1.1 Понятие сделок, виды сделок, возникающие в общественной жизни

сделка нотариальное удостоверение

Сделки в экономической и социальной сфере предопределяется их сущностью, зависящей от воли заявителя и особыми правовыми свойствами. Гражданское право регламентирует товарно-денежные и иные правовые отношения. Участники, вступающие в правовые отношения выступают самостоятельными и независимыми друг от друга, способными отвечать за свои действия. Главным юридическим средством установления и определения содержания правовых связей между вышеуказанными субъектами являются сделки. Сделки - то правовое средство, при помощи которого социально и экономически равноправные и самостоятельные субъекты устанавливают свои права и обязанности, определяя тем самым юридические границы своих взаимоотношений.

Сделками признаются действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей (ГК РФ ст.153).

Сделки характеризуют следующими признаками [1]:

а) сделка - действия людей, это всегда волевой акт;

б) это правомерные действия;

в) сделка специально направлена на возникновение, прекращение или изменение гражданских правоотношений;

г) сделка порождает гражданские отношения, так как именно гражданским законом определяются правовые последствия, наступающие в результате совершения сделок.

В зависимости от числа участвующих в сделке сторон, сделки могут быть двух- или многосторонними (договоры) и односторонними.

Односторонней считается сделка, для совершения которой в соответствии с законом, иными правовыми актами или соглашением сторон необходимо и достаточно выражения воли одной стороны (п.2 ст. 154 ГК РФ). К односторонней сделке относится составления завещания, принятия наследства, объявления конкурса. Выполнение этих правомерных действий не требует согласия других лиц, эти действия совершаются одним лицом. Односторонняя сделка, как все сделки приводит к возникновению, изменению или прекращению прав и обязанностей. Права по односторонней сделке возникают как у лица, совершающего сделку, так и могут возникнуть у третьих лиц, к интересу которых сделка совершена. Возникновение обязанности у третьего лица вследствие действий только одного субъекта противоречило бы общим установлениям права, поскольку право лица на действия других лиц может возникнуть либо на эквивалентно-возмездной основе, либо с согласия другого лица. В связи с этим законом установлено, что обязанным по односторонней сделке является лицо, совершившее сделку. Односторонняя сделка может породить юридические обязанности для других лиц, не участвующих в данной сделке, только в случаях, установленных законом или соглашением с этими лицами (ст.155 ГК РФ).

Особую роль в социально-экономической жизни общества играют двусторонние (многосторонние) сделки - договоры.

Примером многосторонней сделки может служить договор простого товарищества (договор о совместной деятельности), по которому несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать для извлечения прибыли или достижения иной цели, не противоречащей закону (ст. 1041 ГК). Каждое из нескольких лиц (товарищей) в такой сделке считается ее стороной [2].

Для заключения договора необходимо выражение согласованной воли двух сторон (двусторонняя сделка) либо трех или более сторон (многосторонняя сделка) (п.3 ст. 154 ГК РФ). Согласование воли сторон выражается и фиксируется в договоре. Поэтому договоры являются средством саморегулирования правовой системы, они выражают желание граждан и организаций, заключающих сделку и действующих в рамках закона. Договоры классифицируются навозмездные и безвозмездные.

Возмездным признается договор, по которому сторона должна получить плату или иное встречное предоставление за использование своих обязанностей по договору (ст.423 ГК РФ). Так по договору купли-продажи продавец обязан передать вещь в собственность покупателя и в праве за это требовать, чтобы покупатель оплатил стоимость вещи. Покупатель в свою очередь обязан уплатить продавцу оговоренную сумму и вправе требовать передачи вещи в собственность. По общему правилу любой заключаемый договор является возмездным, если иное не вытекает из закона, иных правовых актов, существа и содержания договора. Даже если договором оплата не предусмотрена, то при отсутствии указаний закона на безвозмездность договора лицо вправе требовать плату за исполнение своих обязанностей. Размер платы - цена устанавливается соглашением сторон. Если цена не установлена договором, то оплата по возмездному договору должна быть произведена по цене, обычно взимаемой за аналогичные товары, работы, услуги при сравнимых обстоятельствах (ст.424 ГК РФ).

Если сторона, заключающая договор обязуется исполнить свои обязанности без встречного предоставления, имеющего имущественный характер, то такой договор является безвозмездным.

Заключение договора между субъектами, осуществляющими производственно-хозяйственную деятельность, позволяет устанавливать пропорциональность между предоставлением услуг, товара и оплатой за тот или иной вид работ в условиях рыночного производства, ибо договоры позволяют учесть реальные потребности и интересы членов общества.

В зависимости от момента, когда возникают сделки, они бывают реальными и консенсуальными. Консенсуальными признаются все сделки для совершения, которых достаточно достижения соглашения о совершении сделки. К консенсуальным сделкам относится договор купли - продажи. Он считается заключенным в момент достижения соглашения между продавцом и покупателем. Передача вещи, уплата денег, иные действия совершаются во исполнение уже заключенной сделки.

Есть сделки, совершаемые только при условии передачи вещи одним из участников, например: дарение, заем, хранение. Эти сделки являются реальными. Права и обязанности не могут возникнуть до момента передачи вещи [1]. Таким образом, реальная сделка - сделка, при которой для возникновения прав и обязанностей, помимо соглашения сторон, необходим еще один юридический факт - передача одним субъектом другому денег или иных вещей либо совершение определённого действия (например, передача имущества при заключении договора ренты).

