Организация юридической службы в Республике Казахстан

4. Не допускать в тексте двусмысленности и недомолвок.

5. Подписываются все листы договора.

6. Цвет красителя вашей подписи должен отличаться от красителя текста договора.

7. Договор не подписывается, если в нем имеются открытые строки или графы.

8. Не передавать кому-либо незаполненные листы договора с подписью и проставленным оттиском печати.

Этапы договорной работы:

1. Ознакомление с партнером:

-необходимо начинать с проверки его учредительных документов, ознакомившись с ними в его офисе (это поможет раскрыть сущность партнера);

-необходимо ознакомиться с последним бухгалтерским отчетом, ежеквартально представляемым в налоговую инспекцию (это раскроет имущественную и финансовую состоятельность партнера);

-от степени уверенности в партнере во многом зависит выбор вида и схемы сделки (например, как производить оплату-по предоплате или ежемесячно, поквартально).

2. Юридическое оформление сделки:

-коммерческие операции оформляются письменными документами, гораздо надежнее-оформление сделки одним документом;

-при оформлении хозяйственных договоров типовые образцы необходимо обязательно дорабатывать, внося в них конкретные условия;

-не следует злоупотреблять отсылочными пунктами, а записывать все детально и подробно;

-включать в текст любые приемлемые положения, кроме условий ущемляющих правовой статус партнера, требующих отказа от его законных прав;

-внесение дополнений в договор возможно только по согласованию сторон, в той же форме, что и сам договор, иначе они считаются недействительными;

-при заключении договора важно обращать внимание на полномочие лица, подписывающего его;

-в тексте договора должна быть дата его заключения, так как он вступает в силу с момента его заключения;

-вступивший в силу договор может быть расторгнут как правило по согласованию сторон (согласование составляется в той же форме, что и сам договор).

3. Важнейшие условия договора

Форс-мажорные обстоятельства (ст. 359 ГК РК)

-в договоре определяется перечень форс-мажорных обстоятельств;

-определяются правовые последствия их наступления в виде освобождения от ответственности, за нарушение условий договора;

-согласовывается порядок документального подтверждения форс-мажорных обстоятельств в конкретном месте и в определенное время.

Цена-денежное выражение стоимости товара.

Виды цен:

а) твердая-при полной или частичной предоплате;

б) скользящая-может изменяться по согласованному между сторонами методу;

в) фиксированная-сама цена в договоре не указывается, но необходимо зафиксировать способ определения цены на который стороны будут ориентироваться в момент оплаты.

Кроме определения цены, в договоре, также определяется порядок оплаты за поставленную продукцию или оказанную услугу, штрафные санкции за несвоевременную и не полную оплату, при этом используются следующие способы платежа:

а) наличные,

б) предоплата,

в) платежи в кредит.

Формы расчетов.

а) банковские переводы;

в) документарный аккредетив;

г) документарная инкассо;

д) чистая инкассо;

е) чеки;

ё) векселя.

Все платежи на территории РК осуществляются в виде наличных и безналичных расчетов в тенге (п.3 ст.127 ГК РК).

Порядок предъявления и рассмотрения претензий и исков.

1. Понятие, содержание, структура, сроки и порядок предъявления и рассмотрения претензии;

2. Форма и содержание искового заявления; предъявление иска; подсудность; отзыв на исковое заявление, встречные иски.

Понятие, содержание, структура, сроки и порядок предъявления и рассмотрения претензии.

В настоящее время некоторые законодательные акты РК содержат требования, об обязательном порядке предъявления претензии до обращения в суд (ст. 706 ГК РК) (до предъявления иска к перевозчику, вытекающего из перевозки грузов, обязательно, предъявление ему претензии, в порядке, установленном законом. Ст.83 ЗРК «О железнодорожном транспорте»).

Претензия-представляет собой особый правовой документ, который отвечает определенным требованиям:

а) обращение к контрагенту так и должно быть озаглавлено «ПРЕТЕНЗИЯ». Она составляется в двух экземплярах-адресату и отправителю;

б) если претензионное требование имеет денежную оценку она должна включать в себя приведение расчетов ее исчисления;

в) в претензии отражаются основные доводы обстоятельства, являющиеся основанием для ее предъявления, доказательства заявления доводов и требований;

г) указывается адресат и отправитель претензии, почтовые платежи, реквизиты, перечень прилагаемых документов.

Сроки для предъявления и рассмотрения претензии устанавливаются законодательством.

Например: претензии, вытекшие из договора перевозки могут быть предъявлены в течении срока исковой давности, которые по договору перевозки груза, почты составляет 1 год. По договору перевозки пассажира, багажа-6мес. Претензия подлежит рассмотрению в месячный срок со дня ее получения. Претензия может быть удовлетворена, либо отклонена перевозчиком полностью, либо удовлетворена частично. О результатах рассмотрения претензии перевозчик уведомляет заявителя в письменной форме. Вместе с документами приложенными к претензии и ссылками на НПА, при ее частичном удовлетворении, либо отклонены.

Сроки предъявления претензии исчисляются в отношении:

-возмещения за утрату багажа, груза, грузо-багажа, по истечении 7 суток со дня окончания срока доставки;

-возмещение за недостачу, повреждение, порчу, просрочку, доставки груза, багажа, грузо-багажа-со дня выдачи;

-возврата провозных платежей, излишне уплаченных за перевозку груза, багажа, грузо-багажа-со дня выдачи;

-просрочки доставки багажа и грузо-багажа;

-взыскание штрафов, за не выполнение принятой заявки, на перевозку груза, по окончании срока установленного правилами перевозок, для исполнения заявки.

