Гражданское право. Общая часть

4 - главная задача ликвидационной комиссии состоит в выплате кредиторам юридического лица денежных сумм по признанным требованиям в порядке очередности, предусмотренной ст. 64 ГК;

Требования каждой очереди удовлетворяются лишь после полного удовлетворения требований предыдущей. В этом плане кредиторы первых четырех очередей имеют известные привилегии, поскольку основную часть задолженности ликвидируемое юридическое лицо имеет как раз перед кредиторами пятой очереди, к числу которых относятся практически все контрагенты по гражданско-правовым договорам, за исключением тех, чьи обязательства обеспечены залогом имущества должника (3-я очередь).

Особое положение кредиторов пятой очереди заключается также в том, что денежные суммы выплачиваются им ликвидационной комиссией не со дня утверждения промежуточного ликвидационного баланса, а через месяц после этой даты. Дело в том, что в случае отказа ликвидационной комиссией в удовлетворении требований кредитора либо уклонения от их рассмотрения, кредитор имеет право обратиться в суд с иском к ликвидационной комиссии, которая может удовлетворить его требования. Однако, не исключено, что к моменту принятия судом соответствующего решения имущество ликвидируемого юридического лица будет продано, а вырученные деньги отданы другим кредиторам. Месячный срок со дня утверждения промежуточного ликвидационного баланса позволяет избежать подобных ситуаций.

При недостаточности имущества ликвидируемого юридического лица оно распределяется между кредиторами соответствующей очереди пропорционально суммам требований, подлежащих удовлетворению.

Что касается требований, заявленных после истечения срока, установленного ликвидационной комиссией для их предъявления, то и они могут быть удовлетворены за счет оставшегося имущества должника после выплаты сумм кредиторам, предъявившим свои требования своевременно.

5 - ликвидационная комиссия должна составить ликвидационный баланс, который затем утверждается собственником имущества юридического лица или органом, принявшим решение о ликвидации. Юридическое лицо считается ликвидированным с момента внесения в Российский государственный реестр юридических лиц записи о прекращении его деятельности.

Условия и порядок объявления юридического лица банкротом установлены Законом "О несостоятельности (банкротстве)" от 24.12.97 г. (Росс. Газета. 1998. 21 января). В ст. 65 ГК определены лишь основные правила о банкротстве юридических лиц. При этом следует обратить внимание на понятие несостоятельности (банкротстве), основания и меры, применяемые к неисправному должнику, а также внесудебные процедуры банкротства, особенности банкротства отдельных видов юридических лиц (см. например, ФЗ "О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций от 14.10.98 г. // Росс. газета. 1999. 4 марта).

Имеются обзоры практики разрешения споров, связанных с ликвидацией юридических лиц (см. инф. Письмо ВАС РФ от 13 января. 2000 г. № 50. //Вестник ВАС РФ. 2000. № 3.).

4. Классификация юридических лиц.

Классификация юридических лиц проводится в ГК дважды в п. 2 ст. 48 и в ст. 50.

В п. 2 ст. 48 в качестве основания деления используется соотношение прав учредителей (участников) и самого юридического лица. Законодатель выделяет 3 модели юридических лиц:

1. учредитель, передавая юридическому лицу имущество, продолжает оставаться его собственником. Тем самым на одно и то же имущество вещными правами обладают учредитель-собственник и само юридическое лицо (например, государственные и муниципальные унитарные предприятия, финансируемые собственником учреждения);

2. учредители (участники) с передачей юридическому лицу соответствующего имущества полностью утрачивают на него свои вещные права, но приобретают права обязательственные - права требования к юридическому лицу (например, получать дивиденды). По этой модели строятся хозяйственные товарищества и общества, производственные и потребительские кооперативы;

3. третья модель предполагает, что юридическое лицо становится собственником всего принадлежащего ему имущества. Учредители (участники) никакими имущественными правами не обладают (общественные и религиозные объединения, благотворительные и иные фонды).

Различие между 3 указанными моделями наглядно проявляется, в частности, в момент ликвидации юридического лица. Учредитель юридического лица, созданного по первой модели, получает все, что осталось после расчетов с кредиторами; участники второй модели вправе претендовать на часть имущества, которое соответствует их доле; при третьей модели участники никаких прав на оставшееся имущество вообще не имеют.

Вторая классификация носит двухчленный характер. Ст. 50 ГК разделила все юридические лица на "коммерческие" и "некоммерческие" организации. Основанием послужила цель деятельности.

Коммерческими признаются организации, которые имеют основной целью извлечение прибыли (их перечень замкнутый); а некоммерческими - те, которые такой цели не преследуют.

Некоммерческим организациям разрешается заниматься предпринимательской деятельностью, но лишь при наличии 3-х условий: 1) служит достижению целей, поставленных перед организацией; 2) по своему характеру соответствует этим целям; 3) полученная прибыль не должна распределяться между участниками.

5. Отдельные виды юридических лиц.

Хозяйственные общества и товарищества имеют много общих черт: 1) являются коммерческими организациями; 2) обладают общей правоспособностью; 3) являются собственниками своего имущества. Их уставный (в обществах) или складочный (в товариществах) капитал разделяется на доли (вклады) их участников; 4) права участников также совпадают (см. п. 1. Ст. 67 ГК); 5) в соответствии с п. 2 ст. 67 ГК участники несут определенные обязанности: по внесению вклада и по неразглашению конфиденциальной информации о деятельности организации.

Различия в их положении определяются тем, что 1) товарищества - это объединения лиц, а общества - объединения капиталов, поэтому общества не предполагают личного участия учредителей (участников) в их предпринимательской деятельности;

2) участники товариществ обычно несут неограниченную ответственность по долгам товарищества;

3) в товариществах могут участвовать только индивидуальные предприниматели или коммерческие организации, в обществах могут участвовать любые субъекты гражданского права.