По значению основания сделки для ее действительности различают каузальные и абстрактные сделки.

Каузальная сделка - сделка, исполнение которой настолько связано с её основанием, что действительность такой сделки ставится в зависимость от его наличия. Исполнение сделки должно соответствовать той правовой цели, ради которой она совершается. Итак, при заключении договора купля-продажа возможность продавца реализовать требование по оплате находится в жесткой зависимости от выполнения им своего обязательства по передаче имущества.

Если доказано, что в сделке совершена без основания, то она должна быть признана недействительной. Например, заемщик вправе оспаривать договор займа по его безденежности, доказывая, что деньги или вещи в действительности не получены им от займодавца или получены в меньшем количестве, чем указано в договоре. Заемщик оспаривает основание сделки, доказывает, что он не получал деньги утверждает, что основание сделки изначально отсутствовало полностью или в соответствующей части, поэтому сделка не была совершена вообще или в какой-то ее части.

Большинство заключаемых сделок носит каузальный характер.

Основание сделки является юридически безразличным. Этим объясняется запрет оспаривать основание абстрактной сделки при соблюдении при ее совершении определенных требований [2].

Абстрактная сделка - сделка, действительность которой не зависит от её основания. К абстрактным сделкам относятся: вексель, банковская гарантия, коносамент - обязательства, отказ от исполнения которых со ссылкой на отсутствие их основания либо недействительность не допускается. Эта сделка не может быть оспорена по основанию. Действительность абстрактных сделок, недопустимость оспаривания их основания возможны лишь при обязательном отражении их абстрактного характера и установлении соответствующего запрета в законе.

Заключаемые сделки бывают бессрочными и срочными.

Срочная сделка предполагает, что в ней определён один из двух или оба следующих момента: начало исполнения сделки и прекращение исполнения сделки.

Срок, который стороны определили как момент возникновения прав и обязанностей по сделке, называется отлагательным. К примеру, стороны, заключающие сделку, договорились, что права и обязанности по сделке купли-продажи возникают с момента поступления денег на расчетный счет продавца и передачи продавцом товара покупателю в течение пяти дней с момента его оплаты.

Если сделка вступает в силу немедленно, а стороны обусловили срок, когда сделка должна прекратиться, такой срок называется отменительным. К примеру, стороны в сделке договорились, что аренда имущества должна быть прекращена до 10 августа.

В договоре может фиксироваться отлагательный и отменительный срок. Например, в договоре аренды здания школы на летний период, заключенный в феврале, аренда начинает действовать с 1 июня и прекратится 31 августа. В этом договоре 1 июня - отлагательный срок, а 31 августа - отменительный [1].

Сделки также бывают срочные сделки и сделки, совершённые под условием.

Не следует путать срочные сделки и сделки, совершённые под условием. При заключении срочных сделок наступление срока неизбежно и обязательно должно произойти, в то время как наступление обстоятельства, от которого зависит совершение условной сделки, носит вероятностный характер.

Бессрочная сделка - сделка, которая не предусматривает срок исполнения и не содержит условий, позволяющих определить этот срок. Эта сделка должна быть исполнена в разумный срок после её заключения. Разумность определяется из существа конкретной сделки.

В случае неисполнения в разумный срок, а также когда срок исполнения определен моментом востребования, должник обязан исполнить сделку в семидневный срок со дня предъявления кредитором требования о её исполнении, если только обязанность исполнения в другой срок не вытекает из закона, обычаев делового оборота, существа обязательства или условий договора.

Условные сделки - сделки, когда возникновения прав и обязанностей по сделке приурочено к наступлению события, относительно которого неизвестно, наступит оно или нет. Как и сроки условия бывают отлагательные, если возникновение прав и обязанностей зависит от наступления какого-либо события, и отменительные, если прекращение сделки поставлено в зависимость от наступления условия.

Сделка считается совершенной под отлагательным условием, если стороны поставили возникновение прав и обязанностей в зависимость от обстоятельства, относительно которого неизвестно, наступит оно или не наступит (п.1 ст.157 ГК РФ).

Сделка считается совершенной под отменительным условием, если стороны поставили прекращение прав и обязанностей в зависимость от обстоятельства, относительно которого неизвестно, наступит оно или не наступит (п. 2 ст.157 ГК РФ).

События, которые могут выступать в качестве условий, должны удовлетворять критериям вероятности, т. е. должно быть неизвестно, наступит оно или нет. Нельзя в качестве условия использовать события, которые неизбежны, так например срок, дату, достижение определенного возраста. Наступление события может быть связано с действием людей.

Согласно пункту3 статьи 157 гражданского кодекса:

Если наступлению условия недобросовестно содействовала сторона, которой наступление условия выгодно, то условие признается не наступившим.

Следует подчеркнуть, что сама возможность влияния на наступление или предотвращение события не повлечет описанных выше последствий, если влияние осуществлялось правомерными добросовестными действиями. Например, гражданин заключил договор купли продажи жилого дома, по которому он становился собственником дома при условии, что в течение трех месяцев продавец сумеет найти работу в другом городе. В этом случае не добросовестности в действиях покупателя нет, а его заинтересованность на наступления события не влияет. Поэтому событие, считается наступившим без каких- либо ограничений.

