Предварительное расследование

Размещено на http://www.allbest.ru/

Оглавление

Введение

Глава 1. Предварительное расследование

1.1 Общие условия предварительного расследования

1.2 Процессуальные функции следователей органов дознания на стадии предварительного расследования

1.3 Меры процессуального принуждения в ходе предварительного расследования

Глава 2. Предварительное следствие

2.1 Следственные действия

2.2 Привлечение в качестве обвиняемого

2.3 Предъявление обвинения

Глава 3. Дознание

3.1 Дознание как форма предварительного расследования

3.2 Органы дознания: их виды и процессуальные полномочия

3.3 Особенности производства дознания

3.4 Особенности производства дознания в отношении несовершеннолетних

Заключение

Список использованной литературы

следовательный дознание процессуальный расследование

Введение

1 июля 2002 г. Начал действовать новый Уголовно-процессуальный кодекс Р.Ф., принятый Государственной Думой 22 ноября 2001 г., одобренный Советом Федерации 5 декабря 2001 г., подписанный Президентом Р.Ф. 18 декабря 2001 г (еще до его введения в действие и на протяжении прошедшего времени с момента вступления в силу в него уже внесено около 100 изменений и дополнений).

На суд возлагают в первую очередь обязанность проверить в судебном заседании и оценить представленные сторонами доказательства на относимость, допустимость, достоверность, достаточность и вынести оправдательный или обвинительный приговор.

К числу доказательств, представленных суду со стороны обвинения в соответствии с новым УПК РФ, относятся доказательства, полученные в досудебном производстве следователем и дознавателем, которые отнесены законом к числу участников уголовного судопроизводства со стороны обвинения (ст. 38,40 УПК РФ).

В соответствии с ч. 4 ст. 37УПК РФ ныне прокурор в случаях, когда предварительное расследование проведено в форме дознания, вправе поручить дознавателю или следователю, проводившему дознание по данному уголовному делу, поддержание от имени государства обвинения суде.

Законодатель тем самым предлагает следователю и дознавателю выполнить две функции: поддержание обвинения в суде и функцию расследования по делу.

Включение следователя, дознавателя в число лиц, выполняющих функцию обвинения, неизбежно влечет обязанность этих лиц устанавливать доказательства, изобличающее лицо в совершении преступления. Они обязаны выяснить все обстоятельства, подлежащие доказыванию по делу, указанные в ст.73 УПК РФ. При этом следователь устанавливает не только виновность, но и невиновность лица в совершении преступления (п. 2 ч. 1 ст. 73 УПК РФ), добывает доказательства. Исключающие преступность и наказуемость деяния (п. 5 ч. 1 ст. 73 УПК РФ), а тем самым получает доказательства невиновности лица в совершении преступления. Следователь и дознаватель наделены правом прекращения дела в ходе расследования, в том числе и по реабилитирующим основаниям (п. 1,2 ч 2 ст. 24; п. 1 ч. 1 ст. 27; ст. 212-214 УПК РФ).

Следователь, дознаватель должны, используя имеющиеся в их арсенале следственные действия (ст. 164,166,171-207 УПК РФ), расследовать уголовное дело с тем, чтобы в материалах дела нашли отражение все обстоятельства совершенного преступления, добывая при этом из указанных в законе источников как обвинительные, так и оправдательные доказательства, устанавливая истину по делу.

Это положение УПК ставит под сомнение отнесение следователя, дознавателя к числу участников уголовного процесса со стороны обвинения. Это будет способствовать созданию независимого расследования в рамках прокурорского надзора и судебного контроля, осуществлению в досудебном производстве более тесного взаимодействия уголовно- процессуальной и оперативно- розыскной деятельности, исключению обвинительного уклона предварительного расследования. В этом случае можно говорить о распространении состязательности на досудебное производство, когда участники уголовного процесса со стороны обвинения и защиты путем заявления обязательных для рассмотрения ходатайств (ст. 119, 120 УПК РФ) предъявляют следователю оправдательные и обвинительные доказательства, информацию о смягчающих и отягчающих вину обстоятельствах, другие доказательства, имеющие значение для дела, а он, наделенный правом самостоятельного собирания доказательств, принимает по делу окончательное решение и либо передает его с обвинительным заключением в суд, либо прекращает его (ст. 212-220).

При этом важное значение имеет организация следственного аппарата. Для того, чтобы организовать независимое расследование, для независимого суда необходима реорганизация органов предварительного расследования.

Глава 1. Предварительное расследование

1.1 Общие условия предварительного расследования

Предварительное расследование- вторая стадия уголовного процесса. Она начинается с момента вынесения постановления о возбуждении уголовного дела и завершается передачей дела через прокурора в суд или прекращением уголовного дела (ст.24, 28,156, 222 УПК РФ).

Уголовное дело в стадии предварительного расследования может быть приостановлено, но это не окончательное, а промежуточное решение. После того, как основания приостановления дела отпали, оно либо прекращается, либо через прокурора передается в суд.

Законодателем предусмотрены общие условия предварительного расследования, которые необходимы не только для плодотворной работы по делу с целью установления истины, но и для защиты прав законных интересов личности в уголовном процессе. Некоторые из них указаны в законе как общие условия предварительного расследования (ст. 150-161 УПК РФ), другие - отнесены к предварительному следствию (ст. 162-170 УПК РФ), однако их можно в равней степени отнести и к дознанию, которое производится в порядке, установленном для предварительного следствия, с некоторыми изъятиями, предусмотренными главой 32 УПК РФ.

