Статус и роль саморегулируемых организаций арбитражных управляющих в антикризисном управлении

Размещено на http://www.allbest.ru/

Федеральное агентство по образованию

Государственное образовательное учреждение высшего профессионального образования

«Томский политехнический университет»

Факультет: Инженерно-экономический

Специальность: Антикризисное управление

Кафедра: Маркетинга и антикризисного управления

Выпускная квалификационная работа

на соискание квалификации экономист-менеджер

Статус и роль саморегулируемых организаций арбитражных управляющих в антикризисном управлении

Томск - 2012

Реферат

арбитражный управляющий правовой

Выпускная квалификационная работа 85 с., 1 рисунок, 19 источников.

Ключевые слова: САМОРЕГУЛИРУЕМЫЕ ОРГАНИЗАЦИИ, АРБИТРАЖНЫЕ УПРАВЛЯЮЩИЕ, АНТИКРИЗИСНОЕ УПРАВЛЕНИЕ, ЗАКОН О НЕСОСТОЯТЕЛЬНОСТИ (БАНКРОТСТВЕ), НЕКОММЕРЧЕСКИЕ ОРГАНИЗАЦИИ.

Объектом исследования является практика деятельности саморегулируемых организаций арбитражных управляющих, организационно-правовые основы их деятельности, проблемы правового регулирования.

Цель работа - анализ правовых норм, содержащихся в ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", Федеральном законе «О некоммерческих организациях» и ряде других законов и правовых актов, и регламентирующих вопросы создания и контроля за деятельностью СРО.

В процессе работы проводились исследования по практическому положению деятельности саморегулируемых организаций арбитражных управляющих.

Полученные результаты показывают, что положение о саморегулируемых организациях ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» в настоящее время является значительно недоработанным.

Таким образом, я считаю, что только после приведения данного положения в соответствие с Конституцией и другими нормативным актами, саморегулируемые организации смогут обеспечить реальную защиту прав и интересов кредиторов, должников и арбитражных управляющих, а также государства в целом.

Дипломная работа выполнена в текстовом редакторе Мicrosoft Word 2002 ХР и представлена на СD диске (в конверте на обороте обложки).

Содержание

Введение

1. Организационно-правовые принципы деятельности саморегулируемых организаций арбитражных управляющих

1.1 Необходимые признаки саморегулируемых организаций и организационно-правовая форма

1.2 Полномочия саморегулируемых организаций в процессе осуществления своих функций

1.3 Анализ взаимодействия саморегулируемых организаций с организациями, обеспечивающими деятельность арбитражных управляющих

1.4 Источники финансирования и распределения фондов саморегулируемых организаций

2. Анализ взаимодействия арбитражных управляющих и саморегулируеых организаций

2.1 Количественное и статусное соотношение между арбитражными управляющими

2.2 Принципы, порядок и механизмы взаимодействия арбитражных управляющих и саморегулируемых организаций

2.3 Степень влияния саморегулируемых организаций на деятельность арбитражных управляющих и степень независимости арбитражных управляющих

2.4 Вознаграждение арбитражного управляющего

2.5 Дополнительные требования саморегулируемых организаций к арбитражным управляющим

2.6 Основания и степень ответственности арбитражных управляющих

3. Практические аспекты деятельности саморегулируемой организации

3.1 Устав

3.2 Положение об общих собраниях членов НП СРО СЦЭАУ

3.3 Перечень документов, необходимых для вступления в члены НП СРО СЦЭАУ

3.4 Положение о компенсационном фонде

Заключение

Список использованных источников

Введение

“Страшное” слово “банкротство” многим не нравится, многих пугает. Однако все более и более становится очевидным тот факт, что без банкротства невозможно нормальное развитие экономических отношений, присущих рынку: угроза банкротства является для участника этих отношений не менее действенным стимулом, чем возможность максимизировать свои прибыли.

Российские предприниматели уже хорошо знают, что их деятельность не всегда ведет к успеху, подчас предприятие оказывается в сложном финансовом положении, преодоление которого требует титанических усилий, и не в последнюю очередь - знаний, как это делается.

Мировая практика знает много подходов и методов реструктуризации бизнеса в целях его финансового оздоровления. И в том случае, когда финансовый кризис принимает продолжительный и глубокий характер, применяются процедуры банкротства, которые позволяют подчас радикально изменить ситуацию на предприятии, поскольку эти процедуры воздействуют на все составные элементы неблагополучного бизнеса.

В государствах с развитой системой рыночных отношений ежегодно рассматриваются десятки тысяч дел о несостоятельности (банкротстве). В России около семидесяти лет процедуры банкротства вообще не применялись, что было оправдано нецелесообразностью использования этого довольно сложного инструмента для урегулирования отношений между субъектами хозяйственной деятельности одного и того же предпринимателя и собственника, которым являлось государство. С началом развития рыночных отношений и появлением большого числа субъектов предпринимательской деятельности, принадлежащих различным собственникам, обходиться без института банкротства стало невозможным. По мере развития рынка потребность в применении механизмов несостоятельности неуклонно возрастает, о чем свидетельствует динамика числа рассматриваемых арбитражными судами дел о несостоятельности (банкротстве). Если в 1993 году в России было рассмотрено всего несколько таких дел, то в 1994 году уже было рассмотрено около 350 дел, в 1996 году - 2608 дел, в 1999 г. - почти одиннадцать тысяч дел, в 2000г. 21777 дел.

При этом важно отметить, что лишь конструктивное и эффективное взаимодействие всех основных составляющих частей национальной российской системы по реализации механизмов несостоятельности (банкротства) позволит обеспечить осознание обществом необходимости и полезности этих процедур. А это, в свою очередь, должно способствовать становлению механизмов банкротства в России как одного из важнейших инструментов урегулирования хозяйственных отношений субъектов рынка, в том числе путем реструктуризации бизнеса должников.

