за счет бюджетных средств. Неиспользованные в течение года бюджетные средства подлежат возврату в государственный бюджет.

Прибыль казенного предприятия используется по установленным нормативам для финансирования мероприятий по плану-заказу и плану развития производства. Свободный остаток прибыли должен быть передан в доход федерального бюджета.

По своим обязательствам казенное предприятие отвечает всем закрепленным за ним имуществом.

Согласно п. 5 ст. 115 ГК государство несет субсидиарную ответственность по обязательствам казенного предприятия при недостаточности его имущества.

Некоммерческие организации.

Определение некоммерческой организации дано в ст. 2 Закона РФ "О некоммерческих организациях" от 12.01.96 г. Это организация, не имеющая извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности и не распределяющая полученную прибыль между участниками.

Цель создания некоммерческой организации - достижение общественных благ, примерный перечень которых дает закон: социальные, благотворительные, культурные, образовательные, научные и управленческие.

В качестве учредителей некоммерческих организаций могут выступать граждане и юридические лица, в том числе иностранные. Специальные законы об отдельных видах некоммерческих организаций содержат дополнительные требования относительно учредителей этих организаций. (Например, Закон "О торгово-промышленных палатах в РФ" от 07.07.93 г. (в ред. от 19.05.95 г) устанавливает, что учредителями этих некоммерческих организаций могут быть российские предприниматели, а в Законе "О национально-культурной автономии" (22.05.96 г.) указывается, что национально-культурные автономии учреждаются делегатами национальных общественных объединений на съездах, конференциях, общих собраниях делегатов).

Число учредителей не ограничено, если иное не предусмотрено специальным законом.

Некоммерческие организации обладают специальной правоспособностью: основная деятельность не должна приносить прибыли, но дополнительная коммерческая деятельность может быть источником финансирования. Закон применительно к предпринимательской деятельности некоммерческой организации раскрывает ее возможные обязательные признаки: производственная деятельность, результаты которой отвечают целям некоммерческой организации; приобретение и реализация ценных бумаг, имущественных и неимущественных прав; участие некоммерческой организации в качестве вкладчика в хозяйственных обществах и товариществах на вере.

Основаниями для создания некоммерческой организацией дополнительных видов деятельности являются 3 признака:

1) наличие общей технологической цепочки (например, ремонт своего оборудования).

2) функциональная взаимосвязь (например, реклама основной деятельности);

3) удовлетворение дополнительными видами деятельности потребностей лиц, осуществляющих деятельность основную (например, буфет или столовая в общеобразовательном учреждении и т.п.).

Реорганизация и ликвидация некоммерческих организация проводится по общим правилам. Однако законодатель ввел ограничения на преобразование из одной формы в другую. Например, учреждение может быть преобразовано только в фонд, автономную некоммерческую организацию, хозяйственное общество.

Имущество ликвидированной некоммерческой организации в отличие от коммерческой направляется на цели, для осуществления которых была создана соответствующая некоммерческая организация, или же на благотворительные цели, а если цели реализовать невозможно, то в доход государства. Исключение составляют учреждение (имущество возвращается собственнику), некоммерческое партнерство (имущество можно распределить между членами).

Общественные объединения - добровольные объединения граждан, в установленном законом порядке объединившихся на основе общности их интересов для удовлетворения духовных или иных нематериальных потребностей.

Общие признаки: цель создания, общность интересов, добровольность объединения. Закон в принципе исходит из того, что для общественных и религиозных организаций существует членство, но в таких общественных объединениях как общественное движение, орган общественной самодеятельности, национально-культурная автономия этот признак отсутствует.

Имущество общественной организации может создаваться и пополняться за счет членских взносов. Прав на имущество участники не сохраняют. Указанные юридические лица могут заниматься предпринимательской деятельностью, которая должна отвечать двум условиям:

1. служить достижению целей, записанных в Уставе;

2. соответствовать уставным целям.

В СССР официально существовали 2 общественно-политических объединения (КПСС и ВЛКСМ), однако в действительности все без исключения общественные объединения были политизированы, т.к. в той или иной степени находились в орбите влияния партийных структур.