К числу общих условий предварительного расследования относятся :

- формы предварительного расследования;

- подследственность;

- место производства предварительного расследования;

- соединение и выделение уголовных дел;

- начало производства предварительного расследования, его основания;

- недопустимость разглашения данных предварительного следствия;

- признание потерпевшим, гражданским истцом и ответчиком;

- общие правила производства следственных действий;

- правило составления протокола следственного действия;

- обязательность удовлетворения ходатайств, имеющих значение по делу;

- судебный порядок получения разрешения на производство следственного действия;

- сроки предварительного расследования;

- участие переводчика-специалиста, понятых в расследовании;

- меры попечения о детях, иждивенцах подозреваемого,

Рассмотрим некоторые из них.

Формы предварительного расследования: предварительное расследование производится в форме предварительного следствия либо в форме дознания (ч. 1 ст. 150 УПК РФ).

Основной формой расследования является предварительное следствие. Оно производится по большинству уголовных дел (ч. 2 ст. 150 УПК РФ) и может иметь место по письменному указанию прокурора по делам, подследственным дознанию (ч. 3,4 ст. 150 УПК РФ).

Следователь является должностным лицом, уполномоченным в пределах предоставленной ему компетенции осуществлять предварительное следствие по уголовному делу (ч. 1 ст. 38 УПК РФ).

Следователь обладает процессуальной самостоятельностью, относится к участникам со стороны обвинения, выполняет функцию расследования по делу.

При производстве предварительного следствия все решения о проведении следствия и производстве следственных действий следователь принимает самостоятельно, за исключением случаев, когда законом предусмотрено получение судебного решения и (или) согласие прокурора, и несет полную персональную ответственность за их законное и своевременное проведение.

Выполняя возложенные на него законом обязанности, следователь вправе по находящемуся в его производстве делу вызывать любое лицо для допроса или дачи заключения в качестве эксперта, производить осмотры, обыски и другие следственные действия, требовать производства ревизий, документальных и встречных проверок хозяйствующих субъектов независимо от их форм собственности и т.д.

Постановления следователя, вынесенные в соответствии с законом по находящимся в его производстве делам, обязательны для исполнения всеми, кого они касаются. Следователь оценивает собранные к проверенные доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном и объективном рассмотрении всех обстоятельства дела в их совокупности, руководствуясь законом.

Следователь как участник уголовного процесса вступает в уголовно-процессуальные отношения с прокурором, выполняющим функцию надзора за законностью в деятельности органов предварительного следствия и с начальником следственного отдела, на которого возложено организационное руководство следователями и ведомственный процессуальный контроль над их деятельностью.

Если следователь не соглашается с полученными указаниями, он их не выполняет и представляет свои возражения вышестоящему прокурору (при несогласии с указаниями на этот счет прокурора) или надзирающему прокурору (при несогласии с указаниями начальника следственного отдела). Вышестоящий или надзирающий прокурор либо отменяет указания нижестоящего прокурора или начальника следственного отдела или поручает производство предварительного следствия по данному уголовному делу другому следователю (ч. 4 ст. 38 УПК РФ).

Указания прокурора в данном случае обязательны для начальника следственного отдела, но за ним остается право не согласиться с указаниями прокурора и обратиться к вышестоящему прокурору с возражениями.

Как уже отмечалось ранее, предварительное расследование производится не только в форме предварительного следствия, но и в форме дознания (ч.1 ст. 150 УПК РФ).

Дознаватель в отличие от следователя не обладает процессуальной самостоятельностью. Указания прокурора и начальника органа дознания обязательны для дознавателя. При этом, дознаватель вправе обжаловать указания начальника органа дознания прокурору, а указания прокурора вышестоящему прокурору. Обжалование прокурору не останавливает их исполнения (ч.4 ст.41 УПК РФ).

По окончании дознания дознаватель составляет обвинительный акт, а не обвинительное заключение, которым завершается предварительное следствие.

Подследственность. Предварительное следствие обязательно по всем уголовным делам (за исключением уголовных дел о преступлениях, указанных в ч. 3 ст. 150 УПК РФ), которые относятся к категории менее тяжких, поэтому расследуются в форме дознания дознавателями, а в отношении лиц, указанных в п. п. 6 и в п. 1 ч. 2 ст. 151 УПК РФ, дознание производится следователями прокуратуры. Это члены Совета Федерации и депутаты Государственной Думы, депутаты законодательного органа государственной власти субъекта РФ, депутаты, члены выборного органа местного самоуправления, выборное должностное лицо органа местного самоуправления; судьи Конституционного Суда РФ, судьи федерального суда общей юрисдикции или федерального арбитражного суда, мировые судьи и судьи конституционного суда субъекта РФ, присяжные или арбитражные заседатели в период осуществления ими правосудия, председатель Счетной палаты РФ, его заместители и аудиторы, Уполномоченный по правам человека в РФ, Президент РФ, прекративший исполнение своих полномочий, а также кандидат в Президенты РФ, прокуроры, следователи, адвокаты, должностные лица Федеральной службы безопасности, Службы внешней разведки РФ, Федерального агентства правительственной связи и информации при Президенте РФ, Федеральной службы охраны РФ, органов внутренних дел РФ, учреждений и органов уголовно-исполнительной системы Министерства юстиции РФ, таможенных органов РФ, военнослужащие, граждане, проходящие военные сборы, лица гражданского персонала Вооруженных сил РФ, других войск, воинских формирований и органов в связи с выполнением ими служебных обязанностей или совершенных в расположении части, соединения, учреждения, гарнизона.

В п. 3 ст. 40 УПК РФ обусловлена территориальная последовательность органов дознания: капитаны морских и речных судов, находящихся в дальнем плавании, расследуют уголовные дела о преступлениях, совершенных на данных судах; руководители геологоразведочных партий и зимовок - о преступлениях, совершенных по месту установления данных партий и зимовок, главы дипломатических представительств и консульских учреждений - о преступлениях, совершенных в пределах территорий данных представительств и учреждений.

