Организация юридической службы в Республике Казахстан

Размещено на http://www.allbest.ru/

Тема 1: «Профессиональная деятельность юриста»

Профессия юриста - особый род занятий, имеющих специальную подготовку людей, как правило осуществляемый на возмездной основе в соответствии с принятыми профессиональными стандартами.

Профессиональная деятельность отдельного юриста или индивидуальная юридическая деятельность -представляет собой как профессиональную работу, выполнение обязанностей, так и профессиональное поведение, что связано либо с пребыванием на определённой должности, либо с исполнением соответствующего поручения.

Специфичным для юридической профессии является реализация юристом имеющихся у него правовых знаний в процессе решения правовых задач это специфика и определяет содержание работы юриста его профессиональную карьеру.

Правовая профессиональная система рассматривается:

В статическом аспекте - это нормы права (само право), правовые учреждения, правовая идеология.

В динамическом аспекте - это правотворчества, правореализация и правовое мышление. Профессия юриста, его профессиональная деятельность обеспечивают функционирование правовой системы.

Особенности профессии юриста.

Массовость профессионального юриста - ею занимаются сотни тысяч людей, выполняющих различные виды юридического труда (следователи, прокуроры, судьи, нотариусы и тд.).

Особая ответственность юридической деятельности - она бывает внешней и внутренней.

Конфликтность деятельности юристов - юристы и их профессиональная деятельность постоянно находятся под давлением различных сил и интересов.

Престижность юридической профессии - имеет 2 стороны: с одной - уважаемая профессия, а с другой - это настороженность и повышенные требования.

Интеллектуальная привлекательность - профессиональная деятельность мотивирует юриста на поиск истины, достижении успеха, поиск выхода из сложной ситуации.

Коллективность труда юриста - юристы зависят от других специалистов, результаты их труда взаимообеспечиваются деятельностью различных ведомств: например - решение суда определяется деятельностью не только судьи, но и адвокатов и юрисконсультов.

Положение юриста в обществе официально выражаются в наличии:

А) определённого положения (статус);

Б) неформальное положение , которое признаётся профессиональной группой или общественным мнением и иногда обозначается как профессиональная репутация.

Профессиональная деятельность юриста

А) служебное - выражается в виде действий, совершённых при исполнении служебных обязанностей;

Б) внеслужебное - связанное с обладанием профессиональной информации, должностным положением и профессиональными навыками.

Для правовой регламентации профессионального поведения юристов используется два способа:

А) запрет совершать определённые действия, наносить ущерб авторитету профессии;

Б) предписание вести себя должным образом в соответствующих ситуациях.

Т.о. профессиональные обязанности юриста в структуре его деятельности формируются на основе нормативно - правовых актов различного уровня (Конституция, законы, иные подзаконные акты).

Исполняя свои обязанности юрист должен:

1. Стремиться к удовлетворению в меру своей компетенции реальных потребностей общества.

Соблюдать законность, вступая вступая при необходимости в конфликт с интересами отдельных лиц и даже государственной власти в целом.

Делать профессиональную карьеру, заботясь о своём профессиональном интересе.

Критериями официальной деятельности юриста являются:

Законность - состоит в том, что юрист действует в рамках существующей правовой системы, а это предполагает:

А) право на толкование;

Б) возможность на усмотрение в заданных пределах;

В) механизм преодоление ошибок и нарушений.

2. Рациональность - представляет собой повышение технического и технологического уровня юридического труда путём отбора его целей, максимально возможной специализации и т.п.

3. Качество профессиональной деятельности юриста - рассматривается как совокупность её правовых свойств, признаков, к которым относится:

А) правообразность (законность) это соответствие духу права;

Б) пригодность для решения разнообразных задач;

В) своевременность;

Г) позитивная результативность;

Д) высокая степень использования всего потенциала правового регулирования.

Тема 2: «Правовое мышление юриста»

Правовое или социально-правовое мышление представляет собой интеллектуальную деятельность, состоящую в решении задач, связанных с использованием правовых средств или правовых аргументов.

Мышление становиться правовым, если оно:

направлено на реализацию права с использованием его возможностей;

если для достижения поставленных целей используются правовые средства;

при решении возникающих задач учитываются закономерности и свойства права.

Этапы правового мышления:

Выявление осознание и формулирование проблемной ситуации, связанный с определённым объектом; получение фактической (социально - экономической и иной) а также правовой характеристики объекта мышления; формулирование задачи на решение которой направлен процесс мыслительной деятельности.

Состоит в анамце возможностей использования правовых средств и способов решения задачи с учётом возникающих последствий и существующих ограничений.

Заключается в выборе оптимального варианта решения, определения возможных результатов и негативных последствий.

В центре внимания юриста в процессе правового мышления находится КОНФЛИКТ, составляющий содержание любой конкретной ситуации.

Средства правового мышления разнообразны, но их можно объединить в 3 группы:

А) включает средства, обеспечивающие необходимые процедуры мышления (процедурные средства) - использование этих средств обеспечивает истинность мышления, соответствие порядка решения задачи некоторым объективным или субъективным правилам: например - формальная логика, моделирование , программы, методики, выдвижение различных версий.

Процедурные средства облекаются в форму процессуальных и технологических правил, что гарантирует правильные решения.

Б) Средства, обеспечивающие продвижение к выводу - содержательные средства (доказательство). Они включают в себя исходные положения, принципы презумпции (неоспоримые утверждения), обобщения, факты. Особое значение здесь имеет правовая информация: это тексты законов и иных нормативно - правовых актов, суд, практика.

В) Средства, закрепляющие результаты мышления - обозначающие средства - включают понятийный аппарат, правовые определения, юридические конструкции, нормы права и научные тексты.