Зарождение неформального движения, завершившееся возникновением народных фронтов, появление первых некоммунистических оппозиционных партий - все это потребовало выработку правовых основ деятельности общественно-политических объединений. Закон "Об общественных объединения" принятый в 1990 г. официально закрепил особенности создания и деятельности партий и содержал ряд положения, направленных на ограничение их влияния.

Параллельно с 1990 г началось массовое возникновение политических движений; так как в соответствии с законодательством движения были вправе иметь матрешечную структуру (в их состав могли входить не только партии и общественные организации, но и иные объединения). Для организации движения достаточно было лишь оформить существование региональных отделений. Уже с 1993-94 гг. движения становится альтернативной формой политического объединения с жестко централизованной системой руководящих органов.

Первым опытом непосредственного участия политических общественных объединений в избирательной компании стали парламентские выборы 1993 года и в практику введено понятие избирательные объединения и избирательный блок. В декабре 1994 г. был принят Закон "Об основных гарантиях избирательных прав граждан РФ". При его обсуждении встал вопрос и о законодательном определении вышеназванных понятий; но законодательная конструкция избирательного объединения содержала отсылку на законодательство об общественных объединениях. Принятый в 1995 г. ФЗ "Об общественных объединениях" закрепил особенности регистрации и деятельности политических партий и разделил понятия общественного объединения и общественной организации; но не уточнил статус общественно-политических объединений, а наоборот, косвенно стимулировал увеличение числа потенциальных избирательных объединений. В соответствии со ст. 27 участие в избирательных компаниях общественные объединения приобретают в случае их государственной регистрации и при наличии в их уставе положения об участии в выборах. На выборах в Государственную Думу свыше 40 общественных объединений стали соучредителями 27 избирательных блоков, 17 из которых были включены в бюллетень для голосования. По итогам выборов ни одно из неполитических объединений или блоков не смогло получить даже 1/5 части минимально необходимого для прохождения в Государственную Думу количества голосов.

Итак, необходимость внесения поправок, регулирующих особый статус партий и политических движений стала очевидной. Эта задача должна была быть реализована через принятие Закона "О политических партиях", разработка которого велась в 1994-96 г. Но в феврале 1996 г. закон был отклонен Советом Федерации.

К 1997 стало очевидным, что принятие отдельного закона о политических партиях не сможет обеспечить регулирование всех вопросов, связанных с деятельностью общественно-политических объединений; и необходима разработка новой правовой конструкции политического объединения как правового понятия. Принятый в сентябре 1997 г. ФЗ "Об основных гарантиях избирательных прав и права на участие в референдуме граждан РФ" дал качественно новую конструкцию избирательного объединения, определив его как политическое общественное объединение, основными целями которого являются: участие в политической жизни общества посредством влияния на формирование политической воли граждан, участие в выборах в органы государственной власти и органы местного самоуправления путем выдвижения кандидатов и организации их предвыборной агитации, участие в организации и деятельности названных органов. Таким образом в основу законодательной конструкции был положен комплексный функциональный критерий, позволяющий отделить политические объединения от некоммерческих, но статусные критерии отсутствовали.

Качественно новый этап в правовом обеспечении деятельности общественных объединений открыл пописанный Президентом РФ 19.07.98 г ФЗ "О внесении изменений и дополнений в ФЗ "Об общественных объединениях".

Закон определяет: политическим является общественное объединение, в уставе которого в числе основных целей закреплены участие в политической жизни общества посредством влияния на формирование политической воли граждан, участие в выборах в органы государственной власти и органы местного самоуправления посредством выдвижения кандидатов и организации их предвыборной агитации, участие в организации и деятельности указанных органов. Закон определяет признаки, при наличии хотя бы одного из которых общественные объединения не могут быть отнесены к политическим:

1. Права на статус политического лишаются объединения, зарегистрированные в соответствии с законодательством в качестве профсоюзной, религиозной, благотворительной организации, национально-культурной автономии, а также в качестве общественного фонда, общественного учреждения, органа общественной самодеятельности;

2. Не могут признаваться политическими объединения, устав которых допускает членство в них или принадлежности к ним в иной форме иностранных граждан, иностранных или международных организаций;

3. Не могут быть признаны политическими объединения, преследующие цели извлечения прибыли посредством предпринимательской деятельности и распределения полученной прибыли между своими членами и(или) учредителями, а также объединения, созданные для реализации любительских и иных политических интересов.