Претензии по перевозке грузов должны содержать следующую информацию:

а) дата, место, полное наименование получателя претензии (кому она адресована);

б) полное наименование грузополучателя, если он инициатор заявления претензии;

в) полное наименование грузоотправителя, если он инициатор претензии и ответственное, по договору поставки, лицо;

г) краткое описание заявленных к перевозчику требований;

д) описание происшедшего нарушения договорных обязательств перевозки или поставки;

е) описание неправомерных действий перевозчика, повлекших нарушение договора;

ё) требования грузополучателя, предъявляемые перевозчику о восстановлении нарушенного права;

ж) предполагаемый способ, удовлетворительных требований для восстановления нарушенного права грузополучателя или грузоотправителя и указание срока для виновной стороны, в течении которого, должно быть восстановлено нарушенное право.

Структура претензии:

а) преамбула;

б) основная часть;

в) заключительная часть.

Юридическая ответственность за нарушение договорных обязательств, правила расчета и взыскания убытков.

1. Понятие нарушения обязательства и основания наступления ответственности за его нарушение.

2. Понятие и формы гражданско-правовой ответственности.

3. Понятие, состав, расчет, правила взыскания убытков.

1. Понятие нарушения обязательства и основания наступления ответственности за его нарушение.

Под нарушением обязательства понимается его исполнение ненадлежащим образом.

При возникшей невозможности надлежащего исполнения должник обязан незамедлительно известить об этом кредитора (ст. 349 ГК).

Привлечение должника к ответственности за нарушение обязательства производится по требованию кредитора.

Основания ответственности за нарушение обязательства.

-должник отвечает за неисполнение и (или) ненадлежащее исполнение обязательства при наличии вины,

-если иное не предусмотрено законодательством или соответствующим законодательству договором,

-если не докажет, что ненадлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, т.е. чрезвычайного и непредотвратимого, при данных условиях обязательства (стихийные явления, военные действия). К таким обстоятельствам не относятся, в частности, отсутствие на рынке нужных для исполнения товаров и услуг,

-законом или договором могут быть предусмотрены и иные обстоятельства.

Заключенное заранее соглашение об устранении или ограничении ответственности за умышленное нарушение обязательства недействительно.

2. Понятие и формы гражданско-правовой ответственности.

Под гражданско-правовой ответственностью, понимается предусмотренное законом или договором имущественное взыскание или имущественное обременение, примененное к субъекту гражданского правоотношения, нарушившему возложенные на него обязанности и компенсирующие имущественные потери управомоченного лица, вызванные нарушением.

Действующее гражданское законодательство, предполагает различные формы гражданско-правовой ответственности:

а) возмещение убытка (п.4 ст.9 ГК);

б) уплата неустойки (ст. 293 ГК);

в) удовлетворение к стоимости заложенного имущества (ст. 299 ГК);

г) потеря задатка (ст.338 ГК);

д) возмещение морального вреда (ст. 951, 952 ГК);

е) др.

3. Понятие, состав, расчет, правила взыскания убытков.

Возмещение убытков является универсальной формой ответственности, т.к. применение этой ответственности вытекает из гражданского законодательства (п.4 ст.9 ГК РК), поэтому убытки в полном размере могут взыскиваться во всех случаях причинения имущественного вреда, за исключением случаев, когда иное прямо предусмотрено законом или договором.

Должник, нарушивший обязательство, обязан возместить кредитору вызванные нарушением убытки. Возмещение убытков в обязанностях, обеспеченных неустойкой, определяются правилами, представленными в ст. 351 ГК РК, а сущность возмещения убытков состоит в том, что лицу, чье право нарушено, выплачивается денежная компенсация понесенных или имущественных потерь, или предоставляется в замен иное равное материальное возмещение.

Под убытками подразумеваются расходы, которые произведены или должны быть произведены лицом, право которого нарушено, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а так же неполученные доходы, которое это лицо могло бы получить при обычных условиях оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).

Убытки исчисляются следующей формулой: У=РУ+УВ-СР, где СР-сбереженные расходы. При определении размера УВ учитываются меры, предпринятые предпринимателем для ее получения и сделанные с этой целью приготовления (п.4 ст.350 ГК РК).

Необходимость расходов, их размеры (реальный ущерб) должны быть подтверждены обоснованным расчетом, сметой, договором с третьим лицом и т.п.

Принятое до нарушения обязательства соглашение сторон об освобождении должника от возмещения убытков вызванных нарушением, недействительно, однако, стороны по взаимному согласию могут предусматривать взыскание только реального ущерба в имуществе.

При обращении в суд доказыванию подлежат следующие обстоятельства:

-размер причиненных убытков;

-кредитор доказывает свою добросовестность;

-наличие прямой причинной связи между правом и убытками;

-ответчик обязан доказать свою невиновность, кроме случаев предусиотренных законом;

-кредитор доказывает факт нарушения обязательства.

Возмещение убытков при неисполнении обязательства называются мораторными-они запрещают освободить должника от исполнения обязательства.

Возмещение убытков при неисполнении обязательства освобождают должника от исполнения обязательства в натуре-и называются-компенсаторными.

Соотношение убытков с иными формами ответственности ( с уплатой неустойки, возмещения морального вреда и ответственностью за неправомерное пользование чужими деньгами).

Соотношение убытков с формами неустойки.

Виды неустойки:

а) если убытки возмещаются в части, не покрытой неустойкой, то неустойка является зачетной (например: размер убытков 100000 тенге. договором предусмотрена неустойка 80000 тенге. В этом случае будет взыскана неустойка 80000тенге, а убытки составят 20000 тенге;

б) если взыскивается только неустойка, а убытки не взыскиваются, то такая неустойка называется исключительной (исключает взыскание убытков);

в) если убытки взыскиваются в полном объеме, сверх неустойки, то неустойка называется штрафной и носит карательную функцию;

г)если по выбору кредитора взыскиваются либо убытки, либо неустойка, то неустойка называется альтернативной.

Соотношение убытков с возмещением морального ущерба.

Моральный вред, причиненный нарушением обязательства возмещается сверх убытков (ст. 350 ГК). Сначала взыскиваются убытки, а затем моральный вред (ст. 352 ГК РК).