Им уделяется огромное внимание при разработке законодательных актов, при принятии управленческих решений, при толковании действующего законодательства и тд.

2 -3 Проблемная ситуация -представляет совокупность обстоятельств, которые требуют, порождают необходимость принятия решения о действующих прямо или косвенно связанных с реализацией предписаний законодательства.

Выявить проблемные ситуации - это значит:

Проанализировать социальную действительность;

Оценить её с помощью права;

Указать на необходимость принятия соответствующего решения.

Проблемные ситуации делятся на виды:

А) Ситуации относящиеся к работе отдельного юриста:

-возникают в каком - то конкретном случае (например: регистрация продажи);

-типичные ситуации, возникновение которых планируется заранее.

Б) Проблемные ситуации относящиеся к деятельности ведомства (например: налоговая полиция), специализация структуры и общества в целом(например - проблема исполнения судебных решений).

4 Правовые задачи профессиональной юридической деятельности представляют собой алгоритмы деятельности, которые включают в себя:

А) Представления о целях, которые должны быть достигнуты;

Б) Способы достижения цели;

В) Условия реализации данной задачи.

Виды правовых задач:

Правотворческие (проектные) - направлены на воспитание пробелов существующего законодательства.

Правоприменительные - направлены на конкретизацию правовых норм для определённых целей.

Правообеспечивающие - предназначены для получения ресурсов, необходимых для реализации тех или иных целей.

Правоорганизующие - связаны с рационализацией и организационным обеспечением юристом деятельности.

Легитимационные - направлены на обоснование необходимости правовых решений, их справедливости и эффективности.

Кроме того, правовые задачи можно классифицировать по их юридическому значению:

Учебные задачи - они решаются на практических занятиях, экзаменах.

Научно - методические задачи - решаются для формулирования или иллюстрации практических рекомендаций и направляются в адрес практических работников.

Собственно - правовые задачи практического характера:

А) проектные - предлагаемые юристом для принятия в соответствующей форме;

Б) принимаемые им лично под собственную ответственность.

Этапы разрешения правовых задач имеют целью описать развитие предмета интеллектуальной деятельности юриста, обозначить его различные стороны:

Окончательное формулирования задачи как объекта внимания.

Выбор исходных положений и методике решения задачи.

Осуществление конкретных шагов решения задачи.

Принятие предварительного или окончательного решения задачи, его проверка.

Результатами разработки правовых задач являются:

Консультации - они включают в себя чёткое описание предмета консультации, перечень вопросов подлежащих объяснению, указания на возможности лица, дающего консультацию, подготовку разъяснения всех поставленных вопросов поочерёдно с обязательной нормативной базой.

Правовые рекомендации (предложения) - решение задач на возможные способы решения задач, одобренные лицом, дающим рекомендации.

Правовое решение охватывает определение целей указания путей или средств их достижения, выделение субъектов, которые должны осуществить саму деятельность.

Цели правовых решений могут состоять в том, чтобы :

Обеспечить своевременность и обоснованность правовой оценке проблемной ситуации и её законное и обоснованное решение;

Гарантировать эффективность, результативность и исполнимость норм права;

Все правовые решения должны приобретать определённую форму, так например известно что форма наиболее важных и существенных правовых решений предусмотрено законом: приговор, постановление, протест и т.п.

Тема 3. «Правовое положение юридической службы органов государственного управления, их подведомственных предприятий и иных организаций»

Государственная программа правовой реформы в РК утверждена постановлением Президента 12 февраля 1994 года. Она носит комплексный характер, охватывает вопросы конституционного строительства, совершенствования механизма, взаимодействия ветвей власти, формированием новой судебной системы страны, реформирование правоохранительных структур государства. Этой программой была поставлена задача: иметь такое законодательство, которое открыло бы простор развитию рыночных отношений в РК, становления демократического, правового государства, основанного на приоритете прав человека и президентской форме правления.

Указом Президента от 20.09.2002г. за № 949 была одобрена концепция правовой политики РК. Совершение норм действующего законодательства необходимо проводить путём реализации следующих мер:

восполнение пробелов в правовом регулировании и углубление его в наиболее важных сферах общественных отношений.

продолжения и расширения практики проведения научной экспертизы, законопроектов в т.ч. на предмет соответствия интересам национальной безопасности.

формулирование в целях унификации законодательства единого перечня используемых в нём терминов на государственном и русском языках.

В целях построения правового государства правовую политику должны реализовать государственные органы и должностные лица в своей повседневной деятельности.

Основными её принципами должны в полной мере утверждаться:

Законность -т.е. соблюдение и надлежащее применение НПА.

Приоритет прав и свобод человека и гражданина.

Гуманизм.

Казахстанский патриотизм.

При этом правовая политика должна отражать государственное ведение основных направлений, базовых механизмов развития правовой системы и совершенствования мер правоприменительной практики.

На определённый период времени в связи с чем и разработана концепция, реализацию которой предполагается завершить до 2010 года. Выполнение правовых концепционных мер будет способствовать построению в Казахстане демократического, светского, социального, правового государства. Степень эффективности реализации зависит от того, в какой мере содержание правовой политики, правовых норм будут осознаны как членами общества, так и государственными органами и их должностными лицами, от готовности добровольно и добросовестно выполнять предписания НПА.

На базе этой концепции будут разработаны и приняты отраслевые программы по различным направлениям правовой политики РК, а именно по совершенствованию судебной системы, деятельности правоохранительных органов и т.д.

Постановлением Правительства от 24.12.2004 г. № 1382 утверждена разработанная Министерством юстиции Программа праворазъяснительной работы, повышения уровня правовой культуры населения, которая рассчитана на 2005 - 2007 гг.