Фонды - не имеющая членства некоммерческая организация, учрежденная гражданами и(или) юридическими лицами на основе добровольных имущественных взносов и преследующая общественно-полезные цели.

Участники не сохраняют прав на переданное фонду имущество, при ликвидации фонда остаток имущества не распределяется между учредителями.

Использование имущества фонда должно находиться под контролем не только специализированных органов, но и общественности. Закон требует ежегодного опубликования отчетов фонда об использовании имущества.

Органом фонда является попечительский совет, который функционирует как надзорный орган по отношению к другим органам фонда. Органами управления являются: правление, дирекция и др.

Некоммерческие партнерства - основанная на членстве некоммерческая организация, учрежденная гражданами и(или) юридическими лицами для содействия ее членам в осуществлении деятельности, направленной на достижение общих целей.

Состав некоммерческого партнерства всегда конкретно определен. Задача его - оказание содействия членам партнерства в осуществлении уставной деятельности, например, в предоставлении юридических услуг на безвозмездной основе.

Члены партнерства передают ему необходимое имущество - денежные средства, иное имущество, которые становятся собственностью партнерства. Имущество состоит из двух частей различного назначения: 1) членские взносы (передаются безвозвратно); 2) другое имущество.

При ликвидации партнерства имущество, оставшееся после удовлетворения требований кредиторов, либо стоимость этого имущества распределяется между членами в пределах стоимости того имущества, которое было передано в собственность партнерства, если иное не предусмотрено федеральными законами или учредительными документами.

Учреждение - некоммерческая организация, созданная собственником для осуществления управленческих, социально-культурных или иных функций некоммерческого характера и финансируемая полностью или частично этим собственником.

Деятельность учреждения определяется целями, поставленными перед ним собственником. Собственник должен также издать правила, по которым должно функционировать учреждение (устав или положение). В настоящее время изданы законы и иные нормативные акты, определяющие особенности правового положения отдельных видов государственных и иных учреждений (например, ФЗ "Об образовании").

Отличительной особенностью учреждения является характер его прав на используемое имущество. Учреждения являются единственным видом некоммерческих организаций, обладающих не правом собственности, а лишь правом оперативного управления имуществом. Этим обусловлена тесная имущественная связь учреждения и его учредителя.

Меньший, нежели у других некоммерческих организаций, объем прав на имущество, компенсируется субсидиарной ответственностью собственника по обязательствам учреждения. (см. "О практике применения ст. 120 ГК РФ в части привлечения к субсидиарной ответственности собственника учреждения арбитражными судами Волго-Вятского округа. /Вестник ВАС РФ. 2000. № 2.). Взыскание по долгам учреждения может быть обращено лишь на его денежные средства и самостоятельно приобретенное им имущество. Таким образом, имущество, переданное учреждению собственником, забронировано от взысканий, что совершенно естественно.

Учредительным документом учреждения является только его Устав, утверждаемый собственником. Наименование учреждения должно включать в себя указание на собственника имущества и характер деятельности.

На практике возник вопрос, может ли учреждение выйти из ООО без согласия собственника?

Отделение Пенсионного фонда по Волгоградской области обратилось с иском в суд ООО "Республиканский социальный коммерческий банк" о взыскании действительной стоимости его доли в связи с выходом. Ответчик считал, что он не может без согласия собственника выйти. Иск был удовлетворен.

Действительно, согласно п. 4 ст. 66 ГК учреждения могут быть участниками ООО, но буквальное толкование статьи говорит, что разрешение необходимо для приобретения доли и статуса участника. А выход из ООО лежит за пределами таких отношений, следовательно учреждения могут выйти из ООО без согласия собственника.