Соотношение убытков и ответственности за неправомерное пользование чужими деньгами (ст. 353 ГК РК)-за такие действия, в результате неисполнения денежного обязательства, либо просрочки в их уплате, либо их неосновательного получения или сбережения за счет другого лица, подлежат уплате неустойки, которая исчисляется из официальной ставки рефинансирования Нацбанка РК на день исполнения денежного обязательства или его соответствующей части (7%). Она носит зачетный характер (сначала взыскивается неустойка, а затем-убытки). Она взыскивается как пеня.

Задача. ТОО «Искра» заключило договор с леспромхозом о поставке пиломатиериалов. В соответствии с заключенным договором ТОО перечисляло леспромхозу полную стоимость заказа (100% предоплата), но в установленный срок пиломатериалы предоставлены не были. В связи с этим ТОО предъявило иск к леспромхозу о возвращении перечисленных денег, уплате неустойки и возмещения убытков, понесенных ТОО в результате уплаты своим контрагентам и неустойку за непоставку столярных изделий, которые ТОО должно было изготовить из неполученных пиломатериалов.

Подлежит ли удовлетворению требования ТОО к леспромхозу?

Изменится ли решение, если будет установлено, что заготовленные пиломатериалы уничтожило наводнение?

Рассчитать все требования предъявляемые «Искрой» к леспромхозу.

юридическая служба казахстан

Тема № 8. Порядок рассмотрения обращения граждан

1. Порядок рассмотрения обращения граждан регулируется в соответствии со ст.1 Указа Президента РК имеющего силу закона от 19.06.1995г. «О порядке рассмотрения обращений граждан».

Ст. 12 Конституции РК устанавливает, что в РК признаются и гарантируются права и свободы человека, они принадлежат каждому от рождения, признаются абсолютными и не отчуждаемыми, определяют содержание и применение законов и иных НПА. В соответствии со ст. 13 Конституции РК каждый вправе защищать свои права и свободы всеми, не противоречащими закону способами.

ст. 13 Указа Президента РК имеющего силу закона «О порядке рассмотрения обращений граждан» закрепляет право граждан на обращение, а именно в целях защиты своих прав и законных интересов, а также защиты законных интересов других физических и юридических лиц, общества или государства граждане вправе обратиться в организации и к их должностным лицам.

Основные виды обращения граждан:

Предложение-вид обращения цель которого обратить внимание на необходимость совершенствования работы тех или иных гос. органов, различных организаций, рекомендовать конкретные способы решения поставленных перед ними задач.

Заявление-официальное обращение граждан в организацию или к их руководителям и иным должностным лицам по средствам которого реализуются субъективные права, не связанные с нарушением их прав и законных интересов (напимер: по достижении пенсионного возраста можно обратиться в ГЦВП с заявлением о назначении пенсии).

Жалоба-обращение о нарушении прав, свобод и законных интересов граждан, о не выполнении решений принятых по обращениям не правомерных действий должностных лиц.

Отклик-вид обращения, по средствам которого граждане реализуют свое отношение к проводимой государством внутренней и внешней политике, а так же явлением и событием общественной значимости.

Запрос-обращение, выражающее потребность граждан в получении информации по интересующим вопросам личного или общественного характера.

Порядок подачи гражданами обращений, их регистрации, сроки рассмотрения.

Сроки рассмотрения обращений определяются ЗРК «Об административных процедурах».

Согласно ему определяют:

-порядок принятия и исполнения решений государственного органа и должностными лицами, при осуществлении государственных функций и должностных полномочий;

-процедуру организации работы государственного аппарата;

-процедуру рассмотрения обращений граждан по реализации их прав, защите их прав и интересов;

-основные начала процедур принятия решений в области экономики.

Под государственными органами понимают государственные учреждения, уполномоченные Конституцией, законами, иными НПА на осуществление от имени государства следующих функций:

-по изданию актов определяющих общеобязательные правила поведения;

-по управлению и регулированию социально значимых общественных отношений;

-по контролю над соблюдением установленных государством общеобязательных правил поведения.

Под компетенцией государственного органа понимают совокупность установленных полномочий государственного органа, определяющих предмет его деятельности.

Под полномочиями государственного органа понимают права и обязанности, определенные законами.

Под правами государственного органа понимают установленная законами возможность совершать определенные действия, требовать определенного поведения от другого лица.

Под обязанностями государственного органа понимают установленный законами круг действий, выполнение которого обязателен для госоргана.

Под задачами государственного органа понимают основные направления его деятельности.

Под функциями государственного органа понимают осуществление его деятельности в пределах полномочий установленных законами.

Под должностными лицами понимаются лица, постоянно, временно или по специфическому полномочию осуществляющие государственные функции (функции представителя власти) или выполняющие организационно-распределительные или административно-хозяйственные функции в госоргане.

Процедура и форма подачи обращения урегулированы ст. 5 Указа Президента, имеющего силу закона «О порядке рассмотрения обращений граждан»:

Обращения, поданные в установленном Указом порядке, подлежат обязательной регистрации и рассмотрению. Отказ в приеме обращения запрещается.

В обращении указываются ФИО, м/ж, данные о работе или учебе обратившегося, наименование организации или должностного лица (лиц), чьи действия подлежат обжалованию, мотивы обращения, свои требования. Обращение подписывается заявителем.

Обращения граждан могут быть индивидуальными или коллективными и вноситься в устной или письменной форме. Они могут подаваться лично, либо через уполномоченного на то представителя, законного представителя недееспособных или несовершеннолетних лиц.

Граждане вправе обратиться с предложениями, иными видами обращений на государственном, языке межнационального общения, родном языке, либо на любом другом, которым они владеют. Ответы даются на государственном или языке межнационального общения.