Исключение составляют государственные органы и органы местного самоуправления, государственные и иные финансируемые собственниками учреждения, должностные лица государственных органов.

4) общества могут быть созданы и одним учредителем.

ГК содержит исчерпывающий перечень товариществ и обществ, допускаемый к участию гражданских правоотношениях.

Полное товарищество характеризуется следующими особенностями:

1) предпринимательская деятельность его участников признается деятельностью самого товарищества;

2) при недостатке имущества товарищества для погашения его долгов кредиторы вправе требовать удовлетворения из личного имущества любого из участников или всех их месте (п. 1 ст. 69 ГК).

Более того, даже при выбытии из товарищества, бывший участник продолжает нести ответственность по всем долгам до момента его выбытия, в течение 2-х лет со дня утверждения годового отчета товарищества за год, в котором состоялось это выбытие (п. 2 ст. 75 ГК).

3) деятельность товарищества основывается на лично-доверительных отношениях всех его участников;

4) единственным учредительным документом является учредительный договор;

5) в управлении делами каждый участник обычно имеет один голос, если иное не предусмотрено учредительным договором. Поэтому решения принимаются единогласно, если учредительным договором не предусмотрены случаи, когда решения принимаются большинством голосов товарищей (п. 1 ст. 71 ГК);

6) закон не требует минимального складочного капитала;

7) никто из товарищей не может быть устранен от участия как в прибылях, так и в убытках даже по взаимному соглашению;

8) участник полного товарищества при наличии серьезных оснований в судебном порядке может быть исключен из него (п. 2 ст. 76 ГК). Он вправе выйти из товарищества по собственному заявлению и получить денежный эквивалент своей доли в имуществе товарищества или при наличии соответствующего условия в учредительном договоре - имущество в натуре. Участник может передать свою долю другому товарищу, 3-ему лицу, однако с обязательного согласия всех остальных товарищей.

Товарищество на вере, или коммандитное, состоит из 2-х групп участников: 1 - осуществляют предпринимательскую деятельность от его имени и несут по долгам товарищества дополнительную ответственность всем своим имуществом, неограниченно и солидарно (полные товарищи); 2- вкладчики или коммандитисты, делают вклады в имущество и несут лишь риск утраты своих вкладов. Они вынуждены доверять полным товарищам в том, что касается целесообразности использования этих вкладов.

Единственным учредительным документом является учредительный договор.

Вкладчик вправе знакомиться с отчетами и балансами, а также получать часть прибыли товарищества, выйти из него с получением своего вклада или передать его полностью или частично другому вкладчику, 3-ему лицу.

При ликвидации вкладчики имеют преимущественное право на получение своих вкладов из имущества, оставшегося после удовлетворения других кредиторов товарищества.

Товарищество сохраняется при наличии в нем хотя бы одного полного товарища и одного вкладчика (п. 1. Ст. 86 ГК).

Общество с ограниченной ответственностью (ООО) (ст. 87 ГК):

В законодательстве иностранных государств и в зарубежной юридической литературе ООО именуется товариществом. Впрочем, этот же термин использовался ГК РСФСР 1922 г., а в дореволюционной России ТОО не существовали. Следует считать, что впервые другая организационно-правовая форма получила законодательное признание в германском Законе о товариществах с ограниченной ответственностью 1892 г. Ныне эта форма широко используется практически во всех государствах, выступая, однако, в странах англосаксонского права в модифицированном виде: в Англии - в качестве частной компании; в США - закрытой корпорации.

Определение ООО дает п. 1 ст. 87 ГК и вслед за ним п. 1 ст. 2 Закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" (от 08.02.98 г. // Собрание законодательства РФ. 1998 г. № 7. Ст. 785). Этот закон распространяется на общества, создаваемые в любых сферах производства - хозяйственной, коммерческой деятельности. Вместе с тем п. 2 ст. 1 предусматривает, что особенности правового положения, порядка создания, реорганизации и ликвидации общества в сферах банковской, страховой и инвестиционной деятельности, а также в области производства сельскохозяйственной продукции определяется другими федеральными законами. (Закон "О банках и банковской деятельности", "Об инвестиционной деятельности в РСФСР", "Об организации страхового дела" и т.д.).

Общество должно быть зарегистрировано, иметь печать, вправе иметь штампы и банки с фирменным наименование, собственную эмблему, товарный знак.

Главные черты общества, позволяющие выделить его в самостоятельную организационно-правовую форму юридического лица:

1) ООО является одной из разновидностей хозяйственных обществ, создаваемых, как правило, путем объединения капиталов отдельных юридических и физических лиц в целях осуществления предпринимательской деятельности. Общество является коммерческой организацией;

2) может быть учреждено одним или несколькими лицами. Число учредителей не может быть более 50, кроме того, общество не может иметь в качестве единственной учредителя (участника) другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица;

3) уставный капитал разделен на доли определенных учредительными документами размеров, которые фиксируются в учредительном договоре и в уставе общества;

4) ООО не вправе выпускать акции. Права участников по отношению в обществу определяются его учредительными документами с учетом размера внесенного вклада;

5) участники общества не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов. Это универсальное положение: оно определяет принципы взаимоотношений в хозяйственных обществах, включая АО, кроме обществ с дополнительной ответственностью. Участники, внесшие вклады в уставный капитал не полностью, несут солидарную ответственность по его обязательствам в пределах стоимости неоплаченной части вклада.

6) не предусмотрено обязательного участия лиц, создающих его, в производственно-хозяйственной, коммерческой деятельности общества, но в то же время предполагает установление более тесных корпоративных и экономических связей (что проявляется в особом порядке вступления в ООО, ограничении принятия в его состав новых лиц; возможности выкупа обществом доли, принадлежащей участнику и др.).