Положение программы правовой реформы реализовались прежде всего путём принятия изменения и признания утратившими силу нормативно - правовых актов. В решении этой задачи видное место отводится правовой работе, осуществляемой юридической службой. Поэтому 5 мая 1995 г. постановлением кабинета Министров РК (Правительство) было утверждено Положение о юридической службе органов государственного управления и их подведомственных предприятий, учреждений за № 624. установленный порядок осуществления правовой реформы рекомендован для применения всем юридическим лицам независимо от форм собственности. В связи с этим, деятельность юридической службы наполнится новым содержанием. Сегодня работники Министерств, ведомств, предприятий и организаций видят в юрисконсульте своего активного помощника.

Юридическая служба - это специальная служба предприятия, иной организации или органа управления, выполняющая присущими ей методами и способами свои права и обязанности, функции прямо и непосредственно связанные с управлением производственно - хозяйственной деятельности.

Юридическая служба - это самостоятельное структурное подразделение (управление, отдел) создаваемое для проведения правовой работы в организациях (на предприятиях), в управлениях, органах управления, в министерствах, ведомствах, местных исполнительных органах и их подведомственных организациях, предприятиях, подчинённая непосредственно первому руководителю (п. 2 Положения о юр. службе) /оно состоит из 5 разделов и 14 пунктов/

Методическое руководство правовой работой в органах государственного управления их подведомственных предприятиях, учреждениях осуществляет Министерство Юстиции РК и его территориальные органы на местах (областные департаменты юстиции). Поэтому методические рекомендации, принятые в пределах их компетенции обязательны к применению всеми юридическими службами.

Основные задачи юридической службы

Обеспечение соблюдения законности в деятельности министерств, ведомств, местных исполнительных органов , их подведомственных предприятий и учреждений.

Защита правовыми средствами имущественных и иных законных прав и интересов юридического лица в штате которого состоит юридическая служба.

Пропаганда и разъяснение действующего законодательства Республики Казахстан, организация правового всеобуча.

Участие в подготовке проектов нормативных актов, приказов, решений и других документов правового характера (1 раздел п. 4 Положения о юридической службе)

Положения о юридической службе

В зависимости от объёма, характера и сложности работы в Министерстве, ведомстве, исполнительном органе, в их подведомственных предприятиях и учреждениях вводятся должности:

А) заместителя руководителя (начальника юридического департамента, управления (отдела)по правовым вопросам);

Б) главного (старшего) юрисконсульта;

В) юрисконсульта.

На перечисленные должности назначаются лица, имеющие специальное юридическое образование (п. 6 Положения ЮС).

Сокращение численности работников, ликвидация, либо реорганизация юридической службы производится по решению вышестоящего органа.

В своей деятельности юридическая служба руководствуется действующим законодательством РК, изданным в соответствии с ним нормативными актами и положения о юридической службе.

Положением о юридической службе (п.9) предусмотрена обязанность руководителя органов государственного управления, их подведомственных предприятий, учреждений, создать работникам юридической службы необходимые условия для их нормальной работы, т.е. предоставить отдельное помещение, телефон, обеспечить законодательно справочными материалами другой необходимой литературой, необходимыми техническими средствами.

Положения о юридической службе предусматривает:

Компетенцию юридической службы органов государственного управления (министерств, ведомств, местных исполнительных органов (п. 10)).

Компетенцию юридической службы предприятий и учреждений подведомственных органам государственного управления (п. 11).

Права юридической службы органов государственного управления и их подведомственных организаций (п. 12).

Компетенция юридической службы органов государственного управления

Представляет в установленном порядке интересы министерства, ведомства, исполнительного органа в суде, в других органах при рассмотрении правовых вопросов.

Обобщает практику применения законодательства в нижестоящих организациях, разрабатывает предложения и вносит их на рассмотрение руководства.

Проверяет соответствие требованиям законодательства представляемых на подпись руководителю документов правового характера: например - проектов приказов, инструкций, постановлений, распоряжений, договоров, учредительных документов и т.д. и визирует их убедившись в том, что они соответствуют требованиям закона. А в случаях несоответствия проектов правового характера действующему законодательству в трёх - дневный срок даёт письменное заключение с предложением о законном порядке разрешения рассматриваемых вопросов. Ответственность за документ подписанный с имеющимися нарушениями законности возлагается на руководителя подписывающего документ.

Участвовать в подготовке проектов, законов, постановлений, распоряжений Правительства, правовых документов разрабатываемых министерством, ведомством, местным исполнительным органом и направляет в Министерство юстиции РК (территориальные органы министерства юстиции).

Участвует в разработке документов и нормативных актах, регулирующих хозяйственные отношения, разрабатывает методические указания по организации договорной работы, принимает меры к обеспечению своевременного и правильного заключения хозяйственных договоров, учёта выполнения договорных обязательств, применения мер воздействия при их неисполнении.

Осуществляет методическое руководство претензионной работы, анализирует состояние работы по предъявлению и рассмотрению претензий и арбитражную практику, разрабатывает предложения по устранению недостатков в хозяйственной деятельности предприятия и представляет их руководству.

Разрабатывает мероприятия по пропаганде действующего законодательства, организации правового всеобуча в органах государственного управления и участвуют в их осуществлении.

Даёт разъяснение по правовым вопросам, по запросам подведомственных предприятий, учреждений, направляет им информационные материалы по действующему законодательству и практики его применения. Консультирует работников органов управления по правовым вопросам, подготавливает руководству справочные материалы по законодательству.

Организует систематизированный учёт и хранение поступающих нормативных актов с использованием современной техники.

Осуществляет методическое руководство правовой работы в системе министерства, ведомства, исполнительных органов, проверяет состояние этой работы, созывает совещание и проводит семинары.