Обращения граждан рассматриваются и по ним принимаются решения в срок до одного месяца со дня поступления в орган, а если это не требует дополнительного изучения и проверки не позднее 15 дней. Если необходимо, проведение дополнительной проверки сроки могут быть продлены руководством соответствующего органа, но не более чем на месяц, о чем сообщается заявителю. Если обращения поступили в орган, в компетенцию которого не входит разрешение поставленных вопросов, то в срок не позднее 5 дней они направляются в соответствующие органы, компетентные их рассматривать с уведомлением об этом обратившемуся.

Ст. 10 УПисЗ «О порядке рассмотрения обращений граждан» закрепляет права граждан при рассмотрении обращений граждан, согласно которому гражданин, подавший обращение имеет право:

-лично излагать доводы лицу, проверявшему жалобу или заявление;

-представлять доказательные материалы;

-получить мотивированный ответ в устной или письменной форме о принятом решении;

-обжаловать решение в вышестоящую организацию или вышестоящему должностному лицу;

-обжаловать в установленном законом порядке решения и действия органа и должностных лиц, совершенные с нарушением закона.

Процедуры реализации прав граждан не должны допускать (п.2 ст.15 «О порядке рассмотрения обращений граждан»):

-обращение жалобы во вред лицу ее, подавшему или в интересах которого она подана,

-направления обращения должностным лицам (лицу), действие которых обжалуется в обращении,

-возможность разглашения без согласия граждан сведений об их частной жизни, личной и семейной тайне;

-установления данных о личности гражданина не относящихся к обращению.

В ходе рассмотрения дела (п.2 ст.16 «О порядке рассмотрения обращений граждан»):

-государственный орган или должностное лицо, устанавливает и исследует фактические обстоятельства дела, определяет нормы права, которыми следует руководствоваться при принятии решения, могут запросить необходимые для принятия решения документы;

-контроль за ходом рассмотрения обращения граждан направленных в подразделения госоргана, осуществляется руководством этих подразделений;

-обращения граждан считаются разрешенными, когда рассмотрены поставленные в них вопросы, приняты необходимые меры и даны ответы заявителям;

-если решение вопроса переносится на длительный срок, то обращение становится на дополнительный контроль до окончания исполнения;

-заявитель вправе подать повторное обращение по уже рассмотренному вопросу, если имеются новые доводы или вновь открывшиеся обстоятельства. Повторное обращение без вышеуказанного рассмотрению не подлежит, если по ним имеются исчерпывающие материалы проверок и заявителем давались ответы;

-решение о прекращении производства по обращениям граждан и снятия этих дел с контроля вправе принимать руководитель госоргана или его заместитель;

-основанием для снятия с контроля поступившего обращения, является документ установленной формы (служебная записка, справка), о результатах его рассмотрения с приложением материалов проверок или исчерпывающих ответов госорганов.

ст.17 УПисЗ «О порядке рассмотрения обращений граждан»:

Жалоба на действие или бездействие должностного лица, на решение госоргана подается вышестоящему должностному лицу или органу либо в суд не позднее 3х месяцев, когда гражданину стало известно о совершении действия или принятия решения должностным лицом или органом. При этом пропущенный для обжалования срок не является основанием для госоргана, должностного лица либо суда к отказу принятия жалобы. Причины пропуска срока выясняются при разрешении жалобы по существу и могут быть одним из оснований к отказу в удовлетворении жалобы.

Обращение иностранцев и лиц без гражданства рассматриваются в установленном законом порядке, если международными договорами, ратифицированными РК, не предусмотрены иные правила.

Первые руководители госоргана и их заместители обязаны проводить личный прием граждан не реже 1 раза в месяц, согласно графику приема, утвержденным руководством соответствующего госоргана.

Делопроизводство по обращениям граждан ведется отдельно от других видов делопроизводства, в установленном порядке. При этом персональную ответственность за организацию работы с обращениями граждан несут руководители органа.

Права и обязанности госоргана и их должностных лиц по рассмотрению обращений граждан (ст.11 УПисЗ «О порядке рассмотрения обращений граждан»):

Права:

-запрашивать и получать необходимую для рассмотрения обращений информацию;

-информировать население, трудовые коллективы и СМИ о состоянии работы с обращениями граждан;

-взыскивать с гражданина по решению суда расходы, понесенные в связи с проверкой сообщений содержащих заведомо ложные сведения.

Обязанности:

-принимать и рассматривать обращения граждан, относящиеся к их компетенции в установленные сроки и в установленном порядке;

-принимать заключения и выносить обоснованные решения;

-обеспечивать контроль над исполнением принятых решений;

-сообщать гражданам о принятых решениях, как правило, в письменной форме;

-пресекать преследования граждан и членов их семей в связи с подачей обращений;

-не разглашать сведения о личной жизни граждан без их согласия, или сведения, составляющие государственную или иную, охраняемую законом тайну;

-не направлять жалоб должностным лицам;

-анализировать и обобщать обращения граждан, содержащиеся в них критические замечания, изучать общественное мнение, для устранения причин, порождающих жалобы граждан, систематически проверять состояние работы по рассмотрению обращений граждан.

Тема 9. Коммерческая и служебная тайна

1. Понятие «коммерческая тайна» впервые нашла свое определение в ЗРК от 04.07.1992г. «О защите и поддержке частного предпринимательства».

Под коммерческой тайной понимается не являющееся государственными секретами сведения, связанные с приемом технологической информации, управлением финансами и другой деятельностью хозяйствующего субъекта, разглашение (передача, утечка) которых, может нанести ущерб ее интересам.

При этом состав и объем информации составляющий коммерческую тайну может определяться как законом, так и самим предпринимателями. На практике предприниматели обычно засекречивают данные о проведенных переговорах, заключенных сделках, контрагентах, новых технологиях, технологических секретах и т.п.