ООО несет ответственность по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом. И их ответственность ни чуть не меньше, чем других коммерческих организаций, а определение "с ограниченной ответственностью" несет другую смысловую нагрузку: оно означает, что участники такого общества не отвечают по его долгам, принадлежащим им имуществом, их риск ограничивается размерами (стоимостью) внесенных вкладов в уставный капитал общества. Это главный отличительный признак от ОДО, АО и т.д.

Имущество ООО, на которое может быть обращено взыскание включает в себя денежные средства, а также основные фонды, включая объекты недвижимости. В состав имущества входят денежные средства и иные материальные ценности, вносимые участниками в счет оплаты своей доли в уставном капитале общества. Они также становятся собственностью общества, и поэтому на них обращается взыскание по его долгам. Исключения составляют вклады в виде передачи права пользования (например, помещением, принадлежащим участнику).

Пункт 3 ст. 3 Закона содержит изъятие из правила о том, что участники общества не несут ответственности по его долгам: если банкротство общества наступает по вине его участников или иных лиц, которые имеют право давать обязательные для него указания, либо определяют действия ООО иным образом. При недостаточности у общества имущества для погашения долгов на них может быть возложена субсидиарная, то есть дополнительная ответственность (в порядке, предусмотренном ст. 399 ГК). Это могут быть участники, владеющие значительной долей в уставном капитале. Вопрос о наличии вины конкретного лица в доведении общества до банкротства решается в соответствие со ст. 401 ГК. За убытки, возникшие в результате допустимого предпринимательского риска, лица, принимавшие соответствующее решение, не отвечают.

Пункт 1 ст. 5 Закона разрешает ООО иметь филиалы и представительства (их открытие осуществляется по решению общего собрания, причем принятому большинством, составляющим не менее 2/3 голосов от общего числа голосов участников, если необходимость большего числа голосов не предусмотрена уставом общества. То есть речь идет о квалифицированном большинстве голосов именно участников общества, а не лиц, присутствующих на собрании.

ООО может иметь дочерние и зависимые общества с правами юридического лица, это позволяет расширить свою предпринимательскую деятельность.

Статья 8 Закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" предусматривает следующие права участников:

- участвовать в управлении;

- получать информацию;

- принимать участие в распределении прибыли;

- в любое время выйти из общества;

- получить в случае ликвидации часть имущества после расчетов с кредиторами.

Набор этих прав минимальный и не может быть уменьшен или ограничен учредительными документами общества, а дополнительные права могут быть предусмотрены в них.

Статья 9 Закона перечисляет обязанности участников ООО:

- вносить вклады;

- не разглашать конфиденциальную информацию.

Допускается включение в Устав и дополнительных обязанностей (как правило они касаются личного участия в деятельности общества либо оказания каких-либо услуг).

Участник может быть исключен из ООО, но только через суд. При этом совокупная доля участников, требующих исключения, должна составлять не менее 10% уставного капитала. Это создает для участников большие серьезные гарантии, хотя нельзя не заметить, что основания исключения сформулированы чрезвычайно четко. Доля такого участника переходит к обществу в момент вступления в законную силу судебного решения об исключении.

Учредительные документы ООО: Учредительный договор и Устав. Минимальный размер уставного капитала для создания не может быть менее 100 МОТ, определяемых на дату представления учредительных документов общества для государственной регистрации. Для некоторых ООО установлены особые требования: для ООО с участием иностранных инвесторов минимальный размер уставного капитала равен 1000 МОТ, для коммерческих банков он установлен Центробанком в зависимости от их вида.

Доля участника обязательно должна быть выражена в рублях, даже если вклады были в валюте. Участники вправе ограничить максимальный размер доли участника, но, конечно, не конкретного, а всех участников данного ООО.

Закон возлагает обязанность по внесению вкладов в уставный капитал общества на всех без исключения его учредителей (первых участников). И стоимость вклада не может быть менее номинала доли данного учредителя. Поэтому, если кто-то вносит долю больше чем номинал, другим участникам общества придется доплачивать (или довносить) эту стоимость.

Вклад оценивается в денежной форме. Если в последующем установлено, что оценка завышена, что устанавливается единогласно, то это дает основание привлечь участников к дополнительной ответственности перед кредиторами своим личным имуществом (в размере завышения стоимости неденежных вкладов). Если объявленная стоимость уставного капитала равна 200 МОТ, то неденежный вклад должен быть оценен независимыми оценщиком. При этом независимый оценщик, как и утвердившие его оценку участники общества, могут быть привлечены к дополнительной имущественной ответственности перед кредиторами общества личным имуществом в течение трех лет с момента государственной регистрации уставного капитала общества.

Не допускается освобождение кого-либо из учредителей от обязанности внести в уставный капитал имущество для оплаты своей доли, в том числе путем зачета имеющихся у него требований к обществу (п. 2 ст. 90 ГК).

Закон не предусматривает минимального вклада и предоставляет рассрочку по оплате своих долей до 1 года с момента государственной регистрации общества. Учредительным договором может быть определен и более короткий (но не более продолжительный!) срок такой оплаты или внесения соответствующего имущества. Причем к моменту государственной регистрации допускается оплата учредителями лишь 1/2 стоимости уставного капитала. Не требуется, чтобы каждый из учредителей оплатил не менее 1/2 своего вклада, 1/2 может быть оплачена за счет внесения вклада других учредителями. Доказательством оплаты соответствующей части уставного капитала создаваемого общества может служить выписка из открытого для этой цели кем-либо из учредителей накопительного счета или отдельный бухгалтерский (но не самостоятельный) баланс, ведущийся по поручению других его учредителей с целью учета имущества до момента государственной регистрации.