Проводит мероприятия по повышению квалификации и правовых знаний работников юридической службы предприятий, учреждений.

Анализирует информацию о правовой работе, поступающую от предприятий, учреждений, принимает меры к совершенствованию правовой работы.

Оказывает правовую помощь общественным организациям созданным в Министерстве, ведомстве, исполнительном органе.

Компетенция юридической службы предприятий, учреждений, подведомственных органов государственного управления:

Представляет в установленном порядке интересы предприятий, учреждений в суде и других органах при рассмотрении правовых вопросов.

Проверяет соответствие представленных на подпись руководству проектов документов правового характера (приказов, инструкций, договоров) и визирует эти документы, либо в трёхдневный срок даёт письменное заключение с предложением о законном порядке их изменений в случае их противоречия действующему законодательству.

Организует и ведёт претензионно - исковую работу.

Анализирует и обобщает практику оформления и выполнения договоров, соглашений, результаты рассмотрения претензий, представляет руководству предложения по устранению выявленных недостатков.

Осуществляет юридическое оформление подготовленных соответствующими службами (ревизионные, бухгалтерско -финансовые) материалов о хищениях, корыстных злоупотреблениях, недостатках и иных правонарушениях для их передачи в правовые органы.

Оказывают правовую помощь бухгалтерской (финансовой) службе в работе по возмещению материального ущерба, причинённого предприятию, учреждению, обеспечивает соблюдение предусмотренного законом порядка при возложении на рабочих и служащих возмещение материального ущерба.

Участвует во всех оперативных совещаниях.

Организует систематический учёт поступающих и издаваемых нормативных актов, используя современную технику.

Готовит информационные материалы о действующем законодательстве, имеющем отношение к деятельности предприятия и учреждения, организует их изучение.

Проводит работу по пропаганде действующего законодательства, разрабатывает и осуществляет мероприятия по правовому всеобучу работников предприятий, учреждений.

Даёт консультации, заключения, справки по правовым вопросам, возникающим в деятельности предприятий, учреждений.

Оказывает правовую помощь общественным организациям, созданным на предприятии.

Подготавливает отчёты о правовой работе предприятия и учреждения в министерстве, ведомстве.

Права юридической службы

проверять состояние правовой работы и соблюдение законности в деятельности структурных подразделений;

запрашивать от работников подведомственных организаций справки, расчёты и другие сведения необходимые для выполнения должностных обязанностей;

привлекать с согласия руководства работников других служб для подготовки проектов НПА , других документов, осуществление мероприятий, проводимых юридической службой;

отказывать в визировании проектов нормативных актов и других документов в случае несоответствия их действующему законодательству;

давать указания обязательные для исполнения работниками юридических служб, подведомственных организаций по вопросам правовой работы;

давать основанные на действующем законодательстве замечания и рекомендации по издаваемым нормативным актам и другим документам;

готовить совместно с другими службами предложения об изменении или отмене утративших силу приказов, других НПА изданных на предприятии или в управлении;

организовать на контрактной основе с согласия руководства школу правового обучения или консультационные пункты при юридической службе и другие формы правового обучения работников министерств, ведомств, исполнительного органа и подведомственных организаций.

Оплата труда

4 раздел п. 13 Положения регулирует вопросы оплаты труда согласно которого, оплата труда работников юридической службы производится в соответствии с утверждёнными схемами должностных окладов и тарифных ставок. Однако исходя из возможностей органов государственного управления, руководитель вправе установить наряду с существующей системой премирования дополнительное стимулирование работников юридической службы.

Ответственность работников юридической службы наступает в соответствии с п. 14 раздела 5 Положения за состояние правовой работы.

Деятельность юристов

Под деятельностью юристов в экономике понимается выполнение правовых работ и услуг необходимых для предполагаемой деятельности, коммерческих и некоммерческих организациях.

Позиция юриста не связывает руководство организации в его действиях. Однако он обязан формировать свою позицию по всем вопросам, которые перед ним поставлены, либо должны быть переданы на его заключение.

Содержание профессиональной деятельности юрисконсульта определяется его функциями на общем уровне и конкретными направлениями деятельности.

Решение ситуационной задачи

№ 1. При утверждении структуры штата в городском акимате, было решено должность главного юрисконсульта М., ввести в общий отдел, возглавляемый опытным работником акимата П. Отдел должен был теперь состоять из 4-х человек, которые размещались в одном кабинете из двух смежных комнат. Кроме того, на работу в качестве юрисконсульта приняли выпускника СШ, получившего аттестат особого образца-Н. М. возражала против этого, считая такие действия руководства неправомерными, противоречащими Положению о ЮС.

Насколько основательны возражения главного юрисконсульта М.?

№	Вопрос	Рассуждение	НПА	Вывод
1	Наличие, какого образование необходимо для работы юрисконсультом?	Необходимо наличие юридического образования	п.6 Положения о ЮС	Обоснованы
2	Какие условия должен представить руководитель для нормального функционирования отдела?	Необходимо обеспечить отдел соответствующим помещением, телефоном, юридической литературой	п.9 Положения о ЮС	Обоснованы

Тема № 4. Информационно-консультационные задачи юридической службы в системе организации правового всеобуча

Законы издаются для всех граждан и должны беспрекословно исполняться. Из этого следует, что население страны должно знать их. В целях повышения правовой культуры и правовой информации населения, повышения эффективности правового объяснения законодательных программ и укрепления законности , правопорядка, дисциплины, а так же во исполнение Государственной программы правовой реформы от 12.02.1994г. принято постановление Президента РК от 21.06.1995г. «О мерах по организации правового всеобуча в РК».