ГК РК в ст. 126 закрепляет 3 обязательных принципа, которые должны быть присущи информации, составляющей коммерческую или служебную тайну:

-информация должна иметь действительную или потенциальную коммерческую ценность;

-к такой информации нет свободного доступа на законных основаниях;

-обладатель информации принимает меры к охране ее конфиденциальности.

Сведения, не составляющие коммерческую тайну:

данные относящиеся к государственной статистической отчетности, итоги годовой предпринимательской деятельности, в т.ч. прибыли и убытки, суммы кредиторской и дебиторской задолжности, сумма уставного фонда, сведения о начислении з/п работникам, вознаграждения по контракту об авторском гонораре, дивидендах и другие, предусмотренные действующим законодательством.

Охрана коммерческой тайны заключается в запрете разглашения сведений, составляющих коммерческую тайну среди определенного или неопределенного круга лиц, в любой доступной для восприятия форме, а так же в запрете передачи сведений другому лицу.

Преимущества охраны коммерческой тайны:

Охрану можно осуществлять без формирующей, без поручения кому-либо охраны документа и с небольшими финансовыми издержками.

Охрана бессрочна до тех пор, пока кто-нибудь другой самостоятельно не раскроет тайну.

Недостатки охраны коммерческой тайны:

Она не защищается от открытия другими лицами.

Для предотвращения случаев разглашения тайны, необходимо постоянно принимать усилия по сохранению ее конфиденциальности. Для этого потребуется заключать соглашения со своими сотрудниками, контрагентами, принимать меры безопасности при доступе к информации и т.п.

п.2 ст.126 ГК РК устанавливает обязать лиц, незаконным образом получивших информацию, составляющую коммерческую тайну, а также служащих или контрагентов, действовавших вопреки трудовому или гажданско-правовому договору возместить ущерб, причиненный владельцу такой информации. В виде убытков но и моральный вред.

Субъекты ответственности:

-«промышленные шпионы» (физические и юридические лица);

-работники, состоящие в трудовых отношениях с обладателем коммерческой тайны;

-контрагенты (стороны по гражданско-правовым сделкам).

-органы государственной власти (налоговые, бюджетные, контролирующие организации).

Вид ответственности за разглашение коммерческой тайны:

-гражданско-правовая;

-материальная;

-дисциплинарная.

Коммерческая тайна, являясь объектом гражданского права может выступать предметом гражданско-правовых сделок. Лицо, обладающее не раскрытой информацией, может передать все или часть сведений, составляющих коммерческую тайну другому лицу по лицензионному договору или договору о возмездной передаче конфиденциальной информации.

Тема 10. Правовые основы предпринимательства

1. Предпринимательство-инициативная деятельность граждан и юридических лиц, независимо от формы собственности, направленная на получение чистого дохода путем удовлетворения спроса на товары (услуги), основанная на частной собственности, либо на праве хозяйственного ведения государственного предприятия. Предпринимательская деятельность осуществляется от имени, за риск и под имущественную ответственность предпринимателя (п.1 ст.10 ГК РК).

Государство гарантирует свободу предпринимательской деятельности и обеспечивает ее защиту и поддержку.

Осуществлять предпринимательскую деятельность можно с образованием юридического лица, либо в качестве индивидуального предпринимателя.

Среди юр.лиц существует множество видов и форм:

1. Хозяйственное товарищество-коммерческая организация с разделением на доли (вклады) учредительного уставного капитала. Оно может создаваться в форме:

-полного товарищество-товарищество, участники которого при недостаточности имущества полного товарищества несут солидарную ответственность по его обязанностям всем принадлежащим им имуществом.

-коммандитное товарищество-товарищество, которое наряду с одним или более участниками несущими дополнительную ответственность по обязательствам товарищества всем своим имуществом, также одного или более участников, ответственность которых ограничивается суммой внесенного им вклада в имущество товарищества(вкладчик) и который не принимает участие в осуществлении товарно-кредиторской деятельности.

-ТОО-товарищество, учрежденное одним или несколькими лицам, уставной капитал которого разделен на доли, определенных учредительными документами размеров. Участники ТОО не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества в пределах внесенных ими вкладов.

-ТДО-товарищество (дополнительной ответственности), участники которого отвечают по его обязательствам своими вкладами в уставный капитал, а при недостаточности этих сумм-дополнительно принадлежащим им имуществом в размере, кратном внесенным ими вкладам.

2. Акционерным обществом (ст. 85 ГК РК)-признается юридическое лицо, выпускающее акции с целью привлечения средств для осуществления своей деятельности.

АО может быть создано одним лицом или состоять из одного лица в случае приобретения одним акционером всех акций общества, если иное не предусмотрено законом.

Учредительные документы:

-учредительный договор,

-устав.

Учредительные документы АО должны содержать сведения, определенные ГК РК они подлежат нотариальному удостоверению.

Минимальный размер уставного капитала АО составляет 50000 МРП.

3. Хозяйственный кооператив-(ст. 96 ГК РК) добровольное объединение граждан на основе членства для совместной предпринимательской деятельности, основанной на их личном трудовом участии и объединением его членами имущественных вопросов.

Членов производственного кооператива должно быть не менее двух. Они несут по обязанностям к кооперативу субсидированную ответственность в размерах и порядке, определенных законодательством о ПК.

Учредительные документы-устав и учредительный договор.

Предпринимательство можно рассмотреть как процесс, состоящий из четырех четко выраженных стадий:

Поиск и оценка новой идеи.

Составление бизнес-плана.

Поиск необходимых ресурсов.

Управление созданным предприятием.

На первом этапе предпринимательства осуществляется выяснение факторов, которые вызвали потребность новой идеи к жизни, а так же оценку продолжительности периода, в течении которого, новый продукт будет пользоваться спросом, оценку актуальности и потенциальной ценности идеи, оценку рисков к прогнозу возможных доходов.