О проблемах правового положения учреждений см. Г.Б. Леонова "Учреждение как субъект гражданского права" // Вестник МГУ. Сер. 11. Право. 1998. № 1. С. 56-70.

Автономная некоммерческая организация - не имеющая членства некоммерческая организация, учрежденная гражданами и(или) юридическими лицами на основе добровольных имущественных взносов в целях предоставления услуг в области образования, здравоохранения, культуры, науки, права, физкультуры и спорта и иных услуг.

Предметом деятельности является услуга. В учредительных документах должны быть четко определены услуги, которые она предоставляет. Предоставляемыми услугами учредители вправе пользоваться только на равных условиях с другими лицами.

Объединения юридических лиц (ассоциации и союзы).

Это некоммерческая организация, образованная несколькими юридическими лицами для ведения деятельности в их интересах. Участниками объединения не могут выступать граждане или государство. Из содержания статьи 121 ГК вытекает, что объединяться в ассоциации или союз могут либо коммерческие, либо некоммерческие организации, но не те и другие вместе.

Учредительными документами объединений юридических лиц являются Устав и Учредительный договор, основное содержание которых определено п. 2 ст. 122 ГК.

Запрет на ведение предпринимательской деятельности (в качестве основной цели), установленный для объединений юридических лиц, предполагает, что необходимая имущественная база будет формироваться объединяющимися участниками.

Если возникает потребность в осуществлении предпринимательской деятельности возможны 3 варианта:

1) преобразование в хозяйственное общество или товарищество;

2) создание хозяйственного товарищества;

3) участие в таком хозяйственном обществе.

Закон не называет союзы (ассоциации) юридическими лицами, однако они удовлетворяют всем признакам юридического лица. Объединения юридических лиц основаны на членстве. Члены могут безвозмездно пользоваться услугами объединений. Содержание услуг определяется целями и задачами, поставленными перед объединениями (услуги консультативного, научно-организационного характера).

Так как объединение добровольное, то члены имеют право выхода, но только после окончания финансового года, и несут субсидиарную ответственность по обязательствам объединения пропорционально своему взносу в течение двух лет с момента выхода, не имеют права на возврат своего взноса.

По общему правилу, новое лицо вступающее в ассоциацию, не отвечает по обязательствам ассоциации, возникшим до момента его вступления, однако учредительными документами может быть уставлено иное правило

Религиозные объединения - добровольное объединение граждан, иных лиц, постоянно или на законных основаниях проживающих на территории РФ, образованное в целях совместного исповедания и распространения веры и обладающее соответствующими этой цели признаками: вероисповедание; совершение богослужений и других религиозных обрядов и церемоний; обучение религии и религиозное воспитание своих последователей.

Могут создаваться в форме религиозных групп и религиозных организаций. Учредителями могут быть не менее 10 граждан РФ, объединенных в религиозную группу, у которых имеется подтверждение существования на данной территории на протяжении не менее 15 лет, выданное органом местного самоуправления или подтверждение о вхождении в структуру централизованной религиозной организации того же вероисповедания, выданное указанной организацией.

Религиозные организации вправе производить, приобретать, экспортировать, импортировать и распространять религиозную литературу, печатные, аудио- видеоматериалы и иные предметы религиозного назначения; вправе осуществлять благотворительную деятельность; создавать учреждения профессионального религиозного образования; вправе устанавливать и поддерживать международные связи и контакты.

Для более подробного изучения правового положения религиозных организаций см. ФЗ "О свободе совести и религиозных объединениях" от 24.09.97 г.

Благотворительная организация - неправительственная некоммерческая организация, созданная для реализации: социальной поддержки и защиты граждан; подготовки населения к преодолению последствий стихийных бедствий, экологически и промышленных катастроф; оказания помощи пострадавшим в результате стихийных бедствий, катастроф, национальных и религиозных конфликтов, жертвам репрессий; содействия укреплению мира, дружбы, согласия, защите материнства, детства и др.