Правовой всеобуч-это система массовой правовой пропаганды и правового воспитания граждан.

Пропаганда-это распространение в массах и разъяснение воззрений, идей, учений, знаний.

Цель правового всеобуча-повышение правовой культуры граждан и формирование традиций уважения к закону.

Основные принципы всеобуча:

Всеобщность.

Системность.

Непрерывность.

Заинтересованность в получении правовых знаний и обязанность государства обеспечить реальную возможность их получения.

Индивидуальность-учет возрастного, профессионального и др. особенностей различных категорий граждан.

Важным каналом в формировании правосознания населения является функционирующая в Республике система школ правовых знаний. Они созданы во многих министерствах и ведомствах, акиматах областей, городов, районов, на наиболее крупных предприятиях, учреждениях, в которых обучаются работники этих организаций и их руководители.

Общее руководство и контроль за организацией правового всеобуча осуществляет Правительство РК и акиматы, методическое руководство-МЮ и его Департаменты на местах.

Порядок проведения правового всеобуча.

Обучение предложено проводить по следующим группам:

1. руководители министерств, гос. комитетов, областных акиматов и маслихатов-обучение обеспечивает аппарат Правительства РК;

2. руководящие работники территориальных органов, городов, депутаты областных маслихатов, работники их аппаратов-обучение обеспечивают акимы областей, совместно с областными Департаментами юстиции;

3. руководители, специалисты предприятий, учреждений, организаций, районных маслихатов-обучение обеспечивают акимы районов;

4. руководители структурных подразделений, специалисты аппаратов, министерств и ведомств-обучение обеспечивают министры и руководители ведомств;

5. должностные лица, рабочие, служащие предприятий, учреждений-обучение обеспечивают их руководители;

6. в/с и гражданский персонал в ВС РК, рядовой и начальствующий состав ОВД, ДКН, ФП, таможенных органов и Республиканской Гвардии-обучение осуществляется руководителями министерств, ведомств и др. организаций;

7. журналисты, редакции газет, журналов, радио и TV-обучение обеспечивают руководители СМИ на республиканском уровне.

Кроме того в структуре МЮ образован Департамент правового прогнозирования, развития госязыка и связям с общественностью, занимающийся проблемами правового всеобуча.

Работа юриста с фиксированной информацией.

Результаты работы каждого юриста, определяется их возможностью получить, переработать и исполнить фиксированную информацию, т.е. информацию, закрепленную в определенных источниках.

Под содержанием работы юриста с фиксированной информацией необходимо понимать изучение законодательства и подзаконных актов (договоров, доверенностей, гражданских и уголовных дел), методической, справочной и научной литературы, необходимой юристу, мнения отдельных юристов, точки их зрения по правовым проблемам.

Основные этапы работы с фиксированной информацией:

поиск необходимых источников информации, т.е. изданий и текстов;

отбор необходимых источников и текстов, согласно выполняемым обязанностям и решаемым задачам;

оценка состояния источников и текстов;

анализ и переработку информации в интеллектуальных и технических планах;

использование информации.

Тема № 5. Национальные особенности юридической работы (международные коммуникации юристов)

Состояние национальной казахстанской юридической системы.

Роль ЮС на современном этапе развития общества не дооценивается по следующим причинам:

1. криминальное накопление капитала;

2. коррупция в госорганах;

3. недостаточно высокий профуровень большинства юристов.

Наиболее типичные недостатки многочисленной армии юристов-хозяйственников, являются:

-слабая теоретическая подготовка;

-склонность к шаблонам;

-не желание осваивать что-то новое, проявлять инициативу и творчество.

Меры по повышению роли ЮС

1. Для кардинального повышения роли юристов в отечественном бизнесе необходимы серьезные перемены в социальном и политическом климате.

2. Необходима настоящая и упорная борьба государства с коррупцией в собственных структурах.

3. Преодоление «синдрома конкистадора» в мышлении бизнесменов (стремление мгновенного обогащения).

Юристы не приносят прибыли, но уберечь бизнес от просчетов и неоправданных затрат-их первейшее назначение.

Рекомендации по подбору юриста:

1. высококвалифицированные специалисты обладают достойной и постоянной клиентурой и к публичной рекламе не прибегают;

2. необходимо выяснить специализацию юриста;

3. нельзя полностью доверяться высказываниям юристов;

4. не давать юристам взяток;

5. создать материальную заинтересованность юриста в реальных результатах-на первом этапе-проавансировать юриста, окончательный расчет-после вынесения решения.

Наиболее надежным является такой специалист, который обладает совокупностью следующих качеств:

-богатый профессиональный и определенный жизненный опыт;

-владение методами системного анализа, планирования и разработке управленческих решений (акты);

-отличное знание нормативно-правовой базы бизнеса (гражданского, финансового, налогового, административного, земельного, экологического и т.п.-законодательства);

-коммуникабельность

-способность четко и аргументировано излагать свои предложения и выводы устно и письменно.

Национальные особенности юридической работы (практика общения с иностранными партнерами).

а) практика общения с гражданами США: американские юристы в основном занимаются консультационными услугами, составлением и подготовкой проектов договоров. Их слабое место-узкая специализация, навязывание своих правил. Имеют большой опыт в переговорном процессе, очень коммуникабельны. Действуют слаженно и напористо, легко находят выходы из затруднительных переговоров. Отличаются знанием арбитражного регламента и могут поступать в своей деятельности не корректно. При принятии решений не прислушиваются к чужому мнению. Для американцев характерно наделение юриста максимальной степенью ответственности. В основном работают по-шаблону (особенности правовой системы и превалирование прецедента). Не трудоголики и американцам необходимо навязывать утомительные режимы работы.