При соединении в одном производстве уголовных дел, подчиненных разным органам предварительного расследования, подследственность определяется прокурором (ч. 7 ст. 151 УПК РФ).

Общие правила производства следственных действий. Главным, основным инструментом производства предварительного расследования дела, способом установления истины по делу являются следственные действия.

Закон предусматривает, что:

1) следственные действия проводятся на основании постановления дознавателя, следователя;

2) в случаях, предусмотренных законом, следственные действия проводятся на основании судебного решения.

Особую роль при принятии решения о производстве следственного действия законодатель отводит прокурору, с которым согласовывается необходимость производства того или иного следственного действия.

УПК РФ устанавливает четкие требования к производству следственных действий. Они не допускаются в ночное время (ч. 3 ст. 164). Только в случаях, не терпящих отлагательства, возможно проведение следственных действий в ночное время. Недопустимо применение насилия, угроз, и иных незаконных мер, нельзя проводить следственные действия, создавая опасность для жизни и здоровья лиц, которые участвуют в следственном действии (ч. 4 ст. 164). Доказательства, полученные с нарушением этих требований, не имеют юридической силы и не могут быть положены в основу обвинения, использоваться в качестве средств доказывания.

При производстве следственных действий применяются технические средства и способы обнаружения, фиксации и изъятия следов преступления и вещественных доказательств, к производству следственных действий могут быть привлечены должностные лица органа, осуществляющего оперативно- розыскную деятельность, потерпевшие, свидетели, специалисты, эксперты, переводчики, понятые.

В производстве следственных действий могут принимать участие подозреваемый, обвиняемый, защитник, если он участвует в деле, иные лица.

Сроки предварительного расследования. Предварительное следствие по уголовным делам должно быть закончено не позднее чем в двухмесячный срок.

В этот срок включается время со дня возбуждения уголовного дела и до момента направления прокурору дела с обвинительным заключением или постановлением о передачи дела в суд о рассмотрения вопроса о применения принудительных мер медицинского характера, либо до прекращения или приостановления дела.

Срок предварительного следствия продлевается: до 12 месяцев прокурором субъекта РФ и приравненным к нему военным прокурором. Дальнейшее продление срока следствия в исключительных случаях осуществляется Генеральным прокурором РФ или его заместителем.

Как видно из изложенного, законодатель не устанавливает итоговый срок расследования. Дело может расследоваться столько времени, сколько это необходимо для установления всех элементов состава преступления.

Дознанию в отличие от следствия законом отводятся более сжатые сроки. Дознание производится в течение 15 суток со дня возбуждения уголовного дела. Этот срок может быть продлен прокурором, но не более чем на 10 суток (ч.З ст. 223 УПК РФ).

Участие специалиста, переводчика, понятых в расследовании уголовного дела. В уголовном процессе в ходе предварительного следствия следователь вправе вызвать для участия в производстве следственного действия специалиста, не заинтересованного в исходе дела. Специалист в отличие от эксперта не дает заключения на поставленные вопросы, не проводит исследования, а помогает следователю в производстве следственных действий.

Перед началом следственного действия следователь удостоверяется в его компетенции, выясняет его отношение к подозреваемому, обвиняемому, потерпевшему, разъясняет ему права, предусмотренные ст. 58 УПК РФ.

По делам об экономических, налоговых преступлениях участие специалиста необходимо при производстве описи имущества для определения его реальной стоимости, с целью обеспечения в дальнейшем возмещения ущерба, причиненного преступлением.

Кроме специалиста при производстве следственных действий участвуют понятые (ст. 170 УПК). Понятыми могут быть любые незаинтересованные в деле граждане, их задача удостоверить факт, содержание и результаты действий, при производстве которых они присутствуют.

Участие понятых способствует соблюдению принципа законности при осмотре, обыске, выемке и других действиях, в производстве которых они участвуют. Замечания понятых обязательно заносятся в протокол соответствующего следственного действия.

Не могут быть понятыми несовершеннолетние, участники уголовного судопроизводства, их близкие родственники, сотрудники, наделенные правом производства оперативно-розыскной деятельности или правом производства расследования.

Понятой предупреждается о необходимости соблюдения следственной тайны под угрозой возможной уголовной ответственности по ст.310 УПК РФ.

Наряду с понятыми и специалистами в деле может участвовать переводчик (ст. 169 УПК). По общему правилу судопроизводство в России ведется на русском языке или на языке автономной республики, автономной области, автономного округа или на языке большинства населения данной местности.

Лицам, участвующим в деле, не владеющим языком судопроизводства, обеспечивается право сделать заявление, давать показания, заявлять ходатайство, знакомится с материалами дела, выступать в суде на родном языке и пользоваться услугами переводчика. При этом следственные и судебные документы вручаются обвиняемому в переводе на родной язык или на другой язык, которым он владеет.

Гарантией правильности перевода является возможная уголовная ответственность переводчика за заведомо ложный перевод, о котором он предупреждается перед началом следственного действия (ст.59 УПК РФ, 507 и 310 УК РФ).

При расследовании уголовного дела может принимать участие эксперт - лицо, обладающее специальными знаниями, назначенное для производства судебной экспертизы и дачи заключения (х.1 ст.57 УПК РФ).

Судебный порядок получения разрешения на производство следственного действия. УПК РФ устанавливает судебный порядок получения разрешения на производство следственного действия.