Существуют также фидуциарные сделки - сделка, основанная на особых, лично-доверительных отношениях сторон. Если доверительные отношения утратили свою силу, то любая из сторон в одностороннем порядке может отказаться от исполнения сделки. К ним относятся, например, договоры пожизненного содержания с иждивением, поручения, доверительного управления имуществом.

1.2 Условия действительности, необходимые для совершения сделки

Совершение сделок - важнейший юридический способ осуществления субъективных гражданских прав. Совершая сделки, субъекты распоряжаются социально-экономическими благами, принадлежащими им, и приобретают блага, принадлежащие другим.

Само понятие сделка сочетает в себе четыре элемента. Это сами лица, участвующие в сделке. Во-вторых, это субъективная сторона (воля и волеизъявление). В-третьих - это форма, и наконец - это содержание [1].

Несоблюдение хотя бы одного элемента сделки приводит ее к недействительности.

Итак, основными условиями действительности сделки являются:

1) Совершение сделки лицом, обладающим достаточной дееспособностью.

2) Волеизъявление лица должно соответствовать его действительной воле.

3) Форма сделки соответствует форме, предусмотренной законом.

4) Содержание сделки не должно противоречить закону, т.е. речь идет о законности содержания сделки.

Субъектами сделки являются субъекты гражданского права. Сделку могу совершать только дееспособные физические и юридические лица, адекватно мыслящие и реально оценивающие возможность совершения той или иной сделки. Самостоятельное совершение сделок является одним из основных элементов гражданской дееспособности, отношение к совершению сделок позволяет говорить о различии в дееспособности малолетних и несовершеннолетних.

Дееспособность юридического лица характеризуется его деятельностью, зафиксированной учредительными документами юридического лица. Органа юридического лица, должен быть наделен полномочиями позволяющими совершать сделки от имени юридического лица. Отдельные виды сделок юридические лица могут совершать при наличии специального разрешения (лицензии).

Чтобы сделке придать действительность воля и волеизъявление должны быть едины[1]. Важным условием для действительности сделки является отсутствие обмана заблуждения других факторов, которые могли бы исказить представления лица о существе сделки. Не должно влиять на действительность сделки угроза и насилие, сделка не может быть заключена под влиянием лиц, имеющих свою выгоду. Сделка считается действительной, если она признает волю и волеизъявление лица, совершающего сделку. Порок воли также является основанием для признания сделки недействительной.

Сделка порождает права и обязанности только в том случае, если соблюдена ее

форма, которая предписана законом.

Согласно ГК пункт 1 статья 158: сделки совершаются устно или в письменной форме (простой или нотариальной)

Сделка, которая может быть совершена устно, считается совершенной и в том случае, когда из поведения лица явствует его воля совершить сделку (п.2 ст. 158 ГК РФ).

Сделка, которая может быть совершена устно, считается совершенной и при отсутствии словесного выражения воли, если она совершается путем конклюдентных действий, т.е., когда из поведения лица (или лиц) явствует воля совершить сделку (например, лицо опускает деньги или жетон в автомат для приобретения вещи и т.п.) [2].

Молчание признается выражением воли совершить сделку в случаях, предусмотренных законом или соглашением сторон (п.3ст. 158 ГК РФ).

Согласно статье 159 гражданского кодекса устно могут совершаться любые сделки, если:

а) законом или соглашением сторон для них не установлена письменная форма (п.1ст. 159 ГК РФ);

б) они исполняются при самом их совершении (исключение составляют сделки, требующие нотариальной формы, а также сделки, для которых несоблюдение простой письменной формы влечет их не действительность (п.2ст. 159 ГК РФ);

в) сделки во исполнение договора, заключенного в письменной форме, могут по соглашению сторон совершаться устно, если это не противоречит закону, иным правовым актам и договору (п.3 ст. 159 ГК РФ).

Все остальные сделки должны совершаться в письменной форме.

Согласно статье 160ГК: сделка в письменной форме должна быть совершена путем составления документа, выражающего ее содержание и подписанного лицом или лицами, совершающими сделку, или должным образом уполномоченными ими лицами.

Письменная форма бывает простой и нотариальной. Наиболее распространенной является простая письменная форма сделки. Сделки, совершаемые в простой письменной форме:

1. Должны совершаться в простой письменной форме, за исключением сделок, требующих нотариального удостоверения (п. 1 ст.161 КГ РФ). К этой форме сделки относят:

1) сделки юридических лиц между собой и с гражданами. В таких сделках предусматривается участие любых юридических лиц: государственных, муниципальных, а также частных организаций.

В п. 1 ст. 161 ГК говорится о сделках между юридическими лицами, между собой и с гражданами. Действие этого пункта распространяется на сделки, в которых участвуют не менее двух сторон. Но под действие этого пункта подпадают и односторонние сделки, создающие обязанности лишь у лица, совершающего сделку, например составление и выдача доверенности и т.д.

Совершение сделки подразумевает изъявление воли участника сделки, которая указывается путем составления договора. В договоре фиксируется суть сделки, указываются права участников сделки, и обязанности которые они несут при заключении сделки. Договор составляется в нескольких экземплярах, так чтобы у каждого участника он был на руках.

