Факторинг: понятие, сущность и правовые основы

Размещено на http://www.allbest.ru/

Размещено на http://www.allbest.ru/

БЕЛГОРОДСКИЙ ГОСУДАРСТВЕННЫЙ УНИВЕРСИТЕТ

Кафедра трудового и предпринимательского права

Тема работы:

«Факторинг: понятие, сущность и правовые основы»

Белгород - 2007

СОДЕРЖАНИЕ

Введение

Глава I. Общая характеристика факторинга

I.1 История факторинга

I.2 Понятие и природа факторинга

I.3 Виды факторинговых соглашений

I.4 Международный факторинг

Глава II. Конструкция договора финансирования под уступку денежного требования (факторинга)

2.1 Признаки договора факторинга

2.2 Элементы договора факторинга

2.3 Содержание договора факторинга

Глава III. Соотношение договора факторинга с другими договорами

Заключение

Список использованных источников

ВВЕДЕНИЕ

Актуальность темы исследования заключается, во-первых, в том, что отношения, возникающие по договору финансирования под уступку денежного требования или, иначе, по договору факторинга, возникли как вид гражданско-правового договора с принятием части второй Гражданского кодекса РФ, то есть этот договор появился в российском гражданском законодательстве впервые, хотя и использовался некоторыми российскими банками в их финансово-кредитной деятельности до этого.

Во-вторых, учитывая то, что в мировой практике договор факторинга применяется давно и довольно активно, поэтому вызывает интерес самый передовой опыт зарубежных стран, который, по мнению современных правоведов, был использован при составлении нового российского Гражданского кодекса и включен в него.

В-третьих, актуальность темы подтверждается еще и тем, что с каждым годом роль договора факторинга, как на международном, так и на внутреннем рынке России возрастает. За прошедший 2006 год количество факторинговых сделок по России значительно увеличилось. Так в 2006 году объём рынка факторинг в России составил около 6 миллиардов долларов, а темп роста этого рынка за последние годы составил 100--200 % в год. Исследования Рейтингового агентства «Эксперт РА» за 2006г. // www.raexpert.ru. Столь бурный рост выявил целый пакет проблем осуществления факторинга.

В-четвертых, данная тема вызывает интерес еще и в силу своей малоизученности, а также в силу противоречивой судебной практикой при проведении правовой квалификации соглашений об уступке и договоров финансировании под уступку денежного требовании, которая в свою очередь обусловлена отсутствием исследований в области природы уступки в Советском Союзе.

Судебно-арбитражная практика по данному гражданскому договору еще только складывается, научная же литература и статьи большей частью строятся на иностранном опыте, что объяснимо. В современной России успешно функционируют очень небольшое количеств факторинговых компаний.

Теоретическую основу исследования образуют научные труды учёных-специалистов гражданского права, внимание которых к этой теме в науке гражданского права, а также отсутствие единой позиции по данному вопросу повлекло теоретическую и практическую необходимость подробного и тщательного изучения данной темы. Так, в настоящей дипломной работе были использованы труды Ю.А. Алексановой, И. Алещева, В.А. Белова, М.И. Брагинского, М.Е. Буровой, Л.Ю. Василевской, В.В. Витрянского, К.Д. Гасникова, А.Г. Ивасенко, А.С. Комарова, М.В.Кузнецовой, Л.А. Новосёловой, В.И. Пятановой, Е.А. Суханова, Е.Е. Шевченко, А.М. Эрделевского и многих других.

Объектом исследования являются факторинговые отношения, в том числе возникающие на основе договора финансирования под уступку денежного требования.

Предметом исследования выступают: нормативные акты, судебная и арбитражная практика, основные положения советской и современном юридической мысли на проблемы факторинга, финансирования под уступку денежного требовании и уступки как неотъемлемого элемента исполнения договора финансирования под уступку денежного требования.

Целью дипломной работы заключается в выяснении правовой природы отношений факторинга и финансирования под уступку денежного требования, выявлении основных теоретических и практических проблем применения норм ГК РФ о финансировании под уступку денежного требования Гражданский кодекс Российской Федерации (часть вторая) от 26.01.1996 № 14-ФЗ (в ред. ФЗ от 20.04.2007 № 53-ФЗ) // Собрание законодательства РФ от 29 января 1996. - № 5. - Ст. 410..