Второй этап-самый сложный. К нему относят: методологию, составление бизнес-плана, включающегося сегмент-рынка, его размер и основные характеристики, план маркетинга, план производства, финансовый план, финансовое обеспечение.

Третий этап-поиск необходимых ресурсов. Необходимо оценить свои потребности, а так же отрицательные последствия, связанные с недостаточным количеством ресурсов.

Четвертый этап-состоит из выработки определенного стиля руководства, создания организационной структуры, выявления ключевых факторов успеха, нахождение слабых мест и их преодоление с помощью созданной для этого системы контроля.

Любая законная деятельность, связана с типовыми фазами воспроизводимого цикла (производство-обмен-распределение-потребление). В связи с этим выделяют три вида предпринимательской деятельности:

Производственное предпринимательство-это деятельность, в условиях которой предприниматель осуществляет производство продукции, товаров, услуг. Для осуществления производства предприниматель использует следующие факторы производства: рабочую силу, производственные фонды, материалы, информацию.

Коммерческое предпринимательство-определенную роль здесь играет товарно-денежные, торгово-обменные операции в виде сделок по купле-продаже.

Финансовое предпринимательство-здесь предметом купли-продажи является специфический товар-деньги, валюта, ценные бумаги.

В соответствии со ст. 1 ЗРК от 31.01.2006 № 124-III "О частном предпринимательстве" оно рассматривается как -инициативная деятельность физических лиц, направленная на получение дохода, основанная на собственности самих физических лиц и осуществляемая от имени физических лиц, за их риск и под их имущественную ответственность.

Индивидуальное предпринимательство рассматривается как инициативная деятельность субъектов частного предпринимательства, направленная на получение дохода, основанная на собственности самих субъектов частного предпринимательства и осуществляемая от имени субъектов частного предпринимательства, за их риск и под их имущественную ответственность.

Субъектами частного предпринимательства являются физические и негосударственные юридические лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность.

Источниками регулирования ЧП в РК являются:

-Конституция РК (п.4. ст.25), провозглашающая право каждого гражданина на свободу предпринимательской деятельности;

-ГК РК

-ЗРК «Об ЧП»;

-др. НПА.

Виды ИП:

а) личное предпринимательство-осуществляется одним гражданином самостоятельно, на базе собственного имущества;

б) совместное предпринимательство-осуществляется группой граждан, на базе имущества, принадлежащего им на праве общей собственности.

Формы совместного предпринимательства:

-предпринимательство супругов, осуществляется на базе общей совокупной собственности супругов;

-семейное предпринимательство, осуществляется на базе общей совместной собственности крестьянского хозяйства, на приватизированное жилище;

-простое товарищество, при котором предпринимательская деятельность осуществляется на базе общей долевой собственности. Простое товарищество образуется на основе договора о совместной хозяйственной деятельности, согласно которому стороны обязуются совместно действовать для осуществления индивидуального предпринимательства.

Обязательной государственной регистрации подлежат ИП, которые:

используют труд наемных работников на постоянной основе;

имеют от предпринимательской деятельности совокупный годовой доход в размере превышающем необлагаемый налогом, размер совокупного годового дохода установленного для физических лиц.

Регистрация носит явочный характер и заключается в постановке на учет в качестве ИП в налоговом органе по месту жительства гражданина.

Для государственной регистрации ИП представляет в регистрационный орган следующие документы:

-заявление в установленной форме;

-документ о внесении сбора за государственный регистр (4МРП);

Вследствие регистрации ИП получает свидетельство о государственной регистрации в день представления документов.

2. Современные рыночные отношения практически в любой стране регулируются государственным законодательством.

Государственное регулирование экономики-представляет собой систему типовых норм законодательного, исполнительного и контролируемого характера, осуществляемых правомочными государственными учреждениями и общественными организациями, в целях стабилизации и приспособления существующей социально-экономической системы к изменяющимся условиям включающую комплекс разнообразных и взаимосвязанных экономических регулирующих. В условиях рыночной экономики ее государственное регулирование решает следующие задачи:

стимулирование экономического роста;

2. регулирование занятости населения;

3. поощрения прогрессивных сдвигов в отраслевой и региональной структуре поддержки экспорта.

Субъектами государственного регулирования являются носители, выразители и исполнители хозяйственных интересов.

Объектами государственного регулирования экономики являются сферы, отрасли, регионы а так же ситуации, являются и условия социально-экономической жизни страны, где возникли или могли возникнуть трудности, проблемы, которые необходимо разрешить.

В условиях рыночных отношений экономика регулируется экономическими (косвенными) и административными (прямыми) методами.

Экономические методы регулирования государства экономикой (предпринимательской деятельностью) выступает в двух видах:

-кредитно-денежная форма-она предполагает изменение в количестве находящихся в обращении денег и доступности кредитов. Государство противостоит инфляции, регулирует процентные ставки, а через них инвестиционный процесс производства к занятости;

-бюджетно-налоговая форма-предполагает программирование налогообложения и корректирует расходы, направленные стимуляцию национальной экономики в связи с безработицей и инфляцией.

Административные методы: базируются на силе государства и не связаны с мерами финансового стимулирования материальной заинтересованности. Они определяют не экономические условия оборота капитала, а только внешние возможности его функционирования.

Тема 11. Государственная регистрация и лицензирование юридических лиц.

1. Государственная регистрация юридических лиц включает в себя проверку соответствия учредительных документов, созданных юридических лиц законодательным актам РК, выдачу им свидетельства о государственной регистрации с присвоением регистрационного номера, занесения сведений о юридическом лице в единый государственный реестр.

Цели государственной регистрации ЮЛ:

удостоверение факта создания, реорганизации и прекращения юридического лица.

учет созданных реорганизованных и прекративших свою деятельность ЮЛ на территории РК и соответствия их учредительных документов законам РК.

ведение единого госреестра юридических лиц и реестра филиалов и представительств.

реализация информации о юридических лицах, их филиалах и представительствах заинтересованным лицам на договорных условиях.