Увеличение уставного капитала (ст. 17 Закона). Уставный капитал может быть увеличен:

1) за счет имущества самого общества, то есть за счет его чистых активов (ст. 18), под которыми понимается общая стоимость его имущества за вычетом долгов. Какая часть чистых активов будет использована для этой цели, определяет общее собрание. При определении размера чистых активов не учитывается стоимость самого уставного каптала и стоимость резервного фонда. Увеличение уставного капитала возможно лишь после полной его оплаты, следовательно, нельзя увеличивать уставный капитал ни в первом финансовом году, ни в том же году, бухгалтерскими данными за который обосновывается сама эта возможность.

2) за счет дополнительный взносов участников общества в его уставный капитал (ст. 19 Закона). Это могут быть не все участники, а отдельные из них. Для увеличения уставного капитала за счет вкладов всех его участников необходимо решение общего собрания. Принятого квалифицированным большинством голосов участников общества и должен быть определен срок внесения, иначе применяется двухмесячный срок, установленный законом "Об обществах с ограниченной ответственностью".

В течение одного месяца после окончания этого срока должно состояться еще одно собрание, которое утверждает итоги внесения дополнительных вкладов и связанные с этим изменения в учредительных документах. При этом общество вправе утвердить увеличение уставного капитала в ином размере, чем было определено первоначально, и в срок не более 1 месяца представить регистрирующему органу изменения в Уставе и Учредительном договоре.

Несоблюдение этих правил (срока созыва общего собрания по утверждению итогов и срока передачи изменений в регистрирующий орган) влечет признание такого увеличения несостоявшимся (даже при фактическом внесении участниками соответствующих вкладов). Это сроки пресекательные.

Срок для полного внесения дополнительного вклада называет сам участник в своем заявлении. Но он не может быть больше 6 месяцев со дня принятия общим собранием указанных решений.

Внесение вкладов отдельными участниками в меньшем размере, чем было указано в их заявлении и определено общим собранием, влечет увеличение уставного капитала несостоявшимся.

3) увеличение уставного капитала за счет вклада вновь принимаемого участника возможно, если Устав не исключает прием в общество новых участников. Правила о сроках внесения вкладов и о сроках предоставления соответствующих документов в регистрирующий орган, о последствиях их нарушения те же самые, как и при внесении дополнительных взносов.

Если увеличение уставного капитала признается несостоявшимся общество обязано возвратить полученное с этой целью имущество, в противном случае с ООО можно взыскать проценты за пользование чужими денежными средствами, либо упущенную выгоду ООО должно исполнить эту обязанность в разумный срок (например, в срок необходимый для произведения через обслуживающий общество банк соответствующих расчетов), если не исполнена в разумный срок, то должна быть исполнена в семидневный срок со дня предъявления требований кредиторов (п. 2 ст. 314 ГК).

Уменьшение уставного капитала влечет неблагоприятные последствия для его кредиторов, поэтому есть определенная процедура, установленная законом в интересах кредиторов. Может быть двух видов: 1) добровольная (по решению общего собрания); 2) обязательная (неполучение оплаты уставного капитала и уменьшение стоимости чистых активов).

Способы уменьшения уставного капитала:

1) уменьшение номинала долей участников, причем уменьшение долей должно быть не одинаковым для всех, а пропорциональным, с тем, чтобы сохранить размер долей. Законе не предусматривает возможности снижения номинальной стоимости долей лишь одного или нескольких участников.

2) погашение долей, принадлежащих обществу.

Закон не требует уведомления кредиторов об уменьшении уставного капитала, но не всех, а лишь "известных обществу". В отношении остальных могут ограничиться публикацией в соответствующем органе печати. К кредиторам относятся лишь контрагенты по гражданско-правовым обязательствам (к их числу не относятся налоговые органы, работники, состоящие в трудовых отношениях с обществом).

Участник имеет право передать долю другим участникам и третьим лицам, то есть может появиться новый участник или увеличиться доля какого-либо участника. Поэтому Закон допускает возможность закрепления в уставе общества необходимости получить согласие общества или других его участников на уступку доли или ее части другому участнику либо запрет на продажу или иную уступку третьим лицам. Если таких ограничений в уставе нет, то передать долю можно по своему усмотрению.

У участников есть право преимущественной покупки доли, которая пропорциональна размерам их долей. Если предусмотрено Уставом, то при отказе участников от права преимущественной покупки, им может воспользоваться само общество.

Если долю желают приобрести не все участники, а один, то должно быть согласие остальных участников. Поэтому не допускается уступка преимущественного права покупки доли одним из участников другому, так как это ведет к непропорциональному увеличению доли одного из участников без согласия других участников общества.

Доля участника может переходить к другому в результате правопреемства или наследования. Чтобы не допустить приема нежелательных лиц, Устав может содержать требование об единодушном согласии на это всех участников. При отсутствии согласия хотя бы одного из них наследники и правопреемники могут требовать лишь выплаты соответствующей доли.

Особый случай правопреемства имеется при продаже доли с публичных торгов: например, при реализации заложенной участником доли. Здесь согласия участников ООО на вступление в ООО не требуется.

Выход участника из ООО относится к числу наиболее спорных положений российского законодательства и хозяйственных обществах. Во всяком случае в таком виде оно неизвестно более ни одному виду развитому рыночному законодательству. В результате выхода участника из ООО общество может неожиданно лишиться существенной части своих активов. Рассчитанная чисто математически "действительная стоимость" доли выходящего участника вряд ли будет покрыта суммой, вырученной от ее последующей продажи, так как продаваться она будет по рыночной цене, при определении которой придется учитывать не только балансовую стоимость активов общества, но и многие другие факторы, то есть рыночная цена будет ниже, иначе участник уступил бы долю другим участникам или третьим лицам.