Согласно статье 434 ГК РФ:

1.Договор может быть заключен в любой форме, предусмотренной для заключения сделок, если законом для договоров данного вида не установлена определенная форма.

Если стороны договорились заключить договор в определенной форме, он считается заключенным после придания ему условной формы, хотя бы законом для договоров данного вида такая форма не требовалась.

2.Договор в письменной форме может быть заключен путем составления одного документа, подписанного сторонами. А также путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной и иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору.

В качестве подтверждения может выступать оригинал направленного сообщения, специальное кодовое имя, известное ограниченному кругу лиц, включая сторону договора, и т.п. Например, для заключения договора по факсимильной связи одной стороне следует направить подписанный ею письменный документ другой стороне. Втора сторона подписывает сообщение и отправляет его обратно первой стороне. Таким образом, первая сторона имеет оригинал, подписанный ею, и факсимильное воспроизведение текста документа, подписанного второй стороной. Другая сторона имеет документ, полученный по факсимильной связи, на котором поставлена подпись уполномоченного лица со второй стороны. Если возникает спор между сторонами, то у каждой стороны имеется документ, отражающий содержание договора, а подлинные подписи подтверждают факт направления документа каждой стороны [1].

Кроме того можно получить дополнительное подтверждение о получении сообщения и сведения о номере получателя.

3.Письменная форма договора считается соблюденной, если письменное предложение заключить договор принято в порядке, предусмотренном пунктом 3 статьи 438 ГК. Например, когда одна сторона направляет документ другой, а та не направляя ни каких документов, приступила к исполнению, например отгрузка товара, выполнение работ, уплата денег. В этом случае письменная форма договора будет считаться соблюденной в силу прямого указания.

Законом, иными правовыми актами и соглашением сторон могут устанавливаться дополнительные требования, которым должна соответствовать форма сделки (совершение на бланке определенной формы, бумага с водяными знаками либо иными способами защиты). Кроме того, такие требования могут быть связаны с дополнительным подтверждением полномочий лица на совершение сделки путем удостоверения его подписи печатью организации либо скрепления печатью какой-либо третьей стороны документа. Предусматриваются и случаи факсимильного воспроизведения подписи с помощью средств копирования, электронно-цифровой подписи либо иного аналога собственноручной подписи (п.1 и 2 ст.160ГК РФ). Если такие последствия не предусмотрены, применяются последствия несоблюдения простой письменной формы сделки (ст.160 ГК РФ).

Для соблюдения простой письменной сделки, одним из условий действительности сделки обязательным условием является подписание документа уполномоченным лицом. Если гражданин не может подписать документ собственноручно из-за физического недостатка, болезни или не грамотности документ может подписать по его просьбе другой гражданин. Подпись этого гражданина должна быть нотариально удостоверена с указанием причин, в силу которых совершающий сделку не может подписать документ (п.3 ст.160 ГК РФ). Гражданин, подписывающий документ - рукоприкладчик не является участником сделки и ни каких прав и обязанностей по сделке не несет.

В письменной форме совершаются сделки между юридическими лицами и гражданами, исключение составляют сделки, требующие нотариальной формы, а также устные сделки. Например, заключение сделки между магазином, являющимся юридическим лицом и гражданином. Однако исполнение сделки при самом ее совершении, т. е. обмен товара на деньги, осуществляемый одновременно, допускает совершение устной сделки.

Получение чека не является письменной сделкой, он содержит информацию не о всей сделке, а о сумме уплаченной покупателем. Он не имеет подписи сторон, совершающих сделку. Чек используется как доказательства совершения сделки, но не заменяет письменную форму сделки.

Тоже можно сказать о так называемых «гарантийных письмах» юридических лиц, когда руководитель предприятия обращается к другому лицу с просьбой оказать услуги или продать товар, добавляя при этом, оплата гарантируется. Указанный документ также не является письменной формой сделки, т. к. не отражает его содержание, а выражает лишь волю одного из участников. В тоже время такие письма являются доказательством для подтверждения факта совершения сделки.

2) сделки граждан между собой на сумму, превышающую не менее чем в десять раз установленный законом минимальный размер оплаты труда. Законодатель отказался от установления жестко фиксированной суммы, свыше которой сделки должны совершаться в письменной форме. Минимальный размер оплаты труда устанавливается Государственной Думой. В условиях нынешней экономики, в связи с инфляцией достаточно часто изменяется.

Цель введения для сделок простой письменной формы, превышающих определенную законом сумму, вполне очевидна - необходимо обеспечить устойчивость гражданских правоотношений с одной стороны, и не усложнять гражданский оборот введением дополнительных требований, с другой. По существу законом определен верхний предел суммы, до которой граждане могут совершать сделки между собой устно. Нельзя не рассмотреть сроки совершения сделки. Поскольку закон связывает совершение сделки с минимальным размером оплаты труда, а этот размер изменяется достаточно часто, то следует помнить, что сделка определяется законом, действующим на момент совершения. Под суммой сделки понимается цена передаваемого имущества или цена встречного предоставления;

3) в простой письменной форме также совершаются предусмотренные законом сделки независимо от того, кто в них участвует и какова их сумма. К группе относятся, например:

договор продажи недвижимости заключается в простой письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами. Не соблюдение формы договора продажи недвижимости влечет его не действительность (ст. 550 ГК РФ); договор продажи предприятия составляется в простой письменной форме, подписывается сторонами, к нему прилагаются обязательно документы: акт инвентаризации, бухгалтерский баланс, заключения независимого аудитора о составе, стоимости предприятия и др. (ст. 560 ГК РФ).