Государственной регистрации подлежат все юридические лица, создаваемые на территории РК, не зависимо от целей их создания, рода и характера деятельности, состава участников; филиалы и представительства юридических лиц, расположенные на территории РК подлежат учетной регистрации без приобретения ими прав юридического лица.

Государственную регистрацию юридических лиц осуществляют органы юстиции.

Порядок государственной регистрации:

Для регистрации юридических лиц в органы юстиции подается заявление:

по форме установленной Минюстом;

к заявлению прилагаются учредительные документы составленные на государственном и русском языках в трех экземплярах;

квитанция об оплате государственной регистрации;

справка о месте нахождения.

Затем органом выдается юридическому лицу три основных документа:

-свидетельство о государственной регистрации;

-статкарточка;

-свидетельство налогоплательщика.

1. Орган юстиции на основании представленных документов, путем внесения в государственный реестр, регистрирует юридическое лицо.

Государственной регистрации субъект малого предпринимательства производится не позднее 3 рабочих дней со дня подачи заявления. Все остальные-в течении 10 рабочих дней.

2. В течении 1 рабочего дня со дня регистрации орган юстиции направляет извещение в органы статистики.

3. Органы статистики, на основании извещения, в течении 2 рабочих дней присваивают юридическому лицу, филиалам и представительствам унифицированные идентификационные и др. системно-учетные коды. Включают сведения о них в государственный статистический реестр. Оформляют статистическую карту и в течении одного рабочего дня со дня постановки на учет направляют в орган юстиции для выдачи заявителю.

4. Органы статистики в течении одного рабочего со дня присвоения кодов направляют в налоговый орган извещение для осуществления государственной регистрации.

5. Налоговый орган в течении 2 рабочих дней со дня получения извещения органа статистики, регистрируют ЮЛ, с присвоением ему РНН. Свидетельство налогоплательщика в течении 1 рабочего дня направляется в орган юстиции для выдачи его заявителю.

2. Отношения, связанные с государственным лицензированием деятельности или определенных действий, подлежащих лицензированию.

Под лицензией понимается выдаваемое компетентным государственным органом разрешением гражданину или ЮЛ, заниматься определенным видом деятельности или совершать определенные действия. Лицензии являются неотчуждаемыми, их нельзя предавать другим лицам.

Лицензиат-это заявитель;

Лицензиар-государственный орган выдающий лицензию.

Перечень лицензиаров:

Аэрокосмический комитет Мин. транспорта и коммуникаций.

Комитет транспортного контроля.

Комитет по атомной энергетике Министерства энергетики и минеральных ресурсов.

Министерство энергетики и минеральных ресурсов.

МВД.

Министерство здравоохранения.

Комитет геологии и охраны недр Министерства энергетики и минеральных ресурсов.

Агентство РК по защите государственных секретов.

Агентство по управлению земельными ресурсами.

Комитет по стандарту, метрологии и сертификации Министерства индустрии и торговли.

Агентство таможенного контроля.

Министерство образования и науки РК.

Нацбанк РК.

КНБ РК.

Министерство сельского хозяйства РК.

Акиматы областей, гг.Астаны и Алматы.

Министерство финансов РК.

Агенство по ЧС.

Агентство по туризму и спорту РК.

Комитет гражданской авиации Министерства транспорта и коммуникаций.

Министерство юстиции.

Виды лицензий:

а) по субъектам:

-выдаваемые гражданам и юридическим лицам РК,

-выдаваемые иностранным юридическим лицам, иностранным гражданам, лицам без гражданства и международным организациям;

б) по объему деятельности:

-генеральные-лицензии на занятие определенным видом деятельности, выдаются без ограничения срока;

-разовые-выдаются на совершение определенной хозяйственной операции в пределах разрешенного объема, веса или количества (в натуральном или денежном выражении);

-операционные-выдаются на совершение определенной операции в банковской деятельности и операции с использованием валютной деятельности;

в) по территории сферы действия:

-действия ограничиваются определенной территорией РК;

-действия, которые распространяются на всю территорию РК;

-действия, которые распространяются за пределы территории РК.

Формы лицензирования устанавливаются Правительством РК.

Виды деятельности, подлежащие обязательному лицензированию РК:

деятельность, связанная с объектами повышенной опасности и имеющих особо важное государственное значение (поиск и спасение, горноспас., газоспас., туристическая деятельность, деятельность по наркотическим средствам, судебно-экспертная деятельность, изготовление лечебных препаратов, переработка сырья).

лицензионная деятельность, связанная с обслуживанием граждан и юридических лиц (деятельность учебных заведений, дающих среднее, средне-специальное и высшее образование с правом выдачи дипломов. заниятия медицинской , врачебной, ветеринарной деятельностью, адвокатской деятельностью, нотариальной деятельностью, оказание платных юридических услуг, не связанных с адвокатской деятельностью)

Постановлением Правительства РК от 24.01.2002г. №100 «Об утверждении ставок лицензионного сбора, за право занятия отдельными видами деятельности»:

-образовательная деятельность 10 МРП;

-адвокатская деятельность, оказание юридических услуг 6 МРП;

-лицензирование деятельности связанной с концентрацией финансовых ресурсов (аудит, профессиональная деятельность на рынке ценных бумаг, деятельность по привлечению пенсионных взносов, а также деятельность по осуществлению пенсионных выплат);

-лицензирование операций связанных с использованием валютных ценностей.

Условия и порядок выдачи лицензии:

лицензии выдаются субъекту, квалификационный уровень которого соответствует предъявляемым требованиям для данного вида деятельности.

документы, необходимые для получения лицензии (заявление установленного образца, документы, подтверждающие соответствие лицензиата квалификационным требованиям, документ, подтверждающий внесение сбора за занятие определенными видами деятельности).

лицензии выдаются не позднее месячного срока, а для субъектов малого предпринимательства не позднее 10 дней со дня подачи документов.