Формы благотворительных организаций: общественные организации (объединения), фонды, учреждения и др.

Высший орган управления - ее коллегиальный орган, компетенция которого указана в ст. 10 указанного Закона. В частности, высший орган управления утверждает благотворительную программу. Не менее 80% благотворительного пожертвования в денежной форме должно быть использовано в течение года на благотворительные цели. Благотворительные организации могут совместно с другими лицами участвовать в хозяйственных обществах.

Они также не вправе расходовать свои средства и использовать свое имущество для поддержки политических партий, движений, групп и компаний.

При ликвидации имущество, оставшееся после удовлетворения требований кредиторов, используется на благотворительные цели.

Правовое положение садоводческих, огороднических и дачных некоммерческих объединений граждан регламентируется одноименным Федеральным законом от 11.03/01.04. 1998 г.

Такое объединение создается на основании решения граждан в результате учреждения при условии численности не менее трех человек в любой из трех форм: некоммерческое товарищество, потребительский кооператив, некоммерческое партнерство.

Некоммерческое товарищество характеризуется следующими чертами:

1. имущество общего пользования, приобретенное или созданное за счет целевых взносов является совместной собственностью его членов;

2. имущество общего пользования, приобретенное или созданное за счет средств специального фонда, является собственностью товарищества как юридического лица. Специальный фонд составляют вступительные и членские взносы, доходы от его хозяйственной деятельности, прочие поступления;

3. специальный фонд расходуется на уставные цели.

Потребительский кооператив.

Понятие потребительского кооператива дается в п. 1 ст. 116 ГК. Среди существенных признаков потребительского кооператива следует выделить: добровольность объединения членов, смешанный субъектный состав (и граждане, и юридические лица); организация кооператива на основе членства; объединение членами кооператива своих имущественных взносов (паев) для создания кооператива и в качестве основного источника финансирования его деятельности; некоммерческий характер деятельности; свобода выхода из кооператива с возвращением паевого взноса; обязанность покрытия убытков путем внесения пайщиками дополнительных взносов; наличие правоспособности юридического лица.

Правовое положение потребительского кооператива регламентируется законом РФ от 19.06.92 г. "О потребительской кооперации в РФ" с изм. и доп. от 29.03.2000 г. // Ведомости Съезда народных депутатов РФ и Верховного Совета РФ. 1992. № 30. Ст. 1788.; Собрание законодательства РФ. 1997. № 28. Ст. 3306; Российская газета. 2000. 4 мая.

Производственно-хозяйственные комплексы.

Холдинговые компании - стали развиваться на основе Указа Президента от 16.11.92 г., которым было утверждено Временное положение о холдинговых компаниях. Холдинговые компании создаются в форме ОАО.

Холдинговой компанией признается предприятие, независимо от его организационно-правовой формы, в состав активов которого входят контрольные пакеты акций других предприятий - дочерних. Контрольный пакет - это такое количество акций, которое позволяет определять решения, принимаемые общим собранием акционеров.

Холдинговая компания руководит дочерними предприятиями: определяет содержание решений, принимаемых ими, дочернее предприятие не может владеть акциями холдинговой компании. (См. подробнее "Холдинг: эволюция, сущность, понятие" - Хозяйство и право. 1996. № 11-12.).

Финансово-промышленные группы стали создаваться на основе Указов Президента РФ от 05.12.93 г. Основным нормативным актом, регулирующим их деятельность, в настоящее время является Закон "О финансово-промышленных группах" от 30.11.95 г. // Российская газета. 1995. 6 декабря.

Финансово-промышленные группы - это совокупность юридических лиц, действующих как основное и дочернее общества либо полностью или частично объединяющих свои материальные и нематериальные активы на основе договора о создании финансово-промышленной группы в целях технологической и экономической интеграции для реализации инвестиционных и иных проектов и программ, направленных на повышение конкурентоспособности и расширения рынка сбыта товаров и услуг, повышение эффективности производства, создание новых рабочих мест.