б) практика общения с гражданами Японии: японцы трудоголики, они образованы и напористы, очень тонкие дипломаты и умеют использовать слабые стороны конкурента. Только после максимального изучения страны и народы японцы делают бизнес в этой стране. Конструкции их договоров просты, не пользуются шаблонами и заготовками и перепроверяют расчеты.

в) практика общения с гражданами Южной Кореи: корейцы очень доверяют местным специалистам, которым они представлены, не успевая до конца изучить местную специфику. Юрист в корейской компании занимает высокое положение, работают под четким и ясным контролем со стороны руководства. Очень требовательны к своим должникам. Работают коллективно, принимают решения так же, коллективно отвечают за принятое решение.

Тема № 6. Правовые способы защиты имущественных и иных законных прав и интересов хозяйствующих субъектов

1. понятие, виды, причины возникновения хозяйственных споров;

2. понятие и элементы защиты прав и интересов хозяйствующих субъектов;

3. способы и порядок защиты прав хозяйствующих субъектов.

1. Понятие, виды, причины возникновения хозяйственных споров.

Хозяйственные споры-это разногласия, возникающие между участниками хозяйственных отношений (физических и юридических лиц) в процессе хозяйственной (производственной, предпринимательской и иной) деятельности.

По содержанию хозяйственные споры подразделяются на:

а) споры, возникающие в связи с заключением, изменением и расторжением хозяйственных договоров (напр.: поставка, перевозка);

б) споры, связанные с использованием документов и иных обязательств (нарушение сроков перевозки, по поводу причинения ущерба в результате перевозки);

в) споры, возникающие по другим основаниям.

Порядок рассмотрения по спорам, возникающим из их хозяйственных правоотношений, устанавливается законодательством о гражданском судопроизводстве (п.3 ст.2 ГПК РК).

Гражданские дела по имущественным (хозяйственным) спорам, сторонами в которых являются юридические и физические лица, согласно ст. 30 ГПК РК, рассматриваются специализированными межрайонными экономическими судами, в компетенцию которых, согласно п.1 ст.30 ГПК РК, входит рассмотрение гражданских дел по имущественным и не имущественным спорам, сторонами в которых являются граждане, осуществляющие предпринимательскую деятельность, без образования юридического лица, юридическими лицами, за исключением дел, предусмотренных пп.2-4, ч.ч.1-2 ст.ст. 28-29 ГПК РК.

Согласно п.1.1 ст.30 ГПК специализированные и приравненные к ним адм. суды, рассматривают дела об оспаривании постановлений организаций (должностных лиц), уполномоченных рассматривать дела об адм. правонарушениях.

2. Понятие и элементы защиты прав и интересов хозяйствующих субъектов.

Конституция РК провозглашает высшей ценностью общества-человека, его права и свободы. Признавая и гарантируя субъективные права, государство предусматривает и право на их защиту, не противоречащим закону способами.

Из смысла ст. 9 ГК РК следует, что защита гражданских прав представляет собой предусмотренную законом систему мер, направленных на обеспечение неприкосновенности права, его осуществляемости, восстановления их, в случае нарушения и ликвидации последствий нарушения.

Предметом защиты является:

-имущественные права (право собственности, хозяйственного ведения, оперативного управления, землепользования и иные виды права хозяйствующих субъектов);

-обязательные права (право на возмещение убытков, возврат долга);

-права авторов и изобретателей на авторские права (право на интеллектуальные права);

-наследственные права;

-личные и имущественные права (честь, достоинство, деловая репутация);

-охраняемые законом интересы (владеть, пользоваться, распоряжаться принадлежащим имуществом по своему усмотрению).

Защита прав хозяйствующих субъектов, включает в общем виде, следующие элементы:

а) основание защиты-обстоятельства предусмотренные законом или договором, как условие применения защитных мер. К ним относятся: различные проявления, нарушений гражданских прав и охраняемых законом интересов;

б) порядок (форма) защиты-это установленные законом или договором механизмы защиты нарушенных или оспариваемых гражданских прав. Порядок защиты предопределен характером нарушения, основанием защиты;

в) способы защиты-это предусмотренные законом меры при применении которых обеспечивается защита прав хозяйствующих субъектов.

3. Способы и порядок защиты прав хозяйствующих субъектов.

Защита прав хозяйствующих субъектов (физических и юридических лиц), согласно ст.9 ГК РК, осуществляется судом арбитражным или третейским, а так же путем обращения за защитой нарушенного права к организации власти и управления, а в специально предусмотренных законом случаях, путем самозащиты. Исходя из этого существуют:

1. судебный порядок защиты нарушенных прав;

2. административный порядок защиты нарушенных прав;

3. исключительный порядок защиты нарушенных прав.

Судебный порядок (ст.ст. 13, 76 Конституции РК).

Подавляющее большинство гражданско-правовых и хозяйственных споров рассматриваются судами общей компетенции, в т.ч., специализированными межрайонными экономическими судами.

Третейский суд-это суд, избранный сторонами для разрешения, как правило, имущественных споров между ними и отправляет правосудие основываясь на взаимном согласии и доброй воле сторон. Его высшей целью является заключение мирового соглашения.

Третейский суд создается на постоянной и временной основе и действует на основании типового соглашения о третейском суде для разрешения экономических споров, утвержденным Правительством РК 04.05.1993г.

Административный порядок.

Предусматривает возможность защиты нарушенного права, органом власти или управления. Обращение к этим органам позволяет в последствии обратиться и в суд, однако, в случаях прямо указанных в законе, защита гражданских прав в административном порядке обязательна, как досудебная форма урегулирования спора.

Исключительный порядок.