В случаях, когда необходимо производство осмотра жилища при отсутствия согласия проживающих в нем лиц, обыска, выемки в жилище, личного обыска, за исключением случаев, предусмотренных ст. 93 УПК, выемки документов и предметов, содержащих информацию о вкладах и счетах в банках и иных кредитных организациях, наложение ареста на имущество, включая денежные средства физических и юридических лиц, находящихся на счетах и во вкладах или на хранении в банках и иных кредитных организациях, когда необходим контроль и запись телефонных и иных переговоров, следователь с согласия прокурора возбуждает перед судом ходатайство о производстве конкретного следственного действия. Ходатайство излагается в постановлении и рассматривается единолично судьей соответствующего уровня не позднее 24 часов с момента поступления к нему ходатайства. В судебном процессе может участвовать прокурор и следователь. Судья либо удовлетворяет ходатайство и разрешает производство следственного действия, либо отказывает в его производстве, вынося мотивированное постановление.

Осмотр жилища, обыск и выемка в жилище, личный обыск могут быть произведены без получения судебного решения, на основании постановления следователя в том случае, когда их производство не терпит отлагательства.

О произведенном следственном действии уведомляется прокурор и судья. Последний проверяет законность производственного следственного действия и выносит постановление о его законности или незаконности. Если судья признает произведенное следственное действие незаконным, полученные в результате этого следственного действия доказательства признаются недопустимыми и теряют юридическую силу.

Без разрешения суда невозможно избрать такие меры пресечения, как домашний арест, заключение под стражу, продлить срок содержания под стражей, поместить подозреваемого, обвиняемого, не находящегося под стражей, в медицинский или судебно-психиатрический стационар для производства судебно- медицинской или судебно-психиатрической экспертизы (п. 10 ч. 2 ст. 29, 114 УПК РФ), контролировать и записывав телефонные и иные переговоры (п. 11 ч.2 ст.29, 186 УПК РФ).

Место производства предварительного следствия: предварительное следствие производится в том районе, где совершено преступление- это общее правило (ст. 152 УПК РФ).

В целях наибольшей быстроты, объективности и полноты расследования предварительное следствие может производиться по месту обнаружения преступления или по месту нахождения обвиняемого, подозреваемого, большинства свидетелей.

Если преступление начато в одном месте, а окончено в другом, уголовное дело расследуется по месту окончания преступления. При совершении разных преступлений в разных местах дело расследуется по месту совершения большинства преступлений или наиболее тяжкого из них. Вопрос о подследственности решается прокурором.

Предварительное расследование и оперативно- розыскная деятельность: в соответствии с Федеральным законом «Об оперативно-розыскной деятельности» от 12.08.95, оперативно-розыскная деятельность - вид деятельности, осуществляемый гласно и негласно оперативными подразделениями государственных органов, уполномоченных на то законом, в пределах их полномочий в целях защиты жизни, здоровья, прав и свобод человека и гражданина, собственности, обеспечения безопасности общества и государства от преступных посягательств.

Оперативно-розыскную деятельность осуществляют в полном объеме оперативные подразделения органов:

- внутренних дел;

- Федеральной службы безопасности;

- федеральной службы государственной охраны;

- таможенного комитета;

- Службы внешней разведки;

- Министерства юстиции РФ.

Кроме того, право на частичное осуществление оперативно-розыскной деятельности предоставлено оперативным подразделениям органов внешней разведки Министерства обороны РФ. Оперативно-розыскная деятельность неразрывно связана с уголовно-процессуальной. Результаты оперативно-розыскной деятельности могут быть использованы для подготовки и осуществления следственных действий, выявления и устранения лиц, совершивших преступление, для розыска лиц, скрывшихся от следствия и суда.

Результаты оперативно- розыскной деятельности могут служить доводом и основанием для возбуждения уголовного дела.

Следователь при осуществлении предварительного следствия дает органу дознания обязательные для исполнения письменные поручения о проведении оперативно-розыскных мероприятий, поручает органу дознания оперативное сопровождение, содействие при осуществлении процессуальных действий.

Результаты оперативно-розыскной деятельности могут быть использованы в процессе доказывания по делу, если они отвечают требованиям, предъявляемым уголовно-процессуальным законом к доказательствам.

1.2 Процессуальные функции следователей, органов дознания на стадии предварительного расследования

До недавнего времени уголовно-процессуальный закон вообще не использовал понятия функции, оно было теоретическим. Однако в принятом 18 декабря 2001 г. УПК РФ слово «функция» встречается.

Качественные черты функции - это, во-первых, определенная деятельность; деятельность же обязательно предполагает определенного субъекта, который ее осуществляет; во-вторых, определенная роль такого субъекта в системе отношений; в-третьих, изменчивая зависимость функции от чего-либо. С учетом изложенного мы сможем сформулировать понятие процессуальной функции как определенной деятельности какого-либо субъекта процессуальных отношений, характеризующейся своим ролевым назначением, основанной на четкой системной совокупности прав и обязанностей этого субъекта и всецело зависящей от таких основных элементов системы судопроизводства , как поставленные цели и решаемые для достижения этих целей задачи.

Теперь перейдем непосредственно к рассмотрению функций, выполняемых государственными органами и должностными лицами в ходе дознания и предварительного следствия.

Как уже говорилось, основные уголовно-процессуальные функции перечислены в ст. 15 УПК РФ (обвинение, защита и разрешение уголовного дела). В соответствии с п.п. 45,46,47,55 ст. 5УПК РФ, стороны - это «участники уголовного судопроизводства, выполняющие на основе состязательности функцию обвинения или защиты от обвинения; сторона защиты - обвиняемый, а также его законный представитель, защитник, гражданский ответчик, его законный представитель и представитель»; «сторона обвинения - прокурор, а также следователь, начальник следственного отдела, дознаватель, частный обвинитель, потерпевший, его законный представитель, представитель, гражданский истец и его представитель».

Необходимо отметить, что, если раньше обвинительный уклон в действиях следователя и лиц, производящих дознание, должен был пресекаться прокурором, поскольку запрещался самим УПК РСФСР, то теперь этот обвинительный уклон в их деятельности узаконен, причем довольно строго и определенно. Однако все же некоторые требования, предъявляемые к органам предварительного расследования законом, на наш взгляд, «выбиваются» из числа тех, соблюдение которых способствует последовательному претворению в жизнь функции уголовного преследования.1

Остановимся на них подробнее.