Обязательными участниками финансово-промышленных групп являются организации, действующие в сфере производства товаров и услуг, а также банки и другие кредитные организации. Кроме того, в состав финансово-промышленной группы могут входить и другие коммерческие и некоммерческие организации.

Финансово-промышленная группа может строиться двояким образом:

1) в нее могут входить предприятия, организации и созданная ими центральная компания;

2) она может представлять собой основное и дочернее общество.

В Законе предусматривается возможность участия в финансово-промышленной группе также иностранных организаций. Установлена возможность создания транснациональных финансово-промышленных групп.

Финансово-промышленная группа организуется на основе договора о ее создании, в котором определяются основные условия и цель деятельности группы, объем, порядок и условия объединения активов участников группы, порядок управления группой.

Высшим органом управления является совет управляющих. Дела финансово-промышленной группы ведет центральная компания (основное общество либо специально учреждаемая центральная компания в виде хозяйственного общества, ассоциации или союза).

В правовые отношения финансово-промышленной группа вступает через центральную компанию, которая действует в интересах участников финансово-промышленной группа, ведет учет баланса, выполняет в интересах участников группы отдельные банковские операции. Участники финансово-промышленной группы несут солидарную ответственность по обязательствам компании.

Одним из наиболее ярких экономических явлений последнего времени стало появление и бурное развитие так называемых "транснациональных компаний". В современной экономической литературе ТНК характеризуются как "фирма, корпорация, компания, осуществляющая основную часть своих операций за пределами страны, в которой она зарегистрирована, чаще всего в нескольких странах, где имеет сеть отделений, филиалов, предприятий". С правовой точки зрения ТНК является не единым субъектом права, а совокупностью формально самостоятельных юридических лиц, созданных в соответствии с законодательством различных стран. С правовой сточки зрения - это конгломерат юридических лиц различной "национальности"; каждое из входящих в данную систему разного рода образований, разбросанных по разным странам, может быть юридическим лицом со своим личным статусом. В концентрированном выражении основные признаки ТНК даны в определении известного английского юриста К. Шмитхоффа: "ТНК - это группа компаний с различной национальностью, связанных посредством держания акций, управленческим контролем или путем заключения договора и представляющих экономическое единство".

Каковы основные юридические предпосылки образования ТНК?

Важным шагом на пути приспособления института юридического лица для целей создания ТНК стало признание возможности выступления в качестве учредителя другого юридического лица, а также отказ от ограничения предельных размеров участия в уставном (складочном) капитале. Но наиболее ярко процесс трансформации понятия юридического лица проявился в признании юридических лиц, состоящих из одного участника. Кроме того, в двадцатом столетии большинство государств предусмотрело в своем законодательстве автоматическое признание иностранных юридических лиц. Таким образом, были созданы все необходимые юридически условия для деятельности ТНК в международных масштабах.

В настоящее время национальное законодательство о группах компаний находится на этапе становления. Эталоном правового регулирования на сегодняшний день является законодательство Германии. Именно оно принято за основу при составлении актов ЕС в данной области. Немецкий законодатель дает определение группы (связанных предприятий) путем перечисления их отдельных разновидностей и исходит из понимания группы компаний как особой экономической единицы, то есть принимает во внимание фактическое наличие или отсутствие единого центра принятия решений, а также связей между предприятиями, характеризующих их как господствующее и зависимое. К связанным предприятиям относятся как объединения, построенные на началах субординации (вертикальные группы), так и объединения, базирующие на началах координации (горизонтальные группы).

Развернутое определение понятий "материнская компания", "дочерняя компания" содержится в новом английском Законе о компаниях 1985 г.

Одним из существенных недостатков российского законодательства является отсутствие единообразного понятийного аппарата в области регулирования отношений с участием групп компаний, наличие противоречий в законодательных актах.

Национальное законодательство не может предложить эффективное правовое регулирование вопросов частноправового статуса ТНК, так как отсутствует общепринятый критерий определения круга коммерческих организаций и их экономических объединений, на которые распространяется юрисдикция данного государства. Эффективное правовое регулирование деятельности ТНК возможно лишь на базе взаимной увязки национальных и международных правопорядков на национальном, региональном и универсальном уровнях.