Каждому основному внутреннему фактору производства соответствует в качестве инструментария по его реструктуризации свой рынок. Поэтому при осуществлении реструктуризации бизнеса в процедурах банкротства необходимо владеть спецификой деятельности на рынке товаров и услуг, фондовом рынке, рынке недвижимости и рынке труда, т.к. практическая реализация процедур реструктуризации конкретного фактора производства осуществляется по правилам конкретного вида рынка: изменение структуры фактора “недвижимость (земля)” осуществляется через рынок недвижимости, осуществление менеджерской стратегии продаж конечного продукта через рынок товаров и услуг и т.д.

Таким образом, «каждый фактор производства имеет свою сложную внутреннюю структуру, обладает свойственными ему социально-экономическими особенностями и специфической системой правового регулирования, приобретение необходимых знаний и опыта для осуществления процедур банкротства является весьма непростой задачей, а профессия управляющего при банкротстве является одной из наиболее престижных и хорошо оплачиваемых во всех экономически развитых странах».

Разумеется, самому Арбитражному Управляющему сложно справиться со столь разноплановой задачей. В этом ему призваны помогать многочисленные специалисты. Но где найти квалифицированных специалистов, как уследить за изменениями законодательства? Как застраховаться от финансовых рисков в процессе деятельности арбитражного Управляющего? Как кредиторам, должникам и государству, с их различными требованиями контролировать деятельность управляющих? Где, наконец, найти профессионального, добросовестного Арбитражного Управляющего? С этими и другими многочисленными вопросами сталкиваются в процессе банкротства кредиторы, должники, сами управляющие, государственные органы. Для разрешения всевозможных проблем и возникла идея создания специальных структур, отвечающих за действия Арбитражных управляющих, контролирующих их работу и одновременно помогающие Арбитражным Управляющим в их деятельности. Это и отразилось в российском законодательстве о банкротстве.

26 октября 2002г. Президент подписал ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)". Данный Закон начал действовать со 2 декабря 2002 г. Статьи 21 и 22 данного Закона предусматривают создание института таких специальных структур - саморегулируемых организаций арбитражных управляющих. Для нашей страны, как, впрочем, и для других стран данный институт является нововведением.

Впрочем, существует некоторый аналог в Великобритании. «Для того, чтобы получить признание в качестве "insolvency practitioner" (арбитражного управляющего) необходимо быть членом одного из "recognized professional body" (RPB). Однако существует так же возможность получить прямую лицензию от Secretary of State. На сегодня существует 7 RPB (ACCA, ICAEW,ICAS, ICAI, LS, LSS,IPA). Общее количество признанных IP в Великобритании на 2000 год составляло около 1800 человек. Из них 124 были аккредитованы напрямую Secretary of State, а остальные - через RPB. Преимущества системы состоят в том, что RPB осуществляют ряд общественных функций за свой счет, снимая это бремя с госбюджета. Объединения так же позволяют повышать профессионализм управляющих и т.д.».

Но сходства являются лишь отдаленными. И основное отличие состоит в следующем: английские ассоциации призваны, в основном помогать Арбитражным Управляющим в их деятельности, а в нашем Законе основной деятельностью саморегулируемых организаций является контроль за деятельностью Арбитражных Управляющих.

Таким образом, российский законодатель, не опираясь ни на исторический, ни на международный опыт, пытается создать новую структуру и определить ее роль и положение в российском праве.

В настоящее время, к сожалению, саморегулируемые организации Арбитражных Управляющих предусмотрены только ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", а также Постановлением Правительства РФ №52 от 03.02.2005 г. "О регулирующем органе, осуществляющем контроль за деятельностью саморегулируемых организаций арбитражных управляющих". В дальнейшем планируется создание специального Закона «Об саморегулируемых организациях». «Предполагалось, что закон "О СРО" появится первым. И там будут прописаны общие нормы и специальные положения. Сейчас нам необходимо вписать все в закон "О банкротстве" - условия создания организации, критерии, отношения со своими учредителями и членами». Но на настоящий момент закон еще не принят.

Поэтому, в данной дипломной работе я пытаюсь провести анализ правовых норм, содержащихся в ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", Федеральном законе «О некоммерческих организациях» и ряде других законов и правовых актов, и регламентирующих вопросы создания и контроля за деятельностью СРО.

Ни к одной разновидности некоммерческих организаций законодательством еще не предъявлялось столь жестких требований, определяющих условия их деятельности, каковые предполагается установить для саморегулируемых организаций арбитражных управляющих. Поэтому сейчас особенно важно проанализировать и оценить условия, в которых должна будет осуществляться деятельность этих СРО, выработать критерии их формирования. При этом необходимо в первую очередь решить проблемы, связанные с обеспечением возможности выполнения ими этих требований закона и минимизации рисков наступления коллективной ответственности СРО за ошибки, а возможно, и правонарушения отдельных ее членов.

«Со временем СРО станут крупнее и будут носить региональный характер, но люди должны присмотреться друг к другу - ведь речь идет о коллективной ответственности. А позднее можно вести разговор и о всероссийской организации. Нужно отметить, что в базовом проекте от 04.05.2006 г. предусматривается создание Национального объединения саморегулируемых организаций арбитражных управляющих. Организация должна будет публиковать списки своих членов, партнеров. Все должны видеть с кем ты работаешь, и как ты работаешь, насколько обеспечен репутацией твой брэнд. Но на это потребуется время. Из 14 000 управляющих, которые состояли на учете в ФСФО, требования, прописанные в новом законе, выдержали 5-6 тысяч человек».

Какова будет роль саморегулируемых организаций в антикризисном управлении исходя из основных функций СРО, а именно формирование консолидированной позиции арбитражных управляющих по вопросам регулирования их деятельности, какова их структура, какие принципы деятельности саморегулируемых организаций? Насколько необходимо создание саморегулируемых организаций, поможет ли оно в работе Арбитражным Управляющим? На эти и другие вопросы дать ответы дипломной работе.