Во-первых, на органы предварительного расследования возложена обязанность по обеспечению подозреваемого и обвиняемого на защиту. Следователь и дознаватель обязаны разъяснять подозреваемому, обвиняемому и другим участникам уголовного судопроизводства их права, обязанности и ответственность и обеспечивать возможность осуществления этих прав (ст.11 УПК РФ). В соответствии с ч. 2 и 3 ст. 16 УПК РФ следователь и дознаватель разъясняют подозреваемому и обвиняемому их права и обеспечивают им возможность защищаться всеми не запрещенными УПК способами и средствами; в случаях, предусмотренных УПК, обязательное участие защитника и (или) законного представителя подозреваемого или обвиняемого обеспечивается должностными лицами, осуществляющими производство по уголовному делу. По просьбе подозреваемого или обвиняемого участие защитника обеспечивается дознавателем и следователем (ч. 2 ст. 50 УПК), а в случае обязательного участия защитника и без такой просьбы (ч. 3 ст. 51 УПК). Причем, согласно ч. 2 ст. 52 УПК РФ, «отказ от защитника не обязателен для дознавателя, следователя » почти во всех случаях обязательного участия защитника.

Во-вторых, органы следствия (ст. 212 УПК) и органы дознания (ст. 223 УПК) принимают, самостоятельно или с согласия прокурора, решение о прекращении уголовного дела. Но данное предписание прямо противопоставляется целям преследования: нужно не прекращать уголовное дело, а изобличать подозреваемого и обвиняемого. А прекращение должно быть делом суда при ходатайстве стороны защиты.

В-третьих, по основаниям, указанным в ст. 61 УПК РФ, следователь и дознаватель не могут участвовать в производстве по уголовному делу и даже обязаны заявить самоотвод (ст. 62). Однако совершенно бесспорно, что факт заинтересованности следователя и дознавателя в обвинительном исходе дела будет только помогать реализации функции уголовного преследования, а препятствовать этому может лишь заинтересованность в положительном для стороны защиты результате.

В- четвертых, законодатель неправомерно, если придерживаться принятой им схемы разделения уголовно-процессуальных функций, среди обстоятельств, подлежащих доказыванию (ст. 73 УПК РФ), назвал те, которые характеризуют личность обвиняемого; исключают преступность и наказуемость деяния; смягчают и отягчают наказание; могут повлечь за собой освобождение от уголовной ответственности и наказания. О том, что доказывание не является обязанностью стороны защиты, свидетельствуют и принцип презумпции невиновности, сформулированный в ст. 14, и совокупность ст. 85,86 УПК РФ и т.п., не предусматривающих сторону защиты среди субъектов, которые обязаны доказывать.

С тех же позиций странно выглядит норма, содержащаяся в ч. 2 и 3 ст. 88 УПК, согласно которой процессуальные преследователи вправе признать, в том числе и по своей инициативе, доказательство недопустимым, в результате чего оно не подлежит включению в обвинительное заключение или обвинительный акт.

Вероятно, законодатель предположил, что, отступая от указанной схемы, он создает некие дополнительные гарантии против преследования невиновного. Однако история показывает несостоятельность возложения на органы преследования обязанностей, идущих вразрез с их процессуальной функцией, - судейских и защитительных.

Согласно ст. 10 Основного закона, государственная власть в России осуществляется на основе разделения на законодательную, исполнительную и судебную. Органы законодательной, исполнительной и судебной власти самостоятельны. Для чего это было сделано, понятно из общеизвестных теоретических посылок: чтобы, во-первых, оптимизировать работу государственного механизма на основе элементарного разделения труда и, во-вторых, создать систему сдержек и противовесов, препятствующую злоупотреблению властью. Но если данный принцип положен в основу деятельности всего государственного механизма, почему бы не воспользоваться им в одной из подсистем этого механизма? Тем более что, как следует из ч. 2 ст.15 УПК РФ, в действующей подсистеме «уголовный процесс» идея разделения властей четко обозначена в уголовном процессе через принцип разделения функций (в нашем случае через принцип состязательности).

Поскольку в правовом государстве права личности защищаются властью судебной, постольку будет логичным, что та же власть должна защищать граждан и на предварительном следствии. Поэтому объявить Россию правовым государством, защищающим права своих граждан, мы должны и предварительное следствие ориентировать в первую очередь на защиту прав граждан, попавших в сферу уголовного процесса, и потенциальных его участников. Защита же прав граждан судебной властью состоит, несомненно, в обеспечении объективного исследования обстоятельств уголовного дела и в правильности выводов.

Проводя предварительное объективное исследование обстоятельств уголовного дела, судебная власть в известной мере ограждает себя от вынесения незаконного и несправедливого приговора. Чтобы обезопасить себя от рассмотрения непроверенных материалов и заключений органов уголовного преследования, судебной власти просто необходимо постоянно участвовать в самом процессе предварительного расследования. Таким образом, роль судебной власти на предварительном следствии должна заключаться, прежде всего, в объективном исследовании обстоятельств уголовного дела на основе собираемых органом уголовного преследования материалов и одновременно с этим, а частично посредством этого, в ограждении личности от злоупотребления властью со стороны административных органов. Поэтому функции следователя должны быть сугубо судебными - предварительное исследование материалов и разрешение уголовного дела (обвинительное заключение или постановление о прекращении дела).