Он предполагает самозащиту прав без обращения, к каким либо органам. К мерам самозащиты причисляются так называемые оперативные санкции (удержание хранителем вещи, переданной на хранение, для обеспечения уплаты вознаграждения, производство ремонта нанимателем, с последующим уменьшением арендной платы на сумму произведенного ремонта).

Способы защиты нарушенных прав.

Они раскрыты ст. 9 ГК РК, согласно которой, защита гражданских прав, в т.ч. хозяйствующих субъектов осуществляется путем:

-признания прав-подтверждения компетентным органом факта принадлежности данного оспариваемого или нарушенного права к конкретному лицу (признание права собственности на недвижимое имущество);

-восстановление положения, существовавшего до нарушения права-заключается в совершении действий, устраняемых результаты нарушений, вследствие чего право восстанавливается в прежнем состоянии существовавшем до нарушения права (возврат незаконно конфискованного имущества);

-пресечение действий нарушающих право-заключаются в запрете или воспрепятствованию совершения таких действий (запрет публиковать чужое произведение под своим именем, отзыв лицензии);

-присуждение к использованию обязанностей в натуре-означает защиту права путем принудительного совершения именно того действия, которое первоначально составляло предмет обязанности лица в натурально-вещевой форме, без замены использования обязательства в иной форме (реальное использование в натурально-вещественной форме);

-взыскание убытков, неустойки-при этом в денежной форме компенсируется тот материальный ущерб, который был причинен нарушением. (Убытки-это расходы, которые имел или должен был иметь. Реальный ущерб или упущенная выгода. Убытки можно взыскать всегда, неустойку можно взыскать только в случаях предусмотренных законом или договором);

-признание сделки недействительной-является следствием применения такой защитной меры, как восстановление положения, существовавшего до нарушения права, по заявлению заинтересованного лица. Признание сделки недействительной (двусторонняя реституция)-каждая из сторон обязана возвратить другой стороне все полученное по сделке, а при невозможности возврата в натуре-возместить стоимость в деньгах;

-компенсация морального вреда-это денежная компенсация, причиненных лицу физических или нравственных страданий. Компенсация морального вреда не препятствует возмещению имущественного вреда, хотя бы и тот и другой причинены одним и тем же действием нарушителя (гл.47 ст.ст.951-952 ГК РК);

-прекращение или изменение правоотношения-сводятся к прекращению или изменению прав или обязанностей участников, при этом нарушитель лишается блага, которым он пользуется;

-признание недействительным или не подлежащем применению акта государственного органа, не соответствующего законодательству (п. 6 ст. 3 ГК);

-взыскание штрафа с гос. органа или должностного лица, за восприпятствование гражданину в приобретении или осуществлению права. (Штраф-это денежное взыскание, мера материального взыскания, устанавливаемая законом или договором, в виде суммы, соответствующей количеству МРП в соответствии с КоАП РК);

-иные способы предусмотренные законодательством.

Тема № 7. Специализированные межрайонные экономические суды в РК

Ранее споры хозяйствующих субъектов в РК, решались гос.арбитражем, который в ходе реализации программы правовой реформы был преобразован в арбитражный суд, а затем вошел в систему общих судов в виде судебных коллегий по хозяйственным делам областных судов и Верховного суда РК, которые в последующем объединены с коллегиями по гражданским делам. В конце 90-х-начале 2000-х гг. в судах страны возросло количество хозяйственных споров, связанных с несвоевременным возвратом долгов, не целевым расходованием инвестиций и по другим основаниям. Поэтому 16.01.01г. Президентом РК был издан Указ «Об образовании в городах Алматы, Караганды специализированных межрайонных экономических судов», а в дальнейшем такие суды были созданы во всех областных центрах РК. Специализированный межрайонный экономический суд имеет статус районного (городского), с распространением на него соответствующих положений действующего законодательства. Возможность закрепления подсудности, определяет категории дел за специализированными судами.

В соответствии со ст. 27 ГПК РК специализированный межрайонный экономический суд может рассматривать гражданские дела по имущественным спорам, сторонами которых являются: юридические лица, граждане, осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица.

Категории споров, рассматриваемые специализированным межрайонным экономическим судом:

-споры, вытекающие из договорных отношений юридических лиц, в связи с ненадлежащим выполнением договорных обязательств;

-споры кредиторов и налоговых органов о признании должников банкротами;

-об обжаловании актов гос. органов;

-о защите прав собственности и других вещевых прав юридического лица;

-другие споры.

Рекомендации по подготовке к судебному рассмотрению имущественных споров и порядок их рассмотрения.

Порядок урегулирования разногласий возникающих в процессе хозяйственной деятельности:

1. Переговорный процесс в качестве досудебного урегулирования, возникшего имущественного спора является эффективной формой досудебного рассмотрения спора.

2. Переговоры, проводимые между конфликтующими сторонами должны быть подготовлены на достаточном правовом, экономическом и организационном уровнях.

3. Переговоры должны проходить в деловой, конструктивной форме, без эмоциональных перехлестов.

4. Ход переговоров и их результаты, в обязательном порядке следует протоколировать. Протокол подписывается всеми участниками переговоров и составляется не менее, чем в двух экземплярах, по одному каждой стороне.

5. Принимаются все меры досудебного урегулирования, в частности, можно применить претензию.

6. Прежде всего, определяется, в какой форме необходимо обращаться за разрешением неурегулированного спора.

7. Если условия и порядок урегулирования спора не определены, то согласно действующему законодательству и нормам международного права, спор рассматривается по месту нахождения ответчика. Процедура хозяйственного судопроизводства (разрешение хозяйственных споров) регулируется ГПК РК.