1. Организационно-правовые принципы деятельности саморегулируемых организаций арбитражных управляющих

1.1 Необходимые признаки саморегулируемых организаций и организационно-правовая форма

Формирование саморегулируемых организаций еще идет, причем не только через объединение арбитражных управляющих. О намерении создать свои саморегулируемые организации арбитражных управляющих заявляют и структуры, не имеющие к антикризисному управлению практически никакого отношения. Наиболее важным является вопрос, для чего нужны саморегулируемые организации? В ст. 2 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" сказано, что «целями деятельности … являются регулирование и обеспечение деятельности арбитражных управляющих» Федеральный закон "О несостоятельности (банкротстве)" от 26 октября 2002 г. Энциклопедия Российского законодательства. ГАРАНТ, 2003 г.. К сожалению, в законе сказано в основном только о первой функции, т.е. регулировании деятельности арбитражных управляющих. В проекте о внесении изменений в Федеральный закон "О несостоятельности (банкротстве)" речь уже идет не только о регулировании, но и о контроле за деятельностью саморегулируемой организации. Таким образом, контролировать деятельность арбитражных управляющих будут кредиторы, в том числе конкурсные кредиторы и уполномоченный орган в лице ФНС, прокуратура и еще саморегулируемые организации.

Но, несмотря на это действующий ФЗ "О несосотоятельности (банкротстве)" решает одну из проблем прошлого Закона. Сейчас уполномоченный орган в лице ФНС не сможет контролировать действия арбитражного управляющего. Уполномоченный орган сможет контролировать в данном стандарте действия, которые провела саморегулируемая организация, осуществляющая контроль за данным арбитражным управляющим. «Уполномоченный орган может прийти в СРО и в соответствии со стандартом, посмотреть, проверила ли саморегулируемая организация это действие арбитражного управляющего или нет». Трефилова Т. «Нарушать закон должно быть невыгодно». Г-та «Ведомости» от 26.11.2002 г.

Таким образом, для того, чтобы саморегулируемая организация добросовестно выполняла также свои функции и по обеспечению деятельности арбитражных управляющих, необходимо разработать определенные принципы саморегулируемой организации. Желательно, чтобы эти принципы были приняты на федеральном уровне. Для того, чтобы саморегулируемая организация служила на самом деле интересам общества и арбитражным управляющим, она должна соответствовать, по моему мнению, следующим критериям:

децентрализованной системой управления и финансовой ответственности повсеместное обеспечение работы арбитражных управляющих по единым стандартам, вырабатываемым Минюстом, Минэкономразвития;

обеспечение полной информационной прозрачности деятельности членов саморегулируемой организации, усиления надзора и контроля за их работой, улучшения управляемости;

демократические принципы снизу вверх (первичная организация - округ - центр) с децентрализованной системой управления путём выборности руководящих органов снизу до верху.

Управленческие расходы на функционирование Организации, в том числе на обеспечение надзорных функций, минимальны за счет переноса центра финансовой ответственности вниз. Это достигается за счет того, что контрольные функции выполняют экспертные организации на местах, в первичных организациях, и распределенный Надзорный орган на окружном уровне.

Создание Организации характеризуется следующим:

(1) Равное финансовое участие каждого члена Организации в формировании компенсационного фонда или имущества общества взаимного страхования, а также в финансировании текущей деятельности аппарата Организации. При этом величина расходов аппарата управления на разных уровнях (первичная организация - округ - центр) определяется на соответствующем уровне по смете;

(2) Взаимное поручительство участников одной первичной организации в регионе;

(3) Добровольность участия и выхода из состава Организации.

Только благодаря неукоснительному следованию принципов, определенных саморегулируемой организацией, возможно эффективное ее функционирование. По моему мнению, в реальности это не только сложно, но и не достижимо. Таким образом, наибольшей эффективности смогут добиться те саморегулируемые организации, которые смогут четко определить и заставить работать свою схему с учетом специфики региона.

Так как в ФЗ "О несосотоятельности (банкротстве)" предусмотрено, что с 2 декабря 2003 г. все арбитражные управляющие должны состоять в той или иной саморегулируемой организации, считаю наиболее важным не рассуждения относительно необходимости саморегулируемых организаций, а рассмотрение практических проблем, связанных с регистрацией и деятельностью саморегулируемых организаций.

Первым вопросом является определение организационно-правовой формы саморегулируемой организации.

Хотя Закон прямо не определяет организационно-правовую форму, в которой может быть зарегистрирована некоммерческая организация, полагаю, что из определенных Федеральным законом «О некоммерческих организациях» организационно-правовых форм некоммерческих организаций, СРО не может быть создана в форме (а) религиозного объединения, фонда, государственной корпорации, учреждения, автономной некоммерческой организации, объединения юридических лиц. Соответственно, СРО может существовать исключительно в форме некоммерческого партнерства или, что несколько сомнительно, в форме общественной организации (объединения). Судя по имеющимся в Законе нормам о правах участника саморегулируемые организации, моделью СРО как раз является некоммерческое партнерство.

Статус СРО приобретается после включения некоммерческой организации в единый государственный реестр саморегулируемых организаций арбитражных управляющих. Включение производится в течение 7 дней с даты представления в регулирующий орган следующих документов:

- заявления о включении в единый государственный реестр саморегулируемых организаций арбитражных управляющих;

- надлежащим образом заверенных копий учредительных документов;

- надлежащим образом заверенной копии свидетельства о государственной регистрации;

- заверенных некоммерческой организацией копий свидетельств о государственной регистрации всех ее членов в качестве индивидуальных предпринимателей;

- заверенных некоммерческой организацией копий дипломов о высшем образовании всех ее членов;

- заверенных некоммерческой организацией копий документов, подтверждающих сдачу теоретического экзамена по программе обучения арбитражных управляющих;

- заверенных некоммерческой организацией копий трудовых книжек или иных документов, подтверждающих наличие установленного стажа руководящей работы всех ее членов;

- заверенных некоммерческой организацией копий свидетельств или иных документов, подтверждающих прохождение каждым ее членом стажировки в качестве помощника арбитражного управляющего;

- заверенных некоммерческой организацией копий справок об отсутствии судимости у всех ее членов.