В соответствии с указанной целью сформулированы следующие задачи:

- исследование отношений факторинга дли выявления его правовой природы и разрешения вопроса о соотношении договоров финансирования под уступку денежного требования с иными смежными правовыми конструкциями;

- исследование видов факторинга и их отличительных особенностей;

- анализ недостатков, пробелов, юридических и практических коллизий в регулировании исследуемых отношений;

- анализ элементов договора финансирования под уступку денежного требования;

- разработка рекомендаций по совершенствованию законодательства в области финансирования под уступку денежного требования.

Методологическую основу исследования составляют логический, исторический, систематический и сравнительно-правовой методы научного исследования. Методологический подход к рассмотрению того или иного вопроса дипломной работы основан как на применении отдельных из вышеперечисленных методов, так и на их комбинации. Комплексное использование методов было направлено на максимально объективное и обстоятельное изучение рассматриваемой проблематики.

Эмпирическую базу исследования составили данные, полученные в ходе изучения значительного количества нормативно-правовых актов, обобщения и сравнительного анализа различных точек зрения по исследуемой тематике.

Теоретическая значимость данного исследования состоит в том, что полученные в его результате новые знания и основанные на них теоретические выводы дополняют положения науки гражданского права и могут повлиять на процесс видоизменения и совершенствования норм положений соответствующего законодательства.

Практическая значимость дипломной работы состоит в том, что разработанные в его ходе положения и рекомендации могут быть использованы при проведении дальнейших научных исследований по данной проблематике, в совершенствовании действующего законодательства, содержащего нормы, регулирующие исследуемый институт.

Структура работы. Дипломная работа состоит из введения, из трех глав, включающих 7 параграфов, заключения и списка использованных источников.

факторинг договор финансирование денежный требование

Глава I. ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА ФАКТОРИНГА

1.1 История факторинга

Начало операциям факторинга положил созданный в Англии еще в XVII веке Дом факторов (House of Factors). В то время крупные европейские торговые дома имели свои представительства в колониях - фактории, которые возглавляли факторы (торговые посредники по сбыту товаров на незнакомых иностранным производителям рынках). Перед фактором, знавшим товарный рынок, платежеспособность покупателей, законы и торговые обычаи данной страны, ставились задачи поиска надежных покупателей, хранения и сбыта товара, а также последующего инкассирования торговой выручки.

Большое количество факторинговых компаний возникло в конце XIX века в США. Они являлись агентами «делькредере» немецких и английских поставщиков одежды и текстиля, а в силу больших расстояний между населенными пунктами в Америке и различий в законодательствах разных штатов предоставляли услуги местным производителям. Delcredere agent - торговый агент, гарантирующий оплату всех товаров, которые он продает от имени своего принципала, если его клиент окажется неплатежеспособен. В качестве компенсации риска неплатежа он взимает дополнительное комиссионное вознаграждение. С ростом факторинговых компаний к вышеперечисленным услугам добавилась функция финансирования поставщика.

История становления факторинга в Европе относится к 50-60 гг. ХХ столетия. Именно в этот период предприятия стали все активнее применять рассрочку платежа при поставках товаров своим контрагентам. Такая практика была обусловлена двумя основными причинами. «С одной стороны, постепенно по ряду товарных групп стал формироваться устойчивый «рынок покупателя», при котором покупатели стали определять основные условия торговых сделок, настаивая на использовании рассрочки платежа. С другой стороны, многие покупатели в то время испытывали недостаток свободных денежных средств и предпочитали сначала продать товар конечному потребителю (или превратить закупленную продукцию в конечный продукт), а затем уже расплачиваться с собственными поставщиками»Пятанова В. И. Современные аспекты международного факторинга // Финансы и Кредит. - 2000. - №5. - С. 15. . Таким образом, покупатели предпочитали чрезмерно пользоваться коммерческим кредитом, а не брать кредит в банке, что связанно с множеством формальностей, носит ограниченный характер (т.е. каждый раз при возникновении потребности в дополнительных заемных средствах нужно обращаться за новым кредитом) и не всегда возможно.