Можно, конечно, погасить долю, приобретенную у участника с уменьшением уставного капитала, но это не лучший вариант, так как существует вероятность лавинообразного нарастания требований, предъявляемых кредиторами, что может привести к ликвидации и даже банкротству ООО.

Поскольку практика применения ст. 94 ГК убедительно показала непригодность "права свободного выхода" для условий цивилизованного оборота, Закон предусмотрел два сдерживающих уточнения, которые должны смягчить негативные последствия использования "свободного права выхода":

1) расчеты с участником производятся в течение 6 месяцев с момента окончания финансового года, в котором подано заявление о выходе;

2) стоимость доли может выплачиваться только за счет разницы между стоимостью чистых активов общества и размером его уставного капитала. Если такой разницы недостаточно, общество обязано уменьшить свой уставный капитал на недостающую сумму.

Вклады в имущество общества не следует смешить с вкладами в уставный капитал. Непосредственным основанием для возникновения обязанности вносит вклады в уставный капитал служит решение общего собрания участников не менее, чем с 2/3 голосов, если иное не указано в Уставе (то есть устав может предусмотреть и единогласное решение). Существует презумпция внесения вклада в имущество деньгами, поэтому вклад в виде иного имущества должен быть специально предусмотрен Уставом или решением общего собрания простым большинством голосов.

Размер вклада соответствует размеру доли, причем максимальный размер должен быть единым по отношению ко всем участникам или к отдельным из них. Такое ограничение должно быть принято общим собранием участников единогласно.

Такие вклады не изменяют размеров и номинальной стоимости долей участников общества в его уставном катале, не оказывают влияния на размер прибыли (п. 4 ст. 27 Закона), то есть вклады передаются во исполнение своего обязательства перед обществом.

Распределение прибыли между участниками является правом, а не обязанностью общества и общее собрание не обязано принимать положительное решение о распределении прибыли, даже если вопрос внесен в повестку дня. Общее собрание может принять решение о направлении ее на другие цели: на развитие общества на выплату приобретенной у участника доли и др. Если решение о распределении прибыли принято, у общества возникает обязанность выплатить участникам соответствующие суммы в установленный срок.

Решение о распределении чистой прибыли может принимать ежеквартально, один раз в 6 месяцев или один раз в год, причем эта периодичность необязательно должна быть установлена и закреплена в Учредительных документах. Закон не запрещает распределять в текущем году прибыль, полученную в предшествующем году и оставшуюся нераспределенной. Но есть определенные ограничения, предусмотренные ст. 29 Закона.

ООО вправе размещать облигации, иные эмиссионные ценные бумаги. По решению общего собрания с соблюдением ст. 31 Закона, устанавливающей условия, выполнение которых обязательно для правомерности размещения обществом облигаций.

Закон предоставляет участникам выбрать структуру управления ООО:

- двухзвенную (общее собрание и единоличный или коллегиальный исполнительный орган);

и трехзвенную (общее собрание - Совет директоров (наблюдательный совет) - исполнительный орган).

Компетенция органов управления ООО закреплена Законом, а также конкретизируется в Уставе ООО.

Для более основательного изучения правового положения ООО необходимо изучить Закон "Об обществах с ограниченной ответственностью" от 8.02.98 г. // Собрание законодательства РФ 1998. № 7. Ст. 785). Особенности правового положения, порядок создания, реорганизации и ликвидации общества в сферах банковской, страховой и инвестиционной деятельности, а также в области производства сельскохозяйственной продукции определяется соответствующими федеральными законами.

Вопросы применения ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" и в судебной практике обобщен в совместном постановлении Пленумов Верховного Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда РФ № 90/4 "О некоторых вопросах применения ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" от 09.12.99 г. (см. Вестник ВАС РФ. 2000. № 2. с. 5-18).

Общество с дополнительной ответственностью является разновидностью ООО, поэтому на него распространяются и нормы, регулирующие правовой статут ООО. Главный отличительный признак: при недостаточности его имущества для удовлетворения требований кредиторов участники ОДО могут быть привлечены к дополнительной ответственности принадлежащим лично им имуществом, причем в солидарном порядке. однако, размер этой ответственности ограничен: в одинаковом для всех участников кратном размере к сумме внесенных ими вкладов.

Акционерное общество - общество, уставный капитал которого разделен на определенное число равных долей, каждая из которых получает выражение в акции.

Правовое положение АО определяется ГК и Законом "Об акционерных обществах" от 24.11.95 г. с последующими изменениями и дополнениями.

Законодательство различает открытые и закрытые АО. Открытые АО вправе проводить публичную подписку на свои акции, число акционеров не ограничено, акции могут отчуждаться без согласия других акционеров. ОАО обязано ежегодно публиковать годовой отчет, бухгалтер баланс, счет прибылей и убытков.

В закрытом АО акции распределяются среди заранее определенного круга лиц, число акционеров ограничено законом (не более 50), акционеры могут продавать свои акции, но другие пользуются правом преимущественной покупки.

АО может быть создано 1) путем учреждения нового; 2) путем реорганизации существующего юридического лица.

Единственным учредительным документом является Устав. Уставной капитал составляется из номинальной стоимости акций общества, приобретенных акционерами, и представляет собой общую стоимость имущества, вносимого всеми учредителями в качестве оплаты приобретаемого права участия в обществе.

Сумма уставного капитала - цифра фиктивная, номинальная, нарицательная и определяет совокупную оценку вкладов участников на момент их внесения. Капитал АО, имеющийся в наличии, является реальным, действительным, функционирующим. Таким образом, капитал АО имеет двойственный характер. Уставной капитал никогда не отражает реальной стоимости имущества, находящегося на балансе общества, он представляет лишь совокупную номинальную стоимость размещенных акций общества.