В простой письменной форме совершаются также сделки: аренды на срок более года (п. 1 ст. 609 ГК РФ), договоры аренды здания или сооружения (ст. 651 ГК РФ), договоры аренды предприятия (ст. 658 ГК РФ), договоры найма жилого помещения (ст. 674 ГК РФ). К этой группе также относят сделки: кредитный договор (ст. 820 ГК РФ), договор банковского вклада (ст. 836 ГК РФ), страхования (ст. 940 ГК РФ), доверительного управления имуществом (ст. 1017 ГК), соглашение о залоге (ст. 339 ГК РФ), поручительство (ст. 362 ГК РФ), задаток (ст. 380 ГК РФ) и другие [2] .

2. Соблюдение простой письменной формы не требуется для сделок, которые в соответствии со статьей 159 Гражданского Кодекса могут быть совершены устно (ст.161 ГК РФ).

1.3 Нарушения повлекшие недействительность сделки

Ничтожная сделка признаётся недействительной в силу нарушения закона. Судебное решение здесь не требуется, так как эта сделка недействительна с момента её совершения. Суд констатирует факт её недействительности, устраняя неопределенность в правоотношениях. Признав сделку ее ничтожной, не говорит о том, что она недействительна. В не которых случаях суд вправе признать ничтожную сделку действительной, например, когда сделка признана недействительной, так как совершена малолетним или лицом, признанным недееспособным.

Сделка может быть признана недействительной: в силу закона (ничтожная сделка);

в силу решения суда (оспоримая сделка).

Оспоримая сделка до вынесения судебного решения о признании ее недействительной создает гражданские права и обязанности для ее участников, но эти правовые последствия носят неустойчивый характер, так как в общем случае она будет признана судом недействительной с момента ее совершения [2] .

Гражданский кодекс предусматривает следующие виды ничтожных сделок в зависимости от оснований их недействительности:

а) сделка, не соответствующая требованиям закона или иных правовых актов (ст. 168 ГК РФ). Согласно статье 168 ГК: Закон формирует общую норму, согласно которой недействительной является любая сделка, не соответствующая требованиям закона или иных правовых актов, она ничтожна, если закон не устанавливает, что такая сделка оспорима, или не предусматривает иных последствий нарушения.

Несоответствие требованиям законодательства само по себе служит достаточным основанием для констатации факта ничтожности сделки. Так, ничтожны в силу их противоречия ст. 288 ГК РФ сделки, связанные с арендой (имущественным наймом), безвозмездным пользованием и иным, не связанным с проживанием граждан использованием организациями жилых помещений.

б) сделка, совершенная с несоблюдением установленной законом или соглашением сторон обязательной формы сделки в случаях, когда такое несоблюдение влечет ничтожность

Одним из нарушений, которое приводит к недействительности сделки это не соблюдение при ее заключении формы сделки. Так согласно статье 162 ГК РФ:

1.Несоблюдение простой письменной формы сделки лишает стороны права в случае спора ссылаться в подтверждение сделки и ее условий на свидетельские показания, но не лишает их права приводить письменные и другие доказательства.

2.В случаях, прямо указанных в законе или в соглашении сторон, несоблюдение простой письменной формы сделки влечет ее недействительность.

3.Несоблюдение простой письменной формы внешнеэкономической сделки влечет недействительность сделки.

Например, договоры аренды на срок более года (п. 1 ст. 609 ГК РФ), найма жилого помещения (ст. 674 ГК РФ) и другие виды сделок совершаются в простой письменной форме. Во всех этих случаях форма не рассматривается как неотъемлемая часть самой сделки. Она имеет для этой группы сделок лишь процессуально-правовое значение. Сделка и, следовательно, связываемые с нею права и обязанности существуют безотносительно к тому, составлен или нет письменный документ, в котором должна быть воплощена сделка. Такой письменный документ может играть роль лишь одного из допустимых средств доказывания сделки.

Согласно п. 1 ст. 162 ГК РФ несоблюдение простой письменной формы лишает стороны права в случае спора ссылаться в подтверждение сделки и ее условий на свидетельские показания. Устанавливая общий запрет допустимости свидетельских показаний при несоблюдении письменной формы договора, закон предусматривает известные исключения из этого запрета. Эти исключения могут быть вызваны чрезвычайными обстоятельствами, при которых совершается сделка. Так, в соответствии с ч. 3 п. 1 ст. 877 ГК РФ передача вещи на хранение при чрезвычайных обстоятельствах (пожаре, стихийном бедствии, внезапной болезни, угрозе нападения и т.п.) может быть доказываема свидетельскими показаниями.

Если факт заключения сделки и ее содержание находятся вне спора, признаются сторонами, то для проверки истинности признания допустимы любые доказательства, в том числе и свидетельские показания.

Кроме того, стороны сделки даже в случае спора не лишены права представлять доказательства иных предусмотренных законом видов: письменные доказательства, вещественные доказательства, заключения экспертов, если, разумеется, характер доказываемых правоотношений дает возможность использовать эти виды доказательств.