6. Филиалы и представительства.

Филиал предприятия это обособленная часть юридического лица осуществляющая на определенной территории вне обычно места деятельности юридического лица все его производственные функции или их часть, то есть пространственно расширяется сфера деятельности предприятия.

Представительство - это обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения и осуществляющее защиту и представительство юридического лица, совершающее от его имени сделки и иные действия. Представительство расширяет деятельность юридического лица функционально.

Филиалы и представительства юридическими лицами не являются.

В судебной практике немало ошибок допускалось при оценке сделок, совершенных филиалами и представительствами. В постановлении Пленума Верховного Суда РФ и Пленума ВАС РФ от 01.07.1996 г. "О некоторых вопросах, связанных с применением ч. 1 ГК РФ" разъясняется, что при разрешении спора, вытекающего из договора, подписанного руководителем филиала от имени филиала без ссылки на то, что договор заключен от имени юридического лица и по его доверенности, судам следует выяснять, имелись ли у руководителя филиала соответствующие полномочия, выраженные в Положении о филиале и в доверенности. Сделки, совершенные при наличии таких полномочий, следует считать совершенными от имени юридического лица.

При решении вопросов, связанных с участием обособленных подразделений юридических лиц в арбитражном процессе, следует руководствоваться постановлением пленума ВАС РФ от 02.12.93 г. № 34 "Об участии в арбитражном процессе обособленных подразделений юридических лиц".

Государство и государственные (муниципальные) образования как субъекты гражданского права

1. Гражданская правоспособность государства и государственных (муниципальных) образований.

2. Формы участия государства в гражданском обороте.

3. Порядок участия РФ, субъектов РФ, муниципальных образований в отношениях, регулируемых гражданским законодательством.

4. Ответственность по обязательствам РФ, субъекта РФ, муниципального образования.

Литература.

1. Гражданское право. Учебник. Часть 1.

2. Брагинский М.И. Участие советского государства в гражданских правоотношениях. - М. 1981.

3. Гринкевич А.П. Гражданско-правовая ответственность казны. // Хозяйство и право. 1996. № 4.

1. Гражданская правоспособность государства и государственных (муниципальных) образований.

1) Государство в гражданском обороте может рассматриваться как единый и единственный субъект. В тоже время Российское государство является многоуровневым образованием, что связано со множественностью функций, выполняемых государством в современную эпоху, так и особенностями именно РФ, с ее большой территорией и многообразием культуры и быта населяющих ее людей. Государство подразделяется на субъекты различных уровней: РФ, субъекты Федерации и муниципальные образования.

2) Правоспособность государства обладает рядом особенностей, связанных с тем, что государство осуществляет публичную власть. Государство как суверен обладает свойствами, которые превращают его в особого субъекта гражданского права: государство само принимает законы; может принимать административные акты, из которых возникают гражданско-правовые отношения, независимо от воли другой стороны; государство сохраняет властные функции даже тогда, когда оно вступает в построенные на началах равенства гражданско-правовые отношения; государство пользуется иммунитетом.

3) В отношениях, регулируемых частным правом, государство не обладает властными полномочиями, то есть происходит своеобразное "расщепление" личности государства в зависимости от природы отношений, в которых оно участвует.

Государство участвует в гражданском обороте не в своих частных интересах, а в целях наиболее эффективного отправления публичной власти. Эти цели предопределяют сущность правоспособности государства. Она не может быть общей или специальной, а является целевой, то есть государство, вступая в гражданский оборот, должно следовать своему предназначению.

4) Государство как таковое неспособно своими действиями приобретать и осуществлять гражданские права, а также создавать и исполнять обязанности. От его имени действуют государственные органы, как юридические лица. Согласно п. 2 ст. 124 ГК к государственным и муниципальным образованиям применяются нормы, определяющие участие юридических лиц в отношениях, регулируемых гражданским законодательством, если иное не вытекает из закона или особенностей данных субъектов (например, государственные органы и органы местного самоуправления не могут быть участниками полных товариществ). Они отвечают по своим обязательствам, принадлежащим им на праве собственности имуществом, кроме того имущества, которое закреплено за юридическими лицами или может находиться только в государственной или муниципальной собственности (п. 1 ст. 126 ГК).