В случае нарушения требований к СРО (100 членов, 100 процедур, компенсационный фонд) или неоднократного нарушения положений ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" Федеральный закон "О несостоятельности (банкротстве)" от 26 октября 2002 г. Энциклопедия Российского законодательства. ГАРАНТ, 2003 г. саморегулируемая организация исключается арбитражным судом из единого государственного реестра саморегулируемых организаций арбитражных управляющих на основании заявления регулирующего органа. Иные лица подавать подобные заявления не имеют права.

В случае самостоятельного и добровольного объявления саморегулируемой организацией арбитражных управляющих о ее возникшем несоответствии какому-либо из признаков, указанная организация не может быть исключена из единого государственного реестра саморегулируемых организаций арбитражных управляющих в течение двух месяцев с момента возникновения такого несоответствия, в течение которых она должна привести свою деятельность в соответствие с данными признаками.

Основанием для включения СРО в реестр является выполнение некоммерческой организацией следующих требований:

соответствие не менее, чем ста ее членов следующим требованиям:

(а) гражданство Российской Федерации;

(б) регистрация в качестве индивидуального предпринимателя;

(в) наличие высшего образования;

(г) наличие стажа руководящей работы не менее чем два года в совокупности;

(д) прохождение теоретического экзамена по программе подготовки арбитражных управляющих;

(е) прохождение стажировки не менее шести месяцев в качестве помощника арбитражного управляющего;

(ж) отсутствие судимости за преступления в сфере экономики, а также за преступления средней тяжести, тяжкие и особо тяжкие преступления.

участие членов не менее чем в ста (в совокупности) процедурах банкротства, в том числе не завершенных на дату включения в единый государственный реестр саморегулируемых организаций арбитражных управляющих, за исключением процедур банкротства по отношению к отсутствующим должникам;

наличие компенсационного фонда или имущества у общества взаимного страхования, которые формируются исключительно в денежной форме за счет взносов членов в размере не менее чем пятьдесят тысяч рублей на каждого члена.

В течение года со дня вступления в силу ФЗ "О несосотоятельности (банкротстве)" могут быть членами саморегулируемых организаций арбитражных управляющих лица, соответствующие следующим требованиям:

(а) гражданство Российской Федерации;

(б) регистрация в качестве индивидуального предпринимателя;

(в) наличие высшего образования;

(г) наличие стажа руководящей работы не менее чем два года в совокупности;

(д) отсутствие судимости за преступления в сфере экономики, а также за преступления средней тяжести, тяжкие и особо тяжкие преступления;

имевшие лицензии арбитражного управляющего, за исключением случаев, когда такая лицензия была отозвана или аннулирована.

Анализ данной нормы (пункт 4 статьи 231 Закона) Федеральный закон "О несостоятельности (банкротстве)" от 26 октября 2002 г. Энциклопедия Российского законодательства. ГАРАНТ, 2003 г. показывает, что, несмотря на возможность вхождения в состав СРО лиц, соответствующих требованиям указанной статьи, по истечение года с даты вступления Закона в силу лица, не сдавшие теоретический экзамен и не прошедшие стажировку, должны быть из СРО исключены, либо численность участников СРО должна определяться без учета таких лиц.

В течение года со дня вступления в силу Закона в качестве стажа руководящей работы, достаточного для назначения арбитражным управляющим, также учитывается стаж по исполнению обязанностей арбитражного управляющего сроком не менее года, за исключением стажа по исполнению таких обязанностей в отношении отсутствующего должника. Однако вопрос о возможности вхождения такого лица в СРО в качестве участника Законом прямо не разрешен.

Также Законом в течение одного года не допускается назначение арбитражным управляющим лица, в полной мере соответствующего требованиям статьи 20 Закона, однако никогда не имевшего лицензию арбитражного управляющего.

Особое недоумение вызывает пункт 4 статьи 231 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" Федеральный закон "О несостоятельности (банкротстве)" от 26 октября 2002 г. Энциклопедия Российского законодательства. ГАРАНТ, 2003 г. в той связи, что он допускает назначение арбитражным управляющим лица, не соответствующего иным требованиям Закона и иных федеральных законов. Так упомянутая норма допускает назначение арбитражным управляющим заинтересованного и дисквалифицированного лица, а также лица, в отношении которого возбуждена процедура банкротства (пункт 6 статьи 20), лица, не обладающего правом доступа к документам, содержащим государственную тайну, даже если это необходимо (пункт 5 статьи 20), лица, не имеющего аттестат профессионального участника рынка ценных бумаг. Допустимо также толкование, при котором для назначения арбитражным управляющим кредитной организации или субъекта естественной монополии в области ТЭК, не будет требоваться соответствующий аттестат.

Формирование СРО может происходить из арбитражных управляющих, постоянно или преимущественно проживающих на территории одного субъекта РФ, нескольких субъектов РФ и на территории всей РФ.