Проводя итоги изложенного, следует отметить, что проблема распределения процессуальных функций на стадии предварительного расследования должна решаться следующим образом: 1) если государство стремится только не допустить несправедливого осуждения, то лучше все органы наделить одной функцией- защитительной; 2) если государство ставит целью изобличить подозреваемого или обвиняемого, то на досудебных стадиях главной должна быть функция преследования; 3) если государство хочет избежать неправильных осуждения и оправдания, а также необоснованного прекращения уголовного дела, то должно распределить процессуальные функции между различными органами, не допустив сочетания противоположных функций в деятельности какого-либо органа, но выделив как первую среди равных функцию судейскую. Именно при выполнении судейских функций по беспристрастному исследованию материалов обвинения следователем принцип состязательности сможет обрести свою действенность на постоянной основе, оказывая тем самым помощь следователю, а, не проявляясь эпизодически, и непонятно, в чьих интересах.

Распределив сообразно целям и задачам процессуальные функции между органами, осуществляющими предварительное расследование, можно определить средства, необходимые для реализации данных функций, решения конкретных задач и достижения поставленных целей.

1.3 Меры процессуального принуждения в ходе предварительного расследования

УПК РФ 2001 г. свел в один раздел все меры процессуального принуждения, разделив их на три группы.

- задержание подозреваемого;

- меры пресечения;

- иные меры процессуального принуждения.

Для преодоления сопротивления лиц, совершивших преступление, а также для обеспечения реализации задач уголовного процесса, указанных в ст.6 УПК РФ, и применяется процессуальное принуждение.

Закон делает возможным ограничение конституционного статуса человека и гражданина, если это необходимо для установления истины по делу, но при этом дает четкое представление об основаниях и процессуальном порядке этого вторжения.

Задержание подозреваемого является одной из мер процессуального принуждения. Оно применяется только в ходе предварительного расследования.

Подозреваемый относится к участникам уголовного судопроизводства со стороны защиты. Он появляется в уголовном деле, в частности, в результате задержания в соответствии со ст. 91 и 92 УПК РФ. Непременным условием содержания является подозрения лица в совершении преступления, за которое может быть назначено наказание в виде лишения свободы. Для задержания подозреваемого необходимо наличие одного из следующих оснований:

1) когда это лицо застигнуто при совершении преступления или непосредственно после его совершения;

когда потерпевшие или очевидцы укажут на данное лицо как на совершившее преступление;

когда на этом лице или его одежде, при нем или в его жилище будут обнаружены явные следы преступления;

при наличии иных данных, дающих основание подозревать лицо в совершении преступления. В этом случае лицо может быть задержано, если оно пыталось скрыться, либо оно не имеет постоянного места жительства, либо не установлена его личность, либо если прокурором, следователем или дознавателем с согласия прокурора направлено в суд ходатайство об избрании в отношении указанного лица меры пресечения в виде заключения под стражу.

На вопрос о том, что является мотивом задержания, можно утверждать следующее: возможное ненадлежащее поведение лица, подозреваемого в совершении преступления, которое может выразиться в том, что подозреваемый скроется от следствия и суда при условии, что не установлена его личность, и он не имеет постоянного места жительства.

Но одно это намерение еще не основание для задержания. Эти основания, указанные в ст.91, появляются в результате производства следственных действий. Потерпевшие или свидетели, допрошенные по делу, например, могут назвать имя или фамилию лица, совершившего преступление, во время допроса во время допроса или опознать это лицо во время опознания; следы преступления могут быть обнаружены на одежде, в жилище лица, совершившего преступление, в результате обыска (ст. 182УПК), в результате освидетельствования. 179 УПК). Наконец, лицо, совершившее преступление, может быть застигнуто при совершении преступления или непосредственно после его совершения либо потерпевшим, либо гражданином, либо сотрудниками правоохранительных органов, и тогда те, кто осуществил это физическое задержание, допрашиваются в качестве свидетелей по делу, и их показания являются основанием для задержания в порядке ст.91 УПК РФ.

Остается еще одно основание, на котором следует остановиться «иные данные, дающие основание подозревать лицо в совершении преступления».

К ним законодатель относит помимо тех, которые перечисляются конкретно, все остальные. Ими могут быть, например, показания соучастников и т.д.

В уголовно-процессуальном законе особое внимание уделяется порядку задержания подозреваемого (ст. 92 УПК РФ). Сопоставление ст. 92,46,49,51,52 УПК РФ дает следующую картину: после доставления подозреваемого в орган дознания, к следователю или прокурору в срок не более трех часов составляется протокол задержания, в котором делается отметка о том, что подозреваемому разъяснены права, предусмотренные ст. 46 УПК РФ: подозреваемый должен быть допрошен не позднее 24 часов с момента его фактического задержания; он имеет право пользоваться услугами защитника с момента фактического задержания. Защитник приглашается самим подозреваемым, или по его поручению, или с его согласия другими лицами; подозреваемый по личной инициативе вправе письменно отказаться от помощи защитника. Порядок и условия содержания подозреваемых под стражей определяются Федеральным законом РФ «О содержании под стражей подозреваемых и обвиняемых в совершении преступления» от 15 июля 1995 года № 103-ФЗ

Согласно названному Закону гражданские лица содержатся под стражей в изоляторах временного содержания органов внутренних дел, военнослужащие на гауптвахтах.

В местах содержания задержанных устанавливается режим, обеспечивающий соблюдение прав подозреваемых, исполнение ими своих обязанностей, их изоляцию, а также выполнение задач, предусмотренных УПК РФ.

Закон устанавливает особенности содержания под стражей женщин, несовершеннолетних, основные требования изоляции, права и обязанности подозреваемых, администрации, решает другие вопросы.

О каждом случае задержания подозреваемого в совершении преступления следователь, дознаватель и прокурор обязаны не позднее 12 часов с момента задержания уведомить кого-либо из родственников задержанного. Возможность такого уведомления может быть предоставлена самому подозреваемому. Если задержан военнослужащий, об этом уведомляется командование воинской части, если задержан гражданин другого государства - уведомляется посольство или консульство этого государства.