8. Большое значение для успешного исхода дела имеет правовая тактика стороны в судебном процессе ( а) не следует волноваться и бояться судьи, вести себя сдержано, корректно, что называется с достоинством и одновременно уверенно и достаточно напористо, но без «хамства», у судьи должно сложиться мнение, что сторона, представляемая вами права, и будет отстаивать свои права всеми дозволенными мерами. б) в ходе процесса необходимо совершать активность-заявлять ходатайства, давать внятные пояснения, при цитировании НПА, обязательно ссылаться на их точное название и номера статей, требовать проведения экспертиз, при этом делать все заявления в исключительно письменной форме. в) не ходить по судам без опытного юриста, т.к. даже простое, с точки зрения юриспруденции дело легко проиграть).

Договорно-претензионная работа с участием ЮС.

Хозяйственные договоры.

1. хозяйственный договор, как основной вид сделки;

2. порядок заключения, изменения и расторжения хозяйственных договоров;

3. толкование условий договора;

4. форма договора.

Хозяйственный договор, как основной вид сделки.

В условиях рыночной экономики договорные отношения составляют фундаментальную основу как государственного, так и частного бизнеса, так как, только посредством закрепления различных договоров. реализуются коммерческие планы любого хозяйствующего субъекта.

В деловом обороте, наряду с понятием «договор», часто употребляются следующие термины: «сделка», «контракт», «протокол о коммерческом соглашении».

Сделка-действия граждан и юридического лица направленные на установление, изменение или прекращении гражданских прав и обязанностей. Они бывают односторонними (завещание, доверенность).

Договор-соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей.

Для совершения односторонней сделки достаточно выражения воли одной стороны, а для договора необходимо выражение согласованной воли двух или более сторон.

Протокол о намерениях-это т.н., предварительное соглашение, т.е. документ, в котором стороны выражают лишь намерение заключить договор.

Понятия «Контракт» ГК РК не содержит, хотя во внешнеэкономической деятельности контракт выступает синонимом договора и содержит все его отличительные признаки. В юридических и экономических словарях понятие «контракт» трактуется как документ, соглашение (чаще-письменное), со взаимными обязанностями для договорившихся сторон.

Соглашение-в юридических и экономических словарях трактуется, как договор, устанавливающий условия, взаимоотношения, права и обязанности сторон.

Однако, термин «договор» является наиболее оптимальным в деловом обороте и юридической практике.

Порядок заключения, изменения и расторжения хозяйственных договоров.

Договор обычно состоит из 4х частей:

преамбула (вводная часть),

предмет договора, права и обязанности-по поводу чего договор заключается,

дополнительные условия договора,

прочие условия (юр. адрес, количество составленных договоров и т.д.).

При заключении договора стороны соблюдают следующие правила:

1. Четкое представление сторон, чего они хотят получить в результате заключения договора, и во, что это обойдется.

2. Проект договора стороны готовят самостоятельно.

3. В тексте не допускаются двусмысленность и недомолвки.

4. Тщательно редактируются форс-мажорные обстоятельства, и предусматривается наиболее оптимальный вариант рассмотрения возможных споров по договору.

5. Убедиться в том, что договор будет подписывать лицо, имеющее на то полномочие (первый руководитель, уполномоченное его доверенностью лицо, либо лицо, представляемое учредительными документами).

В ГК РК обозначены следующие виды договоров:

1. Смешанный договор (ст. 381 ГК РК)-договор, в котором содержаться элементы различных договоров (договор аренды).

2. Возмездный и безвозмездный договоры (ст. 384 ГК РК).

3. Публичный договор (ст. 387 ГК РК)-договор заключенный коммерческой организацией и устанавливающий ее обязанности по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, которые такая организация, по характеру своей деятельности, должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратиться.

4. Договор присоединения (ст. 389 ГК РК)-им признается договор, условия которого определены одной из сторон в формулярах или иных стандартных формах и могут быть приняты другой стороной не иначе, как путем присоединения к предложенному договору в целом (страхование перевозимого груза, багажа).

5. Предварительный договор (ст. 390 ГК РК).

6. Договор в пользу третьего лица (ст. 391 ГК РК)-признается договор, в котором стороны, установившие, что должник обязан произвести исполнение не кредитору, а третьему лицу, указанному или не указанному в договоре и имеющему право требовать от должника исполнения обязательства в свою пользу.

Толкование условий договора

ст. 392 ГК РК, при толковании условий договора судом принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений. Буквальное значение условия договора в случае его неясности устанавливается путем сопоставления с другими условиями и смыслом договора в целом.

Виды толкования:

1. буквальное-позиции сторон изложены четко;

2. смысловое если какие-то позиции не конкретно или что-то упущено в тексте договора.

Форма договора.

Договор рекомендуется заключать в письменной форме. Предпочтительность письменной формы договора обуславливается тем, что она:

-позволяет конкретно выразить предмет договора, права и обязанности сторон.

-служит документальной гарантией, объективного решения споров по договорным обязательствам.

Методические указания по организации договорной работы с участие ЮС

Правила заключения хозяйственных договоров (критерии надежности договора).

Практические рекомендации по организации договорной работы (практика рассмотрения хозяйственных споров при заключении договора).

Важнейшие условия договора (форс-мажор, цена, расчеты между сторонами).

Критерии надежности договора:

1. договор должен выражать ваши интересы;

2. он должен соответствовать как по форме, так и по содержанию, действующему законодательству;

3. ваши интересы должны быть верно сформулированы и надежно защищены, а обязанности других сторон договора четко и жестко объяснены ее ответственностью.

Правила заключения хозяйственных договоров:

1. Необходимо четко представлять себе конечный результат.

2. Не доверять подготовку договора контрагенту.

3. Не допускать подписание договора без юриста.