Полагаю, что большинство СРО будут сформированы на территории нескольких субъектов РФ, поскольку уже сейчас во многих субъектах РФ существуют группы арбитражных управляющих, численностью от 10 до 50 человек, достаточно давно работающих друг с другом. Численности каждой из таких групп недостаточно для формирования СРО, однако объективно существуют тенденции к объединению таких групп из нескольких рядом расположенных субъектов РФ. Подобные СРО, скорее всего, будут пользоваться поддержкой региональных властей, поскольку региональные власти будут иметь возможность серьезным образом влиять на такие СРО, в отличии от практически полной невозможности влияния на общефедеральные СРО. Таким образом, достоинства и недостатки саморегулируемых организаций, создающихся на территории одного субъекта:

Достоинства:

- достаточная степень взаимодействия управляющих;

- возможность установления достаточно жесткого контроля за управляющими;

- невысокие затраты на осуществление контрольных функций;

- минимальные затраты управляющих на арбитражное управление.

Недостатки:

- высокая зависимость от региональных властей;

- высокие затраты при выходе на рынок услуг по арбитражному управлению в других регионах;

- высокие риски при конфликте с региональными властями или при сотрудничестве с региональными властями в ущерб интересам кредиторов.

В среднесрочной и долгосрочной перспективе СРО на территории одного субъекта РФ из арбитражных управляющих, постоянно или преимущественно проживающих на территории одного субъекта РФ, будут достаточно редки, поскольку количество «интересных» дел о банкротстве на территории каждого из субъектов РФ невелико. Соответственно такое СРО не сможет обеспечить доступ всем или значительному числу своих членов к процедурам банкротства, что приведет к росту издержек СРО в расчете на одного назначенного арбитражного управляющего - участника такой СРО. В силу этого формирование «односубъектного» СРО возможно исключительно в крупнейших деловых центрах страны.

Достоинства и недостатки саморегулируемых организаций, создаваемых на территории нескольких субъектов:

Достоинства:

- максимальная степень взаимодействия управляющих;

- возможность установления достаточно жесткого контроля за управляющими;

- минимальные затраты на осуществление контрольных функций;

- минимальные затраты управляющих на арбитражное управление.

Недостатки:

- крайне высокая зависимость от региональных властей;

- высокие затраты при выходе на рынок услуг по арбитражному управлению в других регионах;

- максимально высокие риски при конфликте с региональными властями или при сотрудничестве с региональными властями в ущерб интересам кредиторов.

Общефедеральных СРО также будет немного, поскольку в такие СРО будут объединяться либо небольшие группы управляющих, численностью до 5 человек, либо управляющие - «одиночки». Формирование из больших групп приведет либо к существенному возрастанию рисков и снижению управляемости в силу превышения оптимальной численности СРО либо к сужению деятельности СРО в несколько регионов. Потенциально для создания общефедеральной СРО необходима известная личность, доверие к которой или известность которой будут определяющими факторами для вступления управляющего в такую СРО. Характеристика общефедеральных саморегулируемых организаций:

Достоинства:

- низкая зависимость от региональных властей;

- высокий охват региональных рынков;

- высокая степень возможности защиты прав и законных интересов участников СРО;

- возможность обеспечения достаточной степени независимости управляющего от должника и его кредиторов.

Недостатки:

- невысокая степень взаимодействия управляющих;

- сложность установления достаточного контроля за управляющими;

- высокие затраты на осуществление контрольных функций;

- высокие издержки на арбитражное управление.

Безусловно, даже общефедеральная СРО не будет иметь участников на территории всех субъектов РФ, однако построение в перспективе СРО при которой хотя бы один управляющий проживает на территории соседнего субъекта РФ и, тем самым, снижает издержки на арбитражное управление, возможно.

Проанализировав возможные различные варианты формирования саморегулируемой организации арбитражных управляющих, я пришел к выводу о том, что оптимальным для формирования СРО в течение ближайшего периода является вариант, основанный создании саморегулируемых организаций на общефедеральном уровне, так как этот вариант будет наиболее приближен к реальной обстановке.

1.2 Полномочия саморегулируемых организаций в процессе осуществления своих функций

Статья 22 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" Федеральный закон "О несостоятельности (банкротстве)" от 26 октября 2002 г. Энциклопедия Российского законодательства. ГАРАНТ, 2003 г. предусматривает для саморегулируемых организаций определенные права и обязанности. Данные права и обязанности, а также функции, выполняемые саморегулируемыми организациями возможно разделить на две категории:

1. полномочия саморегулируемых организаций по регулированию деятельности членов СРО;

2. полномочия по влиянию на третьих лиц вне организации.

Данные разграничения необходимы для определения параметров работы саморегулируемых организаций. Итак,

1. Полномочия по регулированию деятельности членов саморегулируемых организаций.

К данной категории полномочий относятся следующие категории А. Юхнин. «Краткий анализ правовых норм и возможных способов формирования саморегулируемых организаций арбитражных управляющих», Ж-л «Антикризисное Управление», 2002г. № 8-9.:

А. Полномочия по установлению общих правил. К этой категории относится разработка и установление обязательных правил профессиональной деятельности арбитражного управляющего, правил деловой этики арбитражного управляющего.

Б. Полномочия по соблюдению правил саморегулируемой организации:

применение в отношении своих членов мер дисциплинарной ответственности, в том числе исключение из членов саморегулируемой организации;

заявление в арбитражный суд ходатайства об отстранении от участия в деле о банкротстве своих членов, в действиях (бездействии) которых установлены нарушения законодательства о несостоятельности (банкротстве);

контроль профессиональной деятельности своих членов в части соблюдения требований Закона и установленных саморегулируемой организацией правил профессиональной деятельности арбитражного управляющего;

обеспечение соблюдения своими членами законодательства Российской Федерации, правил профессиональной деятельности арбитражного управляющего.

В. Полномочия организационного характера:

отбор кандидатур своих членов для их представления арбитражным судам для утверждения в деле о банкротстве.