Правило действует во всех случаях, когда задержан несовершеннолетний. При задержании взрослого уведомление может не производиться, когда в интересах предварительного расследования нужно сохранить факт задержания в тайне. Делается это с санкции прокурора (ч. 4 ст. 96 УПК РФ).

В момент фактического задержания подозреваемое лицо может находиться в состоянии опьянения. Это должно быть зафиксировано в протоколе (степень и характер опьянения должны быть определены специалистом, в данном случае - врачом-наркологом).

Возможность исполнить принятое процессуальное решение о задержании, водворить подозреваемого в изолятор временного содержания для кратковременного лишения его свободы дает процессуальный документ- протокол, в котором указывается дата и время его составления, дата, время, место, основания и мотивы задержания подозреваемого, результаты его личного обыска, другие обстоятельства задержания. Протокол должен быть подписан лицом, его составившим, и задержанным. В течении 12 часов с момента задержания о нем письменно извещается прокурор, который надзирает за законностью в деятельности органов предварительного расследования и должен освободить всякого незаконно и необоснованно подвергнутого этой мере процессуального принуждения.

Согласно ст. 93,184 УПК РФ задержанный подвергается личному обыску в целях обнаружения и изъятия предметов и документов, имеющих значение для дела и для обеспечения его личной безопасности во время пребывания в изоляции от общества. Личный обыск производится в присутствии понятых того же пола лицом одного пола с задержанным.

Задержание не может продолжаться более 48 часов. По истечении 48 часов либо задержанный освобождается из-под стражи, либо в отношении него избирается мера пресечения в виде заключения под стражу, и он остается в изоляции, переводится в следственный изолятор, при этом изменяется режим его содержания.

Если лицо признано подозреваемым и в отношении него избрана такая мера пресечения, как заключение под стражу, то обвинение ему должно быть предъявлено не позднее 10 суток с момента применения меры пресечения, а если он был задержан, а затем заключен под стражу - в течение 10 суток с момента задержания.

Суд может продлить срок задержания, но не более чем на 72 часа. Это связано с громоздкой процедурой избрания меры пресечения - заключения под стражу, в отношении подозреваемого, которая не отличаете? простотой и ясностью.

Прокурор, следователь, дознаватель с согласия прокурора за 8 часов до истечения срока задержания выносят постановление о возбуждении перед судом ходатайства о заключении обвиняемого, подозреваемого под стражу. В течение 8 часов с момента поступления ходатайства суд должен рассмотреть его и, если потребуется представление дополнительных доказательств обоснованности задержания, может отложить принятие решения об удовлетворении ходатайства об аресте с указанием даты и времени, до которого продлевается срок задержания.

Ходатайство рассматривается судьей единолично. В суд вызываются подозреваемый, обвиняемый, прокурор, защитник. Если он участвует в деле. Дело рассматривается по месту производства расследования, либо по месту задержания подозреваемого. Судья либо санкционирует арест, либо откладывает принятие решения по ходатайству стороны для представления дополнительных доказательств обоснованности задержания.

Основания освобождения подозреваемого излагаются в ч. 1 ст. 94 УПК РФ. Подозреваемый подлежит освобождению на основании постановления дознавателя, следователя, прокурора, если:

- не подтвердилось подозрение о совершении преступления;

- отсутствуют основания применения к нему меры пресечения в виде заключения под стражу;

- задержание было произведено с нарушением требований ст.91 УПК РФ.

Освобождение задержанного в связи с тем, что не подтвердилось подозрение в совершении преступления или при задержании были допущены нарушения закона, влечет за собой оценку задержания с точки зрения его законности и обоснованности. О законности и обоснованности можно говорить, исходя из достаточности доказательств на момент принятия этого процессуального решения или опираясь на итоговые решения по делу, в том числе по реабилитирующим основаниям; вынесение обвинительного или оправдательного приговора и т. д.

В случае, если задержанный освобождается в связи с тем, что подозрение в совершении преступления не подтвердилось, или тогда, когда задержание было произведено с нарушением ст.91, возникают основания считать это задержание незаконным и необоснованным, в связи с чем любое лицо, незаконно подвергнутое этой мере процессуального принуждения имеет право на возмещение вреда в порядке, установленном в законе, т.е. право на реабилитацию (ч. 3 ст. 133 УПК РФ). Возмещению подлежит имущественный и моральный вред в соответствии со ст. 135, 136 УПК РФ.

Правила задержания лиц по подозрению в совершении преступлений в равной степени относятся к каждому совершившему преступление вне зависимости от национальности и социальной принадлежности задержанного, его вероисповедания, должностного положения. Исключение сделано для отдельных категорий лиц, к числу которых законодатель относит членов Совета Федерации, депутатов Государственной Думы, Депутатов законодательного органа государственной власти субъекта РФ, депутата, члена выборного органа местного самоуправления, выборного должностного лица органа местного самоуправления, судей Конституционного Суда РФ, судей федерального суда общей юрисдикции или федерального арбитражного суда, мировых судей и судей конституционного (уставного) суда субъекта РФ, Председателя Счетной палаты РФ, его заместителя и аудиторов Счетной палаты РФ, Уполномоченного по правам человека в РФ, Президента РФ, прекратившего исполнение своих полномочий, а также кандидата в президенты РФ. Прокурора, следователя, адвоката (ст.447 УПК РФ).

В случае совершения преступления, за которое может быть назначено наказание в виде лишения свободы, все перечисленные в ст.447 лица могут быть задержаны в порядке ст.91 УПК РФ. Однако только одно основание задержания, а именно задержание на месте преступления дает возможность подвергнуть это лицо мере принуждения - задержанию. Во всех остальных случаях все перечисленные выше лица после установления их личности немедленно освобождаются. Производство по уголовному делу в отношении данных лиц ведется по правилам, установленным главой 52 УПК РФ.