Минимальный размер уставного капитала установлен законодательством: для ОАО - не менее 1000 кратной суммы МОТ, для ЗАО - не менее 100 кратной суммы МОТ.

Процедура формирования уставного каптала зависит от следующих факторов: круга лиц, привлекаемых к размещению, момента формирования Уставного капитала, (см. подробнее Закон "Об акционерных обществах", обратив при этом внимание на виды вклада, порядок денежной оценки имущественных вкладов, ответственность за неисполнение обязанности по оплате акций, способы увеличения и уменьшения уставного капитала).

При формировании уставного капитала акции не могут передаваться безвозмездно, они обязательно должны быть оплачены, каждый акционер должен внести в общество реальные денежные средства или имущество. Запрещается передавать акции в счет погашения долгов перед акционерами.

Вкладом могут быть: деньги, ценные бумаги, другие вещи или имущественные права либо иные права, имеющие денежную оценку, и может быть иностранная валюта, но при соблюдении валютного законодательства.

Имущественный вклад может быть подвергнут денежной оценке:

1) по соглашению между учредителями (при учреждении);

2) советом директоров, который устанавливает рыночную стоимость имущества, вносимого в уставный капитал общества.

Имущественный вклад может быть подвергнут экспертной оценке и должен быть ей подвергнут, если стоимость акций более 200 минимальных размеров оплаты труда.

Постановление Пленума ВС РФ и ВАС РФ от 01.07.96 г. "О некоторых вопросах , связанных с применением ч. 1 ГК РФ", подчеркивает, что вкладом в уставный капитал не может быть объект интеллектуальной собственности или "ноу-хау", поскольку в качестве вклада могут вноситься имущественные права или иные права, имеющие денежную оценку. Поэтому вкладом может быть только право пользования таким объектом в соответствии с лицензионным договором.

Интеллектуальные и деловые качества участника, его квалификация не могут являться вкладом в уставный капитал, поскольку они не могут быть отчуждены от гражданина. Не могут быть вкладом услуги по регистрации акционерного общества.

Уставом может быть предусмотрена ответственность акционера за неисполнение обязанности по оплате акций в виде неустойки. До момента полной оплаты акций права голоса на общем собрании у акционера нет.

Уставный капитал должен быть неприкосновенен и не может использоваться на текущие нужды общества, используется для предпринимательской деятельности.

Уставный капитал должен выполнять гарантийную функцию, которая заключается в том, что стоимость чистых активов общества не может быть меньше размера уставного капитала. Если стоимость чистых активов становится меньше уставного капитала, нужно уменьшить уставный капитал. Чистые активы - это величина, определяемая путем вычитания из суммы активов общества, принимаемых к расчету, суммы ее обязательств (пассивов), принимаемых к расчету. Таким образом, активы - это денежные средства и имущество АО, а пассивы - это обязательства перед третьими лицами.

Увеличение уставного капитала возможно двумя способами:

1) увеличения номинальной стоимости акций (принимается Общим собранием или Советом директоров, в случаях, предусмотренных Уставом или по специальному решению Общего собрания);

2) размещения дополнительных акций (дополнительные акции могут быть размещены только в пределах количества объявленных акций, установленного Уставом АО).

Необходимым условием увеличения уставного капитала АО является полная оплата существующего уставного капитала АО.

Решение об уменьшении уставного капитала может быть принято только Общим собранием акционеров.

Производится путем:

1) уменьшения номинальной стоимости акций;

2) покупки части акций в целях сокращения их общего количества (допускается, если такая возможность предусмотрена в Уставе общества).

Необходимым условием уменьшения уставного капитала АО является уведомление всех его кредиторов. В течение 30 дней с момента принятия решения общество обязано уведомить в письменном виде всех своих кредиторов, которые вправе потребовать досрочного прекращения или исполнения соответствующих обязательств общества и возмещения им убытков. В настоящее время порядок контроля за уведомлением АО своих кредиторов при уменьшении уставного капитала не разработан.

Необходимо отличать приобретение акций общества по решению Общего собрания акционеров в целях уменьшения уставного капитала от приобретения акций общества по решению Совета директоров. В целях уменьшения уставного капитала Совет директоров не может принимать решение о приобретении акций, в остальных случаях по его решению АО может выкупить акции, но если номинальная стоимость акций после выкупа составит не менее 90% от уставного капитала АО.

Кроме уставного капитала в акционерном обществе должен быть создан резервный фонд. Конкретный размер резервного фонда определяется Уставом, но не может быть менее 15% уставного капитала АО. Его размер не ограничивается. Формируется резервный фонд путем ежегодных отчислений, размер которых не может быть менее 5% от чистой прибыли до достижения размера, установленного Уставом общества.

Резервный фонд имеет специальное целевое назначение и предназначен исключительно для покрытия убытков общества, а также для погашения облигаций общества и выкупа акций общества в случае отсутствия иных средств. Для иных целей он использован быть не может.

Имущественной основой деятельности АО может быть и заемный капитал (это стоимость средств, вырученных от продажи обществом облигаций). Размещение обществом облигаций осуществляется по решению Совета директоров, но Уставом общества Совет директоров может быть лишен такого права. В решении должны быть определены форма, сроки и иные условия погашения облигаций (могут распространяться как по закрытой, так и открытой подписке, независимо ОАО или ЗАО), могут быть именными и предъявительскими.

Законодательство предусматривает ограничения на выпуск облигаций.

Инвестор, оплачиваемый акции, становится акционером общества, при этом все права акционера по отношению к обществу могут удостоверяться не только 1) акциями, которыми владеет акционер, 2) но и выпиской из реестра акционеров, 3) выпиской из учетной системы депозитария, 4) решением АО о выпуске акций, принятым по форме, утвержденной Стандартами, или сертификатом акций.

Обыкновенные акции предусматривают право голоса на Общем собрании акционеров. Получение дивидендов не гарантировано.