При этом поставщики сами испытывали недостаток оборотных средств и часто были финансово не способны предоставить рассрочку платежа. Факторинг явился своевременным ответом на возникшую у поставщиков потребность в оборотных средствах. Финансирование поставщиков сразу после отгрузки товара в размере до 85-90% от суммы поставки позволяло поставщикам предоставлять своим покупателям значительные рассрочки платежа, не заботясь о собственной ликвидности. Рос спрос на продукцию таких поставщиков, росли продажи, одновременно с продажами росло финансирование поставщиков. Таким образом, «факторинг явился средством, способствующим росту новых фирм, упрочению связей между поставщиками и покупателями, насыщению товарных рынков конкурентоспособной продукцией, что позволяет по праву называть его «смазочным материалом торговых колес» Ивасенко А. Г. Факторинг. Сущность. Проблемы. Пути развития в России. - М.: Экономика, 1997. - С. 43..

В начале 60-х годов началась экспансия американских товаропроизводителей в Западную Европу, что привело к активизации деятельности европейских факторинговых компаний. Уже к середине 60-х годов были созданы три крупнейшие факторинговые ассоциации: IFG (International Factors Group), FCI (Factors Chain International) и HIG (Heller International Group). Объем факторинговых операций неуклонно возрастал, увеличивалось количество факторинговых компаний, работающих как на внутреннем, так и на международном рынках.

«Одна из этих групп, International Factors Group S.C., охватывающая 28% мирового рынка факторинговых услуг, в настоящее время объединяет 60 факторинговых компаний из 35 стран мира, в том числе и два российских банка - АБ «ИБГ НИКойл» и «Международный Московский Банк» Исследования Рейтингового агентства «Эксперт РА» за 2005г. // www.raexpert.ru.. Сейчас ЗАО Банк «Национальная Факторинговая компания», являющееся правопреемником АБ «ИБГ НИКойл» из которого было выделено факторинговое отделение, немного потерял свои позиции на международном рынке, но по-прежнему осуществляет ведущую роль на российском факторинговом рынке, а именно, около 30% от всех факторинговых операций» Исследования Рейтингового агентства «Эксперт РА» за 2005г. // www.raexpert.ru..

Факторинг постепенно занял позиции не только на внутреннем рынке операций, но и на международном. Однако попытки принять международную конвенцию, регулирующую вопросы факторинга, не увенчались успехом. Так, в 28 мая 1988 году была принята специальная Конвенция УНИДРУА «По международным факторным операциям (факторингу)». На настоящем этапе Конвенцию УНИДРУА подписали Гана, Гвинея, Нигерия, Филиппины, Танзания, Марокко, Франция, Чехословакия, Финляндия, Италия, Бельгия, США и Панама. Конвенция вступила в силу с 1 мая 1995 г. между тремя государствами (после ратификации) - Франции, Италии и Нигерии Конвенция УНИДРУА «По международным факторным операциям (факторингу)» (принята 28.05.1988, Оттава) // Справочно-правовая система «Консультант Плюс»..

В ходе подготовки проекта Конвенции была проделана аналитическая работа, результаты которой представляют бесспорный теоретический интерес, поскольку, они затрагивают важнейшие проблемы, связанные с формированием правовых механизмов, обеспечивающих оборот прав требования, не закрепленных в ценных бумагах. В практическом плане результаты обсуждений дают обширный материал для создания и совершенствования норм, учитывающих современные потребности рынка и достижения мировой цивилистической мысли.

Хотя Конвенция обрела юридическую силу, её ратифицировало всего три страны, но не смотря на её непопулярность, положения Конвенции используются законодателями многих стран в качестве основы при разработке специального правового регулирования этого вида договоров. Материалы конвенции использовались и Российским законодателем при принятии соответствующих норм Гражданского кодекса Балесная А. Налогообложение факторинга // Финансовая газета. - 1999. - №45. - С. 34..

В континентальном европейском праве специальные нормы о договоре факторинга отсутствуют и для его регулирования используются общие нормы обязательственного права, прежде всего, о цессии.

С самого зарождения и по сей день, роль факторинга в международных сделках приобретает все большее значение. Так, «по данным международной факторинговой ассоциации International Factors Group S.C. в 2005 г. общемировой оборот факторинговых операций вырос на 18,7 % и составил 1 трлн. евро» www.standardandpoors.com. Следует отметить, что по состоянию на 2005 г. в структуре мирового факторинга около 92% приходилось на внутренний факторинг и 8% - на международный. Так, по данным Factor Bank AG, Vienna в Австрии около 85% всех факторинговых операций приходится на внутренний факторинг и около 15% - на международный.