В качестве доказательства при несоблюдении требуемой законом письменной формы могут быть представлены кассовые или товарные чеки, паспорта на приобретенную вещь, ярлыки, прикрепленные к вещи, акты, телеграммы, телексы, письма делового и личного характера и любые предметы, на которых с помощью письменных знаков изложены сведения о сделке.

Документы, представляющие собой письменную форму сделок, следует отличать от так называемых гарантийных писем юридических лиц, в которых выражается воля одной из сторон совершить сделку и гарантируется оплата товара или услуг. Вместе с тем гарантийные письма, не будучи письменной формой соответствующей сделки, могут служить письменными доказательствами, как самого факта совершения сделки, так и ее условий.

В отдельных случаях закон допускает исключения из общего правила ст. 160 ГК РФ о том, что следует считать письменной формой сделки. Так, согласно п. 2 ст. 887 ГК РФ простая письменная форма договора хранения считается соблюденной, если принятие вещи на хранение удостоверено хранителем выдачей поклажедателю знака, удостоверяющего прием вещей на хранение, когда такая форма подтверждения приема вещей на хранение предусмотрена законом или иным правовым актом либо обычна для данного вида хранения.

Примером установления в законе дополнительных требований к форме сделки и последствий их нарушения может служить ст. 836 ГК РФ:

1. Договор банковского вклада должен быть заключен в письменной форме.

Письменная форма договора банковского вклада считается соблюденной, если внесение вклада удостоверено сберегательной книжкой, сберегательным или депозитным сертификатом либо иным выданным банком вкладчику документом, отвечающим требованиям, предусмотренным для таких документов законом, установленными в соответствии с ним банковскими правилами и применяемыми в банковской практике обычаями делового оборота.

2. Несоблюдение письменной формы договора банковского вклада влечет недействительность этого договора. Такой договор является ничтожным».

Установлено, что несоблюдение простой письменной формы сделки может в определенных указанных в законе случаях повлечь за собой недействительность сделки (п. 2 ст. 162 ГК РФ). Однако в этой статье не определено, будет ли недействительная сделка оспоримой (относительно недействительной) или ничтожной (абсолютно недействительной).

Нельзя забывать о том значении, которое закон придает форме сделки, требуя ее заключения письменно (конститутивный элемент сделки). Поэтому во всех случаях сделки, недействительные вследствие несоблюдения их простой письменной формы, являются ничтожными. Это согласуется и с тем, что несоблюдение письменной формы в отношении такой сделки означает ее несоответствие закону. В силу же ст. 168 ГК РФ сделка, не соответствующая закону, ничтожна.

в) сделка, совершенная с целью, противной основам правопорядка и нравственности (ст. 169 ГК РФ). Такая совершенная сделка ничтожна.

При наличии умысла у обеих сторон такой сделки - в случае исполнения сделки обеими сторонами - в доход Российской Федерации взыскивается все полученное ими по сделке. А в случае исполнения сделки одной стороной с другой стороны взыскивается в доход Российской Федерации все полученное ею и все причитавшееся с нее первой стороне в возмещение полученного.

При наличии умысла лишь у одной стороны такой сделки все полученное ею по сделке должно быть возращено другой стороне. А полученное последней либо причитавшееся ей в возмещение исполненного взыскивается в доход РФ.

Сделку, совершенную с целью противной основам правопорядка и нравственности (отчуждение имущества) чаще всего пытаются оспорить: при внесении имущества в уставный капитал дочернего общества, при отчуждении имущества незадолго до возбуждения дела о банкротстве, при продаже имущества по цене, в несколько раз ниже его рыночной стоимости, при безвозмездном отчуждении имущества.

г) согласно статье 170 ГК РФ недействительность характерна для мнимых и притворных сделок:

1.Мнимая сделка, сделка совершенная лишь для вида, без намерения создать соответствующие ей правовые последствия. Такая сделка ничтожна.

2.Притворная сделка - это сделка, совершенная с целью прикрыть другую сделку. Такая сделка ничтожна.

Мнимая сделка делается с целью: фиктивной аренды для регистрации юридического лица, фиктивной покупки с намерением добиться получения кредита, фиктивной продажи имущества при угрозе банкротства либо конфискации имущества за совершенное преступление. К мнимым сделками относятся операции, связанные с фирмами - однодневками, договоры о совместной деятельности, заключенные фирмами, с целью уменьшить облагаемую прибыль. Деятельность без лицензии, уплата налога через проблемные банки также относятся к мнимым сделкам.

Мнимость в этом случае заключается в понимании сторонами того, что эта сделка их не связывает, и они не имеют намерений требовать ее исполнения.

Притворные сделки в жизни имеют большее распространение и встречаются чаще, чем мнимые. Заключая притворную сделку, стороны скрывают свои истинные намерения, тем самым хотят избежать нежелательных для себя гражданских, налоговых и иных правовых последствий. Притворство обнаруживается только в случае конфликта. Например, для прикрытия сделки дарения используется договор купли-продажи и наоборот, поскольку они отличаются друг от друга легко маскируемым признаком возмездности.

д) сделка, совершенная гражданином, признанным недееспособным согласно статье 171 является недействительной:

1.сделка ничтожна, если она совершена гражданином, имеющим психические расстройства.

Каждая сторона такой сделки должна возвратить все полученное в натуре, а при невозможности возместить в денежном эквиваленте.