Меры пресечения. Меры процессуального принуждения - это предусмотренные законом средства воздействия на обвиняемого (подозреваемого), которые заключаются в лишении или ограничении его свободы, угрозе имущественных потерь или установлении за ним наблюдения, присмотра и применяются в целях предупреждения или пресечения ненадлежащего с точки зрения закона поведения лица, совершившего преступление.

Меры пресечения в равной мере применяются на всех стадиях уголовного процесса, они применяются, изменяются и отменяются в зависимости от имеющихся в деле доказательств и той необходимости в их применении, которая продиктована ходом расследования и судебного производства по делу.

Они могут применяться как органами дознания, предварительного следствия, прокуратуры с согласия суда, так и судом. Это их право, а не обязанность. Право, которое может быть реализовано только тогда, когда имеются основания полагать, что лицо, в отношении которого ведется производство по уголовному делу, может скрыться от дознания, предварительного следствия или суда, продолжать заниматься преступной деятельностью, угрожать свидетелю, иным участникам уголовного судопроизводства, уничтожать доказательства либо иным путем воспрепятствовать установлению истины по делу, помешать исполнению приговора (ст.97 УПК РФ).

Ограничение свободы имеет место не только при заключении обвиняемого, подозреваемого под стражу, но и при применении других мер пресечения: подписка о невыезде, личном поручительстве и т.д. Степень ограничения личной свободы обвиняемого, подозреваемого, способы, посредством которых происходит это ограничение - различны. Если при заключении под стражу лицо лишается свободы, утрачивает возможность свободно передвигаться и действовать по своему усмотрению, то при подписке о невыезде он остается на свободе, но у него отбирается в письменном виде обязательство не отлучаться с места жительства и являться к дознавателю следователю, прокурору. Одновременно ему разъясняется, что нарушение подписки о невыезде может повлечь за собой применение более строгой меры пресечения. При личном поручительстве ограничение свободы подозреваемого обусловливается наступлением моральных и материальных взысканий, при залоге, в случае невыполнения обязательств поручителем, наступлением имущественных потерь.

По общему правилу мера пресечения избирается в отношении обвиняемого, подсудимого, осужденного (до вступления приговора в законную силу). В исключительных случаях она может быть применена и в отношении подозреваемого.

При применении меры пресечения избирается та мера, которая по конкретным обстоятельствам дела действительно необходима.

Существенное влияние на избрание меры пресечения оказывают данные, характеризующие личность обвиняемого и тяжесть совершенного преступления. Согласно ст.99 УПК РФ при решении вопроса о необходимости избрания той или иной меры пресечения следует, помимо обстоятельств, образующих основания ее применения, учитывать также тяжесть предъявленного обвинения, личность подозреваемого или обвиняемого, род занятий, возраст, состояние здоровья, семейное положение и другие обстоятельства.

Об избрании меры пресечения лицо, производящее дознание, следователь или прокурор выносит в соответствии со ст. 101 УПК РФ мотивированное постановление. Оно состоит из вводной, описательной и резолютивной частей. Во вводной части постановления указывается: время, место вынесения постановления, должность, звание и фамилия лица, вынесшего постановление. В описательной части постановления излагается сущность обвинения, основания применения той или иной меры пресечения и те из предусмотренных ст.99 УПК обстоятельств, которые оказали влияние на избрание данной меры пресечения по конкретному уголовному делу. Если к должностному лицу, расследующему дело, поступили ходатайства о применении к обвиняемому в качестве меры пресечения личного поручительства, отдачи несовершеннолетнего под присмотр или залог, в описательной части постановления следует изложить суть этих ходатайств, а также выразить отношение к ним, т.е. указать, подлежат ли они удовлетворению или нет.

В резолютивной части постановления указывается фамилия, имя, отчество, год рождения и место рождения обвиняемого, а также вид меры пресечения. Копия постановления или определения о мере пресечения должна быть вручена лицу, в отношении которого оно вынесено, а также его защитнику или законному представителю по их просьбе. Одновременно этому лицу разъясняется порядок обжалования решения об избрании меры пресечения, установленный ст.123-127 УПК РФ.

Уголовно-процессуальное законодательство предусматривает следующие меры пресечения:

- подписка о невыезде;

- личное поручительство;

- наблюдение командования воинской части;

- присмотр за несовершеннолетним подозреваемым или обвиняемым;

- залог;

- домашний арест;

- заключение под стражу.

Подписка о невыезде и надлежащем поведении согласно ст. 102 УПК РФ состоит в том, что обвиняемый, подозреваемый письменно обязуются:

- не покидать постоянное или временное место

- в назначенный срок являться по вызовам дознавателя, следователя, прокурора или в суд;

- иным образом не препятствовать производству по уголовному делу.

Подписка о невыезде ограничивает свободу передвижения. Ее назначение в том, чтобы обеспечить нахождение обвиняемого или подозреваемого в определенном месте для того, чтобы в случае необходимости иметь возможность вызвать его.

Личное поручительство состоит в письменном обязательстве заслуживающего доверия лица о том, что оно ручается за выполнение подозреваемым или обвиняемым обязательств, предусмотренных п. 2 и 3 ст. 102 УПК.

Заслуживающими доверия лицами являются граждане, которые снискали уважение окружающих и способны обеспечить надлежащее поведение подозреваемого, обвиняемого, в том числе явку его по вызовам компетентных органов, ведущих расследование по делу. Поручателями могут быть один или несколько человек. Для применения личного поручительства необходимо письменное ходатайство от лиц, заслуживающих доверия, о даче ими письменных обязательств за поведение обвиняемого.