По привилегированным акциям размер дивиденда и ликвидационной стоимости акций точно установлен. Владельцы привилегированных акций имеют преимущественное право при получении дивидендов и стоимости акций при ликвидации общества (ликвидационная стоимость акций). Владельцы обыкновенных акций получают лишь часть имущества, оставшуюся после расчетов с кредиторами и выплат по привилегированным акциям.

Все обыкновенные акции или привилегированные акции одного типа должны иметь одинаковую номинальную стоимость.

Права акционеров в общем виде перечислены в ст. 67 ГК.

Каждая акция предоставляет акционерам одинаковый объем прав. При этом Уставом могут быть установлены разные права владельцев различных категорий привилегированных акций, однако равные права должны быть предоставлены владельцам всех обыкновенных акций (то есть обыкновенные первого и любого последующего выпуска) и владельцам привилегированных акций одного типа.

Права акционеров:

1) право на участие в управлении: выражается в: а) участии акционеров в Общем собрании; б) праве быть избранными в состав другого органа управления и контроля.

Статья 59 Закона устанавливает следующий общий принцип предоставления голосов акционерам: "одна голосующая акция - один голос", то есть акция неделима. Если акция находится в общей долевой собственности, то все совладельцы имеют один голос.

Голосующей акцией общества является, как правило, обыкновенная акция, но ею может быть и привилегированная акция, в случаях, предусмотренных Законом и Уставом общества.

Количество голосов на 1 привилегированную акцию в отличие от обыкновенной акции не ограничивается в Законе и должно быть конкретно установлено в Уставе общества. Исключение из этого правила составляет случай предоставления права голоса владельцам тех привилегированных акций, которые в соответствие с Уставом могут быть конвертированы в обыкновенные. В данном случае количество голосов, приходящихся на одну такую привилегированную акцию, ограничивается Законом, который устанавливает, что владелец такой привилегированной акции обладает количеством голосов, не превышающим количество голосов по обыкновенным акциям, в которые может быть конвертирована принадлежащая ему привилегированная акция.

Права акционеров, связанные с участием в общем собрании акционеров, достаточно многочисленны: это,

- право на участие в годовых и внеочередных общих собраниях акционеров;

- право присутствия совместно с другими акционерами на общем собрании для обсуждения вопросов повестки дня и принятия решений по вопросам, поставленным на голосование;

- право голосовать;

- право быть информированным о дате и месте проведения собрания, об итогах голосования;

- право обжаловать решение общего собрания;

- право получать информацию о включении акционера в список акционеров, имеющих право на участие в общем собрании акционеров;

- право вносить до двух предложений в повестку дня годового общего собрания акционеров и выдвигать кандидатов в Совет директоров и ревизионную комиссию.

- право требовать созыва внеочередного Общего собрания;

- право быть избранным в счетную комиссию;

- право направлять своего представителя для участия в Общем собрании акционеров (акционеры-владельцы не менее 2% голосующих акций);

- право получения протокола (информации) об итогах голосования.

Что касается права на обжалование, то по данному вопросу имеется специальные разъяснения в постановлении Пленумов ВАС РФ и ВС РФ № 4/8 от 02.04.97 г. "О некоторых вопросах применения ФЗ "Об акционерных обществах". //Вестник ВАС РФ. 1997. № 6.) К нарушениям закона, которые могут служить основаниями для удовлетворения иска акционера, в частности, являются:

- несвоевременное извещение (неизвещение) о дате проведения собрания;

- не предоставление возможности ознакомиться с информацией по вопросам включенным в повестку дня;

- несвоевременное предоставление бюллетеней для голосования при заочном проведении и т.д.

При этом, суд вправе с учетом всех обстоятельств дела оставить в силе обжалуемое решение, если голосование акционера не могло повлиять на результаты голосования, допущенные нарушения не являются существенными, и решение не повлекло причинение убытков данному акционеру.

Право на получение дивидендов.

Дивиденд - часть чистой прибыли АО, подлежащая распределению между акционерами, приходящаяся на одну обыкновенную или привилегированную акцию. Дивиденд выплачивается только на размещенные акции, то есть когда выполнены следующие условия:

1) регистрация акция и регистрация отчета о выпуске акций;

2) государственная регистрация соответствующих изменений в Устав, связанных в увеличением уставного капитала;

3) полная оплата акций акционерами.

Дивиденд по обыкновенным акциям не может быть гарантирован. Дивиденд по привилегированным акциям должен быть заранее определен в Уставе общества.

АО самостоятельно решает, сколько раз в год оно должно выплачивать дивиденды акционерам. Выплачивается дивиденд деньгами, а в случае, предусмотренном в Уставе общества, иным имуществом.

Общее собрание вправе принять решение о невыплате дивиденда по акциям определенных категорий (типов), а также о выплате дивидендов в неполном размере по привилегированным акциям, размер дивиденда по которым определяется в Уставе. Решение о выплате промежуточных (ежеквартальных, полугодовых) дивидендов принимается Советом директоров. Решение о выплате годовых дивидендов, форме, размере выплат по акциям каждой категории принимается Общим собранием по рекомендации Совета директоров (наблюдательного совета).

Дата выплаты годовых дивидендов определяется Уставом общества или решением Общего собрания о выплате годовых дивидендов; дата выплаты промежуточных дивидендов определяется решением Совета директоров, но не ранее 30 дней со дня принятия такого решения.

Пленумы ВС РФ и АС РФ от 02.04.97 г. разъяснили, что общество обязано выплатить дивиденды, если Общим собранием принято также решение, в случае задержки выплаты акционер вправе обратиться в суд с иском о взыскании с общества причитающихся ему сумм.