Дееспособная сторона обязана, кроме того возместить другой стороне понесенный ею ущерб, если дееспособная сторона знала или должна была знать о недееспособности другой стороны.

2.В интересах гражданина, имеющего психические расстройства, совершенная им сделка может быть по требованию его опекуна признана через суд действительной, если она совершена к выгоде этого гражданина.

Например, если завещание составлено недееспособным гражданином, оно является ничтожным. Ничтожное завещание - абсолютно недействительный документ и для признания его таковым достаточно установить факт его совершения.

е) статье 172 ГК гласит, что сделка, совершенная малолетними, считается не действительной.

1. Сделка ничтожна, если она совершена лицом, не достигшим четырнадцати лет;

2. В интересах малолетнего лица совершенная им сделка может быть по требованию родителей, усыновителей, опекунов признана судом действительной, если она совершена к выгоде малолетнего.

3.правила настоящей статьи не распространяются на мелкие бытовые и другие сделки малолетних, которые они в праве совершать самостоятельно в соответствии со ст.28 ГК РФ.

Основные последствия недействительности сделки, связаны с определением правовой судьбы полученного по сделке сторонами [2]. Общее правило, регулирующее правовую судьбу полученного сторонами по сделке, установлено п. 2 ст. 167 ГК РФ:

При недействительности сделки каждая сторона обязана возвратить другой полученное по сделке, а в случае невозможности возвратить полученное в натуре, возместить его стоимость в деньгах - если иные последствия сделки не предусмотрены законом.

Это правило, именуемое в науке гражданского права двусторонней реституцией, предусматривает возвращение сторонами друг другу всего полученного по сделке, а в случае невозможности возвращения полученного в натуре (в том числе, когда полученное выражается в пользовании имуществом, выполненной работе или предоставленной услуге) - возмещение его стоимости в деньгах [2].

Для последствий некоторых видов недействительных сделок (ст. 169 и 179 ГК РФ), применяются иные правила:

а) односторонняя реституция, т.е. восстановление в первоначальном состоянии лишь невиновной стороны путем возвращения этой стороне исполненного ею по сделке, и взыскание в доход государства полученного виновной стороной или причитавшегося этой стороне в возмещение исполненного ею по сделке, или

б) недопущение реституции, т.е. взыскание в доход государства всего полученного сторонами по сделке и, в случае исполнения сделки не всеми сторонами, причитавшегося [2].

Сделки играют в общественной жизни многогранную роль. Поэтому в гражданском праве действует принцип допустимости - действительности любых сделок, не запрещенных законом, т.е. принцип свободы сделок (ст. 8 ГК РФ).

1.4 Основное понятие нотариата, права и обязанности нотариуса РФ

Согласно Гражданскому кодексу РФ, сделкой являются действия с целью установления, изменения или прекращение прав и обязанностей.

Совершение на документе удостоверительной надписи нотариуса либо должностного лица, обладающего правами совершать такие действия, называется нотариальное удостоверение сделки (ст. 163 ГК РФ).

В документе, подписанном нотариально должны быть реквизиты, они обязательные для письменной сделки, содержание сделки, упоминание об ее участниках и их подписи. Если этих данных нет, нотариус или другое должностное лицо обязаны отказать в нотариальном удостоверении сделки.

Права и обязанности нотариуса, правила совершения им нотариальных действий регламентированы Основами законодательства Российской Федерации о нотариате от 11 февраля 1993 г, а также Инструкцией о порядке совершения нотариальных действий должностными лицами органов исполнительной власти.

Нотариат в Российской Федерации призван обеспечивать в соответствии с Конституцией Российской Федерации, конституциями (уставами) субъектов Российской Федерации, настоящими Основами защиту прав и законных интересов граждан и юридических лиц путем совершения нотариусами предусмотренных законодательными актами нотариальных действий от имени Российской Федерации (в ред. Федерального закона от 29.12.2006 № 258-ФЗ).

Нотариальные действия в Российской Федерации совершают в соответствии с настоящими Основами нотариусы, работающие в государственной нотариальной конторе или занимающиеся частной практикой.

Нотариусы также имеют право составлять проекты сделок. За совершение удостоверительной надписи в нашей стране предусмотрена государственная пошлина. После уплата пошлины удостоверительная надпись признается совершенной.

Удостоверительная надпись на документе имеют право совершать, прежде всего, нотариусы. К этой категории относятся нотариусы государственных нотариальных контор и нотариусы, занимающиеся частной практикой.

Не зависимо работает нотариус или в частной нотариальной конторе или в государственной при совершении нотариальных действий они обладают равными правами и обязанностями. Оформленные нотариусами документы имеют одинаковую юридическую силу.

Нотариус, занимающийся частной практикой, должен быть членом нотариальной палаты. Нотариальной деятельностью в соответствии с Основами законодательства РФ о нотариате статьей 3 вправе заниматься гражданин Российской Федерации, получивший лицензию на право нотариальной деятельности.

Лицензия на право нотариальной деятельности выдается территориальным органом федерального органа исполнительной власти, осуществляющего правоприменительные функции и функции по контролю и надзору в сфере нотариата, в течение месяца после сдачи квалификационного экзамена на основании решения квалификационной комиссии (в ред. Федерального закона от 29.12.2006 № 258-ФЗ).