сбор, обработка и хранение информации о деятельности своих членов, раскрываемой ими для саморегулируемой организации в форме отчетов в порядке и с периодичностью, которые установлены уставом и иными документами саморегулируемой организации;

ведение реестра арбитражных управляющих, являющихся ее членами;

защита прав и законных интересов своих членов;

разработка и установление требований, предъявляемых к гражданам Российской Федерации, желающим вступить в саморегулируемую организацию;

организация и проведение стажировки гражданина Российской Федерации в качестве помощника арбитражного управляющего;

формирование компенсационного фонда или имущества общества взаимного страхования для финансового обеспечения ответственности по возмещению убытков, причиненных ее членами при исполнении обязанностей арбитражного управляющего.

содействие повышению уровня профессиональной подготовки своих членов.

представление законных интересов своих членов в их отношениях с федеральными органами государственной власти, органами государственной власти субъектов Российской Федерации, органами местного самоуправления;

обжалование в судебном порядке актов и действий федеральных органов государственной власти, органов государственной власти субъектов Российской Федерации, органов местного самоуправления, нарушающих права и законные интересы любого из своих членов или группы членов.

Помимо полномочий, указанных выше, в соответствии с Законопроектом саморегулируемая организация арбитражных управляющих вправе осуществлять по отношению к своим членам также иные предусмотренные ее уставом и не противоречащие законодательству функции.

К данным полномочиям саморегулируемые организации могут добавить следующие:

- Оказание информационной, аналитической, методической и консультационной поддержки членам при осуществлении ими профессиональной деятельности;

- «Осуществление поддержки внедряемых технологических процессов согласно принятым саморегулируемой организацией целевым программам;

- Разработка методических основ работы в области арбитражного управления, их взаимоотношений с другими участниками процедур банкротства;

- Изучение и распространение международного опыта в области процедур банкротств.

- Разрешение споров между членами Ассоциации и участниками дела о банкротстве.

- Проведение конференции с участием членов саморегулируемой организации и других организаций. Участвует в семинарах, проводимых другими организациями отрасли;

- Создание территориальных филиалов и представительств для обеспечения более тесной связи со своими членами и другими арбитражными управляющими;

- Подготовка и выпуск учебно-методических пособий, рекламные проекты, различные виды научно-технической документации, организовывает публикацию научных трудов, лекций, проводит обучение различным аспектам своей деятельности;

- Создание условий для повышения финансовой устойчивости и ответственности арбитражных управляющих» А. Юхнин. «Краткий анализ правовых норм и возможных способов формирования саморегулируемых организаций арбитражных управляющих», Ж-л «Антикризисное Управление», 2002г. № 8-9..

- Обеспечивает эффективную юридическую и консультационную помощь арбитражных управляющих;

- Активно привлекает членов саморегулируемой организации к работе в органах управления, к работе в комитетах, подкомитетах и рабочих группах, вырабатывает механизмы их участия в деятельности организации в контексте общей политики. В том числе вырабатывает формы эффективного заочного обсуждения вопросов и принятия решений с учетом мнения большинства членов.

2. Полномочия по влиянию на третьих лиц.

А. На арбитражный суд

уведомление арбитражного суда, рассматривающий дело о банкротстве, об исключении своего члена, исполняющего обязанности арбитражного управляющего в таком деле, в срок не позднее, чем три дня с даты его исключения;

уведомление арбитражных судов о приобретении статуса саморегулируемых организаций арбитражных управляющих;

заявление в арбитражный суд ходатайства об отстранении от участия в деле о банкротстве своих членов, в действиях (бездействии) которых установлены нарушения законодательства о несостоятельности (банкротстве).

Б. Регулирующий орган

(а) представление в регулирующий орган в целях последующего опубликования изменений, внесенные в учредительные документы, правил и стандартов деятельности и деловой этики арбитражных управляющих;

изменений в реестр арбитражных управляющих, являющихся членами этой саморегулируемой организации;

сведений о состоявшихся утверждениях арбитражных управляющих, являющихся членами этой саморегулируемой организации, по делам о банкротстве;

сведений о применении мер ответственности к членам саморегулируемой организации в форме исключения из членов саморегулируемой организации;

сведений об отстранении арбитражных управляющих, являющихся членами этой саморегулируемой организации, от исполнения своих обязанностей;

сведений о правилах приема арбитражных управляющих в состав членов саморегулируемой организации;

сведений о правилах прохождения стажировки в качестве помощника арбитражного управляющего;

сведений о размере компенсационного фонда или имущества общества взаимного страхования;

сведений о поступивших жалобах на действия членов саморегулируемой организации и об итогах рассмотрения таких жалоб;

сведений о перечне страховых организаций, осуществляющих страхование гражданской ответственности арбитражных управляющих и аккредитованных саморегулируемой организацией;

сведений о перечне профессиональных участников рынка ценных бумаг, осуществляющих деятельность по ведению реестра владельцев ценных бумаг и аккредитованных саморегулируемой организацией.

(б) предоставление по запросу регулирующего органа отчетов о процедурах банкротства, проведенных арбитражными управляющими, являющимися членами саморегулируемой организации.

В. Третьи лица

рассмотрение жалоб на действия своего члена, исполняющего обязанности арбитражного управляющего в деле о банкротстве;

обеспечение свободного доступа к включаемым в реестр арбитражных управляющих сведениям заинтересованным в их получении лицам;

обеспечение информационной открытости деятельности своих членов, процедур банкротства;

подавать иски о защите прав и законных интересов лиц, участвующих в деле о банкротстве.

Среди дополнительных полномочий, предусмотренных законодательством, саморегулируемые организации могут включить в свой устав следующие права:

- Представление профессиональных интересов членов саморегулируемых организаций в государственных и иных учреждениях и организациях, содействие государственным органам в разработке и принятии решений, затрагивающих права и интересы своих членов;

- Развивает сотрудничество и координацию действий с другими профессиональными организациями арбитражных управляющих;

- «Активно участвует в разработке и принятии законодательно-нормативных актов, регулирующих профессиональную деятельность арбитражных управляющих, в целях ликвидации правовых пробелов и обеспечении арбитражными управляющими гарантий соблюдения прав участников процедуры банкротства.