Право на получение информации о деятельности общества означает, что:

- Совет директоров обязан обеспечивать доступ акционеров к хранящимся документам за исключением документов бухгалтерского учета и протоколов, так как они необходимы в повседневной работе;

- предоставлять за плату копии документов, которые общество обязано хранить в соответствии с требованиями законодательства; (размер устанавливается обществом и не может быть больше расходов за копирование и отправление по почте).

ОАО обязано ежегодно опубликовывать:

- годовой отчет, бухгалтерский баланс, счет прибыли и убытков;

- проспект эмиссии;

- сообщение о проведение общего собрания акционеров;

- списки аффилированных лиц с указанием количества и категорий (типов) принадлежащих им акций;

- иные сведения, определяемые ФКЦБ при Правительстве РФ.

Статья 67 ГК предоставляет акционеру право на получение части имущества при ликвидации общества.

Решение вопроса о распределении имущества или его стоимости должно решаться акционерами на Общем собрании на основании предложений ликвидационной комиссии.

Оставшееся после завершения расчетов с кредиторами имущество распределяется ликвидационной комиссией между акционерами в следующей очередности:

1. выплаты по акциям, которые должны быть выкуплены АО у акционеров по их требованиям в соответствии со ст. 75 Закона;

2. выплаты начисленных, но не выплаченных дивидендов по привилегированным акциям и определенной Уставом общества ликвидационной стоимости по привилегированным акциям;

3. распределение имущества ликвидируемого общества между акционерами-владельцами обыкновенных акций и всех типов привилегированных акций.

Получение имущества, внесенного в оплату акций, возможно лишь при условии, если получение этого имущества не нарушает права третьих лиц, включая кредиторов и других акционеров общества. Условия договоров о создании общества, Устава, предусматривающие исключительное право акционера изъять или получить внесенное им в качестве вклада имущество при выходе из состава должно признаваться недействительными судом.

К иным правам акционеров относятся:

- право требовать при определенных условиях выкупа акций (ст. 75);

- право отчуждать акции, не оспаривая согласия других акционеров (ст. 7) и др.

Право требовать выкупа направлено на защиту мелких акционеров и может быть реализовано, если они голосовали против решения или не принимали участия в голосовании по следующим вопросам:

- реорганизации;

- совершения обществом крупной сделки;

- внесения изменений и дополнений в Устав, ограничивающих права акционеров-владельцев определенных категорий акций.

Список таких акционеров составляется на день составления списка акционеров, имеющих право на участие в Общем собрании, в повестке которого есть вышеперечисленные вопросы. Общество обязано информировать акционеров о таком праве, цене и порядке осуществления выкупа.

Выписка из реестра акционеров является одним их доказательств акционером своих прав в отношении акций. Держатель реестра обязан подтвердить его права на акции путем выдачи выписки в течение 5 дней с момента возникновения требования.

Выписка не является ценной бумагой.

Для акционерного законодательства характерны понятия "аффилированное лицо" и "защита заинтересованность в решении сделки". Для физических лиц основным, но не единственны признаком аффилированности являются отношения родства (супруги, родители, дети и т.д.).

Для аффилированных лиц правовые последствия возникают уже с момента признания таковыми (ведется их учет, публикуются списки и т.п.).

Понятие "заинтересованное лицо" связано со сделками, совершаемыми АО, но действующее законодательство не дает их определения. В законе "Об акционерных обществах" присутствует проблема участия так называемых "заинтересованных" лиц в процессе волеизъявления юридического лица. Заинтересованные лица характеризует очень важна черта - они имеют возможность оказывать существенное влияние на процесс волеизъявления АО, в силу чего их деятельность подчиняется жестким правилам. В этом прослеживается определенное сходство между лицами заинтересованными и аффилированными.

Статья 82 Закона "Об акционерных обществах" предусматривает процедуру обязательного информирования АО о предстоящей сделке, в которой имеется заинтересованность (правда обязанность не подкреплена юридическим механизмом, обеспечивающим исполнение данной обязанности).

Законодательство использует термин "аффилированное лицо", который заимствован из англо-американской практики и обозначает физическое или юридическое лицо, способное оказывать влияние на деятельность общества.

Для обеспечения интересов закон устанавливает: 1) круг лиц, признаваемых аффилированными и 2) регулирует порядок совершения сделок с участием аффилированных лиц.

Отношение аффилированности возникает между двумя и более лицами при наличии определенных в законе фактов (участие капитале, наличие трудовых и договорных отношений, членства в органах управления юридического лица, родственные связи и др.). Следовательно, признать лицо аффилированным означает установить факт наличия особых связей между ним и иными лицами, позволяющих оказывать существенное влияние вплоть до полного контроля за деятельностью одного из них. К внешним признакам аффилированности Закон относит самые разные факты. Например, для юридических лиц аффилированными являются члены органов управления, которые в силу должностных полномочий могут влиять на деятельность этого юридического лица. Крупные акционеры (владеющие более 20% голосующих акций) также имеют такую возможность.

Статья 83 Закона "Об акционерных обществах" предъявляет различные требования к порядку одобрения сделок с участием заинтересованных лиц, заключаемых АО, в зависимости от числа акционеров-владельцев голосующих акций.

Структуре органов управления АО и принципам управления в законе "Об акционерных обществах" посвящено 25 статей, а также отдельные фрагменты в большом количестве статей, регламентирующих другие вопросы. При их изучении следует обратить внимание н 2-х и 3-х звенную систему управления, принципы управления, исключительную компетенцию, порядок формирования и принятия решений. В учебном пособии: Правовое регулирование деятельности акционерных обществ. /Под ред. Губина Е.П. - М.: Зерцало. 1998, вы можете найти ответы на практические вопросы, возникающие при применении Закона "Об акционерных обществах", изложение различных точек зрения по спорным проблемам, зарубежный опыт регулирования аналогичных отношений.