отказ в выдаче лицензии обжалуется в месячный срок в судебном порядке.

Особенности правового положения субъектов частного предпринимательства.

Понятие целей и методы составления бизнес-плана.

Характеристика структуры бизнес-плана.

Статья 6. ЗРК «Об ЧП» определяет субъекты частного предпринимательства

1. Юридическое лицо, являющееся субъектом частного предпринимательства, может быть создано только в организационно-правовой форме, предусмотренной гражданским законодательством Республики Казахстан.

2. Субъекты частного предпринимательства могут быть отнесены к:

субъектам малого предпринимательства;

субъектам среднего предпринимательства;

субъектам крупного предпринимательства.

3. Субъектами малого предпринимательства являются индивидуальные предприниматели без образования юридического лица со среднегодовой численностью работников не более пятидесяти человек и юридические лица, осуществляющие частное предпринимательство, со среднегодовой численностью работников не более пятидесяти человек и среднегодовой стоимостью активов за год не свыше шестидесятитысячекратного месячного расчетного показателя, установленного законом о республиканском бюджете на соответствующий финансовый год.

4. Субъектами малого предпринимательства не могут быть признаны индивидуальные предприниматели и юридические лица, осуществляющие:

деятельность, связанную с оборотом наркотических средств, психотропных веществ и прекурсоров;

производство и (или) оптовую реализацию подакцизной продукции;

деятельность по хранению зерна на хлебоприемных пунктах;

проведение лотереи;

деятельность в сфере игорного и шоу-бизнеса;

деятельность в области сертификации, метрологии и управления качеством;

деятельность по добыче, переработке и реализации нефти, нефтепродуктов, газа, электрической и тепловой энергии;

деятельность, связанную с оборотом радиоактивных материалов;

банковскую деятельность (либо отдельные виды банковских операций) и деятельность на страховом рынке (кроме деятельности страхового агента);

аудиторскую деятельность;

профессиональную деятельность на рынке ценных бумаг.

5. Среднегодовая численность работников субъектов малого предпринимательства определяется с учетом всех работников, включая работников филиалов, представительств и других обособленных подразделений данного субъекта.

6. В случае превышения одного из условий, установленных пунктом 3 настоящей статьи, на субъекты малого предпринимательства не распространяются льготы, предусмотренные для субъектов малого предпринимательства законодательством Республики Казахстан.

7. Субъектами среднего предпринимательства являются индивидуальные предприниматели без образования юридического лица со среднегодовой численностью работников свыше пятидесяти человек и юридические лица, осуществляющие частное предпринимательство, со среднегодовой численностью работников свыше пятидесяти, но не более двухсот пятидесяти человек и среднегодовой стоимостью активов за год не свыше трехсотдвадцатипятитысячекратного месячного расчетного показателя, установленного законом о республиканском бюджете на соответствующий финансовый год.

8. Субъектами крупного предпринимательства являются юридические лица, осуществляющие частное предпринимательство, со среднегодовой численностью работников более двухсот пятидесяти человек или общей стоимостью активов за год свыше трехсотдвадцатипятитысячекратного месячного расчетного показателя, установленного законом о республиканском бюджете на соответствующий финансовый год.

Осуществление хозяйственной деятельности частного предпринимательства:

1. Частный предприниматель может осуществлять любые виды хозяйственной деятельности, если они не запрещены законом.

2. ЧП самостоятельно реализует приобретенные и произведенные товары и услуги.

3. Органам государственной власти и управления запрещается давать указания ЧП о поставке определенных товаров, устанавливать ограничения по вводу или выводу товаров внутри РК, устанавливать цены на реализацию товаров и услуг, за исключением случаев, предусмотренных законодательством.

Обязанности предпринимателя при осуществлении предпринимательской деятельности.

Заключать, в соответствии с ТЗ индивидуальный трудовой и коллективный договоры.

не препятствовать объединению наемных работников в профсоюзы .

осуществлять оплату труда своих работников не ниже минимальных размеров, установленных законом.

осуществлять меры по обеспечению экологической безопасности, охраны труда, технической безопасности, производственной гигиены и санитарии.

своевременно и в полном объеме платить налоги, выполнять другие финансовые обязательства перед государством.

получать лицензии на деятельность в сферах подлежащих лицензированию.

соблюдать иные требования, предусмотренные законом.

Защита и гарантии индивидуальной предпринимательской деятельности ИПД:

Государственные органы не вправе вмешиваться в деятельность индивидуального предпринимательства, кроме случаев, установленных законодательством. Текущая проверка ИПД уполномоченными на то государственными органами, осуществляющими контрольные и надзорные функции, могут проводиться не чаще одного раза в год. Кроме проверки своевременности выплат з/п, пенсии, пособий, соблюдения порядка перечисления обязательных платежей, предусмотренных ЗРК «О пенсионном обеспечении». При этом результаты проверки должны подтвердиться составлением двустороннего акта, в котором содержится перечень замечаний, необходимые меры и сроки их устранения.

Гсорганы обязаны предоставить ИП по их запросам разъяснения действующего законодательства, консультационную и иную информацию, связанную с их предпринимательством.

В случае нарушения прав и законных интересов ИП (при регистрации, при выдаче лицензии) он вправе обжаловать действия соответствующего органа и (или) должностного лица в суде, по месту нахождения организации или должностного лица, либо по месту осуществления своей предпринимательской деятельности.

ИП имеет право пользоваться различными системами социального обеспечения, а так же социальной и медицинского страхования. При этом ИПД зачитывается в стаж работы для назначения пенсии, при условии уплаты платежей, в соответствии с пенсионным законодательством.

Основной целью разработки бизнес-плана является планирование хозяйственной деятельности фирмы на ближайшие и отдаленные периоды, в соответствии с потребностями рынка и возможностями получения необходимых ресурсов.