- Разрабатывает и согласовывает процедуры взаимодействия с правоохранительными, судебными, налоговыми и другими государственными органами, в том числе с региональными органами государственной власти». А.Юхнин. «Краткий анализ правовых норм и возможных способов формирования саморегулируемых организаций арбитражных управляющих», Ж-л «Антикризисное Управление», 2002г. № 8-9.

Несомненно, что ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" не может установить все необходимые права и обязанности саморегулируемых организаций. Надеюсь, что в дальнейшем, сможет определить все полномочия лишь специальный закон «О саморегулируемых организациях». Тем более что пока еще не ясны все трудности в реальности, с которыми сможет столкнуться как сама саморегулируемая организация, так и являющиеся ее членами арбитражные управляющие. С одной стороны, можно предоставить саморегулируемым организациям право самим разрабатывать свои полномочия внутри организации. Тогда арбитражные управляющие, которые не согласны с Уставом той или иной саморегулируемой организации, могут зарегистрироваться в другой организации. Но это положение возможно лишь для больших городов (Москва, Санк-Петербург), на территории которых могут действовать не одна саморегулируемая организация. С другой стороны, если все права и обязанности организации определить законодательно, то возможно ли будет учесть многочисленные факторы, влияющие на формирование и создание данных организаций? Имеется в виду как территориальный и специализированный принцип, так и личные интересы создающих саморегулируемые организации лиц.

1.3 Анализ взаимодействия саморегулируемых организаций с организациями, обеспечивающими деятельность арбитражных управляющих

Вступивший в силу 2 декабря 2002 г. ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" Федеральный закон "О несостоятельности (банкротстве)" от 26 октября 2002 г. Энциклопедия Российского законодательства. ГАРАНТ, 2003 г. предусматривает несколько новых обязанностей для арбитражных управляющих. Эти обязанности, а также некоторые другие влекут за собой необходимость сотрудничества саморегулируемой организации с определенными компаниями и фирмами, предоставляющие необходимые услуги на рынке.

Существует необходимость сотрудничества как минимум, со следующими компаниями:

(а) страховые компании - компании, которые будут иметь право страховать арбитражных управляющих - членов СРО;

(б) реестродержатели - компании, являющиеся профессиональными участниками рынка ценных бумаг, осуществляющими деятельность по ведению реестра владельцев ценных бумаг, привлекаемые для целей ведения реестра требований кредиторов.

Однако полагаем, что для обеспечения минимального уровня оказания услуг по сопровождению деятельности арбитражных управляющих, существует также и необходимость в аккредитации иных компаний и специалистов, в том числе оказывающих услуги по:

(а) независимой оценке;

(б) правовому сопровождению;

(в) аудиту;

(г) банковские услуги (возможно);

(д) финансовые (в т.ч. бухгалтерские) услуги;

Закон не предусматривает форму сотрудничества саморегулируемой организации с данными компаниями. Возможны два пути. Во-первых, арбитражные управляющие находят сами для своей деятельности необходимых специалистов. На практике у всех арбитражных управляющих уже есть наработанные связи с данными специалистами. Достоинства данного подхода, по моему мнению, заключаются в том, что арбитражный управляющий, стремясь сохранить свою репутацию будет стремиться работать с высококлассными специалистами, которые обеспечат ему достойное ведение бизнеса. В то же время, саморегулируемой организации будет достаточно сложно контролировать деятельность арбитражных управляющих там, где привлекаются дополнительные специалисты. С другой стороны, если при саморегулируемых организациях будут действовать аккредитованные ими специализированные фирмы, то их соответственно будет легко контролировать. Но можно ли в таком случае накладывать на арбитражных управляющих полную ответственность, в том числе и за действия данных фирм?

«Полагаем, что аккредитация компаний должна производиться в форме заключения аккредитационного договора, определяющего права и обязанности сторон (СРО и аккредитуемой компании).

По нашему мнению, аккредитация должна быть бесплатной, поскольку любая плата за аккредитацию будет в конечном счете покрываться за счет повышения стоимости услуг, оказываемых арбитражным управляющим.

Однако возможно при аккредитации взимание с аккредитуемого лица некоторой суммы для покрытия издержек СРО, связанных с раскрытием информации об аккредитации компании, либо оплата таких расходов непосредственно аккредитуемым лицом». А. Юхнин. «Краткий анализ правовых норм и возможных способов формирования саморегулируемых организаций арбитражных управляющих», Ж-л «Антикризисное Управление», 2002г. № 8-9. Данная цитата, высказанная учредителями саморегулируемой организации при РСНЭ затрагивает косвенно еще одну проблему. А именно, как будут оплачиваться услуги сторонних компаний. Думаю, что если арбитражные управляющие будут привлекать «свои» компании, то они же (арбитражные управляющие) и будут оплачивать их услуги. Если же саморегулируемые организации привлекают определенные компании для постоянной работы, то, считаю, их деятельность может оплачиваться как, например, месячная плата за обслуживание по контракту.

Существуют и другое мнение по этой теме. Заключение соглашений между СРО и арбитражным управляющим на возмездное оказание последнему каких-либо услуг, так и с иными лицами при проведении СРО процедур банкротства не допустимо. Основанием этого высказывания послужило, видимо, распространенное опасение между арбитражными управляющими по поводу возникновения зависимости арбитражного управляющего от саморегулируемых организаций. Данные мнения подкрепляются также возможностью кредитования саморегулируемыми организациями арбитражных управляющих. Что ставит последних в практически полную зависимость от саморегулируемых организаций. Подробнее об этой проблеме будет описано во второй главе «Степень влияния саморегулируемых организаций на деятельность арбитражных управляющих и степень независимости арбитражных управляющих».