Согласно статье 6 Основ нотариус беспристрастен и независим в своей деятельности и руководствуется Конституцией Российской Федерации, конституциями (уставами) субъектов Российской Федерации, настоящими Основами, иными нормативными правовыми актами Российской Федерации и субъектов Российской Федерации, принятыми в пределах их компетенции, а также международными договорами (в ред. Федерального закона от 29.12.2006 №258-ФЗ).

Нотариусу, а также всем лицам, работающим в нотариальной конторе, запрещается разглашать сведения, оглашать документы, которые стали им известны в связи с совершением нотариальных действий, в том числе и после сложения полномочий или увольнения, за исключением случаев, предусмотренных настоящими Основами.

Сведения (документы) о совершенных нотариальных действиях могут выдаваться только лицам, от имени или по поручению которых совершены эти действия.

По требованию суда, прокуратуры, органов следствия в связи с находящимися в их производстве уголовными, гражданскими или административными делами, а также по требованию судебных приставов-исполнителей в связи с находящимися в их производстве материалами по исполнению исполнительных документов могут выдаваться справки о совершенных нотариальных действиях.

В случаях предусмотренных статьей 16 настоящих Основ справки о стоимости имущества, переходящего в собственность граждан, представляются в налоговый орган. Справки о завещании выдаются только после смерти завещателя (в ред. Федерального закона от 02.10.2007 № 225-ФЗ).

Нотариус удостоверяет свою подпись личной печатью с изображением Государственного герба Российской Федерации, указанием фамилии, инициалов, должности нотариуса и места его нахождения или наименования государственной нотариальной конторы, имеет штампы удостоверительных надписей, личные бланки или бланки государственной нотариальной конторы.

Реестр государственных нотариальных контор и контор нотариусов, занимающихся частной практикой, ведет федеральный орган исполнительной власти, осуществляющий функции по контролю в сфере нотариата, в порядке, установленном Министерством юстиции Российской Федерации (в ред. Федеральных законов от 29.06.2004 № 58-ФЗ, от 29.12.2006 № 258-ФЗ).

В случае, если в поселении нет нотариуса, право совершать нотариальные действия, предусмотренные статьей 37 Основ законодательства о нотариате, имеют соответственно глава местной администрации поселения и специально уполномоченное должностное лицо местного самоуправления поселения или глава местной администрации муниципального района и специально уполномоченное должностное лицо местного самоуправления муниципального района (часть четвертая в ред. Федерального закона от 25.12.2008 № 281-ФЗ ).

Нотариальные действия от имени Российской Федерации на территории других государств совершают должностные лица консульских учреждений Российской Федерации, уполномоченные на совершение этих действий.

Нотариальная деятельность не является предпринимательством и не преследует цели извлечения прибыли.

Нотариально удостоверять сделки имеют право должностные лица в случаях, предусмотренных законом, это должностные лица консульских учреждений РФ за границей, должностные лица органов исполнительной власти, капитаны судов загранплавания, командиры воинских частей, главные врачи и т.д. Но сделки, которые вправе удостоверять эти должностные лица, ограничены. Должностные лица органов исполнительной власти имеют право удостоверять только завещания и доверенности. Должностные лица консульских учреждений удостоверяют любые сделки, кроме договоров об отчуждении недвижимого имущества, находящегося на территории Российской Федерации.

Согласно статье 35 настоящих Основ Законодательства РФ: нотариусы, занимающиеся частной практикой, совершают следующие нотариальные действия:

1) удостоверяют сделки;

2) выдают свидетельства о праве собственности на долю в общем имуществе супругов;

3) налагают и снимают запрещения отчуждения имущества;

4) свидетельствуют верность копий документов и выписок из них;

5) свидетельствуют подлинность подписи на документах;

6) свидетельствуют верность перевода документов с одного языка на другой;

7) удостоверяют факт нахождения гражданина в живых;

8) удостоверяют факт нахождения гражданина в определенном месте;

9) удостоверяют тождественность гражданина с лицом, изображенным на фотографии;

10) удостоверяют время предъявления документов;

11) передают заявления физических и юридических лиц другим физическим и юридическим лицам;

12) принимают в депозит денежные суммы и ценные бумаги;

13) совершают исполнительные надписи;

14) совершают протесты векселей;

15) предъявляют чеки к платежу и удостоверяют неоплату чеков;

16) принимают на хранение документы;

17) совершают морские протесты;

18) обеспечивают доказательства.

Законодательными актами Российской Федерации могут быть предусмотрены и иные нотариальные действия.

Статья 36 Основ законодательства о нотариате РФ. Нотариальные действия, совершаемые нотариусами, работающими в государственных нотариальных конторах

Нотариусы, работающие в государственных нотариальных конторах, совершают нотариальные действия, предусмотренные статьей 35 настоящих Основ, а также выдают свидетельства о праве на наследство и принимают меры к охране наследственного имущества. При отсутствии в нотариальном округе государственной нотариальной конторы совершение названных нотариальных действий поручается совместным решением территориального органа федерального органа исполнительной власти, осуществляющего правоприменительные функции и функции по контролю и надзору в сфере нотариата, и нотариальной палаты одному из нотариусов, занимающихся частной практикой (в ред. Федерального закона от 29.12.2006 № 258-ФЗ).