2. Формы участия государства в гражданском обороте.

1. Отношение собственности - важнейшая область гражданско-правовых отношений, в которой участвует государство.

Законодательством определены объекты, относящиеся исключительно к федеральной собственности, объекты федеральной собственности, которые могут передаваться в собственность субъектов РФ, объекты муниципальной собственности (см. Постановление Верховного Совета РФ от 27.12.91 г. № 3020-1 // Собрание актов РФ. 1993. № 35. Ст. 3320).

Конституцией РФ (ст. 114) осуществление управления федеральной собственностью отнесено к полномочиям Правительства.

Государство приобретает право собственности как по основаниям общим для всех субъектов гражданского права, так и по присущим только ему (конфискация, реквизиция и др.). Способы прекращения права собственности также подразделяются на общие и специальные (к последним относятся, например, приватизация).

2. Обязательственные отношения. Законодательством подробно регулируется участие органов исполнительной власти в заключении и реализации государственных контрактов (на поставку, подряд, закупку сельскохозяйственной продукции и др.). Будучи наиболее крупным заемщиком, государство определяет механизм заимствований и обязанности государственных органов по обслуживанию внутреннего и внешнего долга.

Российская Федерация, субъекты РФ и муниципальные образования в силу положений п. 4 ст. 66, п.п. 1, 2 ст. 69 ГК РФ не могут быть участниками полных товариществ и полными товарищами в товариществах на вере. Однако закон не препятствует указанным публичным образованиям выступать в качестве вкладчиков (коммандитистов) товариществ на вере.

3. Государство может быть наследником имущества по закону и завещанию, а также стороной в обязательствах, возникающих вследствие причинения вреда, взыскивать причиненный вредом ущерб и отвечать за причиненный вред.

4. Признание недействительным акта государственного органа или органа местного самоуправления, неприменение судом акта, противоречащего закону, а также возмещение убытков, в том числе причиненных государственными органами и органами местного самоуправления, являются способами защиты гражданских прав (см. ст.ст. 13, 16, 41 ГК).

3. Порядок участия РФ, субъектов РФ, муниципальных образований в отношениях, регулируемых гражданским законодательством.

1. Речь идет о действиях, совершаемых самим государством (муниципальным образованием), и, следовательно, правовое значение их определяется тем, совершены ли они в пределах предоставленных полномочиях, основаны ли они на этих полномочиях. Компетенция органа может быть определенна как в отдельном решении (например, в положении об органе), так и рядом актов, регламентирующих его статус.

2. В законодательстве могут быть предусмотрены случаи, когда по специальному поручению рассматриваемых субъектов выступают государственные органы, органы местного самоуправления, а также юридические лица и граждане (например, государственное внешнее заимствование РФ осуществляется Правительством РФ).

3. Судебная защита гражданских прав осуществляется в соответствии с подведомственностью дел, установленной процессуальным законодательством.

Характеризуя положение государственных органов при осуществлении судебного разбирательства, следует отметить возможности участия их в процессе не только в качестве стороны по делу, но и для защиты интересов других лиц.

Государственные органы могут быть привлечены к участию в процессе для дачи заключения по делу. В законодательных актах называются виды исков, которые могут быть предъявлены соответствующими государственными органами в защиту охраняемых законом прав и интересов организаций и граждан, государственных и общественных интересов.

4. Ответственность по обязательствам РФ, субъекта РФ, муниципального образования.

РФ, субъекты РФ, муниципальные образования отвечают по своим обязательствам не всем принадлежащим им на праве собственности имуществом, а той частью, которая не закреплена за созданными ими юридическими лицами и не относится к составу объектов, могущих находиться только в государственной или муниципальной собственности.