1.4 Источники финансирования и распределения фондов саморегулируемых организаций

Исходя из того, что саморегулируемые организации будут являться юридическими лицами, одним из наиболее важных и обсуждаемых вопросов является вопрос об источниках доходов и расходов саморегулируемых организаций. Как и в других случаях ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" предусматривает одни источники и умалчивает о других.

Например, Закон говорит (ст. 21) Федеральный закон "О несостоятельности (банкротстве)" от 26 октября 2002 г. Энциклопедия Российского законодательства. ГАРАНТ, 2003 г. о Компенсационном Фонде саморегулируемой организации, который формируется «исключительно в денежной форме за счет взносов» арбитражных управляющих. При этом взносы управляющих должны быть не менее 50 тысяч рублей. Важно заметить, что могут быть и более 50 тысяч рублей. Этот один из наиболее важных пунктов Закона вызывает оживленные дискуссии арбитражных управляющих, которые связаны прежде всего с тем, что далеко не все арбитражные управляющие могут себе позволить внести столь большие средства в Компенсационный фонд. Особенно этим недовольны арбитражные управляющие из глубинки России. Также при организации саморегулируемых организаций появляются следующие возможные варианты создания Компенсационного Фонда, по моему мнению, не совсем удачные с точки зрения арбитражных управляющих. В своих дебатах по поводу увеличения своих расходов арбитражные управляющие говорят (материал взят из ресурсов Интернет, сайт www. bankr.ru, Конференция):

Взнос в зависимости от стажа - чем больше стаж, тем меньше взнос в СРО. Достоинства такого подхода - можно привлечь в СРО достаточно опытных управляющих, меньше будет проблем с обучением и т.д. Недостатки - опытные управляющие очень часто имели опыт "распиливания" имущества, накатанные схемы и вряд ли от них откажутся. Кроме того, есть риск отпугнуть "молодежь", у которой, к тому же, немного денег. Ну и риск "недоформировать" компенсационный фонд. Мы же не хотим создавать преференций ни опытным, ни "молодежи".

Собрались 15 управляющих и говорят: "Мы за всех все проплатим, вас даже назначать будут, но рулить будем мы..." Достоинства и недостатки не описываю - они очевидны...

Собрались 15 управляющих и говорят: "Мы инициаторы, поэтому мы ничего не платим. А с вас, дорогие, по 70 тысяч. Чтобы и нашу долю закрыть.

Взнос в компенсационный фонд - 50 тыс. минимум. Для кого-то - больше (например, "крышуем" устоявшуюся "банду" управляющих. С них берем по 150 на каждого и не лезем в их дела).

Соответственно, остается и наиболее популярный вариант - минимальный равный размер оплаты взносов в Компенсационный фонд каждым управляющим в размере 50 тысяч рублей.

Также возможны и варианты сроков оплаты данных взносов: сразу, с отсрочкой платежа, равными частями в течение определенного периода.

Закон устанавливает, что целью деятельности СРО является регулирование и обеспечение деятельности арбитражных управляющих, однако не называет ее исключительным видом деятельности. Соответственно, должны применяться общие правила, установленные Федеральным законом "О некоммерческих организациях", которые определяют для некоммерческого партнерства допустимые виды предпринимательской деятельности: некоммерческие партнерства вправе осуществлять предпринимательскую деятельность, соответствующую целям, для достижения которых оно создано (пункт 2 статьи 8 указанного закона). Согласно пункту 2 статьи 24 Федеральным законом "О некоммерческих организациях". Энциклопедия Российского законодательства. ГАРАНТ, 2003 г. этого закона такой деятельностью признаются приносящее прибыль производство товаров и услуг, отвечающих целям создания некоммерческой организации, а также приобретение и реализация ценных бумаг, имущественных и неимущественных прав, участие в хозяйственных обществах и участие в товариществах на вере в качестве вкладчика.

Однако на практике возникает немало вопросов о допустимости отдельных разновидностей предпринимательской деятельности СРО. Например, допускается ли ситуация, когда источником доходов СРО будут являться доходы от возмездного оказания СРО консультационных услуг различным заинтересованным лицам (должнику, кредиторам, акционерам), участвующим в процедуре банкротства, которую проводит арбитражный управляющий-участник этого СРО? Допускается ли схема, по которой основным источником доходов СРО являются не членские взносы арбитражных управляющих - его участников, а "привлеченные" СРО деньги указанных заинтересованных лиц? Ведь Закон устанавливает единственную норму, касающуюся членских взносов арбитражных управляющих: за счет них должен формироваться компенсационный фонд СРО. Поэтому формально будет соответствовать закону схема, когда из вознаграждения арбитражного управляющего в виде членского взноса СРО будет уплачиваться только обязательная сумма, необходимая для формирования указанного фонда.

«Приемлемым, соответствующим смыслу закона о банкротстве, считаем подход, согласно которому из вознаграждения арбитражного управляющего помимо обязательных выплат будут уплачиваться и средства на содержание СРО, необходимые для осуществления всех ее функций, предусмотренных законопроектом. Такой подход, как мы полагаем, позволит сохранить баланс интересов всех участников процедуры банкротства, исключит создание доминирующего положения в них отдельных заинтересованных лиц, существенно уменьшит теневую составляющую финансовых потоков на этом рынке услуг. Это, конечно, потребует от государственных органов определенных усилий для преодоления стереотипов, сложившихся у некоторых судей, о том, что вознаграждение арбитражного управляющего есть его заработная плата (с соответствующим сопоставлением размера вознаграждения с зарплатой различных категорий государственных служащих)». В.В. Голубев. «О некоторых проблемах, касающихся организации и деятельности саморегулируемых организаций арбитражных управляющих». Журнал «Антикризисное управление», 2002 г., № 9-10.