Для развития факторинга в 2001 году был сделан важный шаг: «16 февраля 2001 года произошла презентация системы «e-Factoring», которая обеспечивает доступ в режиме on-line через Интернет к информации по всем операциям проводимым в рамках факторингового обслуживания. Основные преимущества системы заключаются в оперативном получении полной информации по факторинговым операциям с любого компьютера, имеющего доступ к Интернет» Пятанова В.И. Новости рынка факторинга // Банковское дело в Москве. - 2001. - №3. - С. 27..

Из вышеизложенного очевидно возрастающее значение факторинга в иностранных государствах. А теперь рассмотрим, как происходило развитие факторинга в Российской Федерации.

В России факторинг был внедрен в 1988 г. в качестве эксперимента «Промстройбанком» и «Жилсоцбанком» СССР. Однако, как отмечает А. Г. Ивасенко, «слабая подготовка работников, отсутствие соответствующей справочной и научной литературы, отсутствие практического опыта факторингового обслуживания, а также необходимость выполнения плана реализации, плана прибыли от реализации обусловили подмену факторинга банковской гарантией, привели к неправильному пониманию его сущности» Ивасенко А.Г. Факторинг. Сущность. Проблемы. Пути развития в России. - М.: Экономика, 1997. - С. 51..

Попытки внедрить факторинг на российской почве привели к появлению письма Госбанка СССР от 12 декабря 1989 года №252 «О порядке осуществления операций по уступке поставщиками банку права получения платежа по платежным требованиям за поставленные товары, выполненные работы и оказанные услуги» Письмо Госбанка СССР от 12 декабря 1989 г. № 252 «О порядке осуществления операций по уступке поставщиками банку права получения платежа по платежным требованиям за поставленные товары, выполненные работы и оказанные услуги» // Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации. - 1992. - № 4. - С. 17..

Факторинговым отделам переуступалась только просроченная дебиторская задолженность, соглашение заключалось как с поставщиком, так и с покупателем, причем поставщику гарантировались платежи путем кредитования покупателя. Факторинговое обслуживание носило характер разовых сделок без обеспечения комплекса страховых, информационных, учетных и консалтинговых услуг, подразумеваемых факторингом.

Позднее факторинговые операции начали осуществлять и коммерческие банки. Следует отметить, что поначалу они столкнулись с полным отсутствием цивилизованных факторинговых технологий и отвратительной платежной дисциплиной дебиторов, что приводило к немалым потерям. Но уже в 1994 году, набравшись опыта и намереваясь выйти на рынок международного факторинга, первым российским банком, принятым в FCI, стал «Тверьуниверсалбанк», позже «Мосбизнесбанк». На протяжении ряда лет факторингом в России пробовали заниматься и АКБ «Менатеп», и «Международный московский банк», и многие другие. В силу ряда объективных и субъективных причин ни одна из этих попыток не закончилась успехом.

С каждым годом все больше банков декларируют желание заниматься факторингом, но дальше осуществления разовых операций без предоставления широкого спектра факторинговых услуг на должном уровне дело не движется, поскольку новым факторам требуется время для организации собственной филиальной сети, что является необходимым условием для успешного предоставления факторинговых услуг. «Из международной практики можно сделать вывод о том, что на рынке в отдельной стране работает 5-7 факторинговых компаний. Исключением является, например, Турция, насчитывающая десятки компаний, занимающихся факторингом, кстати, большинство из них имеют к банкам лишь опосредованное отношение» Покаместов. И. Факторинг - хит на рынке банковских услуг // Банковское дело в Москве. - 2000. - №9. - С. 19.. В настоящий момент на российском факторинговым рынке сложилась вышеописанная ситуация, а именно выделилось пять основных факторов, которые контролируют 85 % факторинга (см. табл. № 1) Исследования Консалтинговой компании «Росбизнесконсалтинг» за 2006 г. // www.rbc.ru..

Таблица № 1. Распределение рынка между факторами по объему предоставляемых услуг

Итак, зародившись еще в XVII веке, факторинг начал бурно развиваться лишь в XX веке, а в последнее время в силу своей экономической значимости его развитие идет по геометрической прогрессии, особенно в странах, где экономика находится на стадии развития и большой сектор экономки составляет деятельность по перепродаже товаров и услуг. В России факторинговая деятельность зародилась еще в 1988 году, но в силу плановости экономики теряла свою хозяйственную ценность. После распада Советского Союза в России было только два основных участника на рынке, факторинга, однако к настоящему моменту факторинговых компаний стало намного больше, однако 87% рынка контролирует пять факторинговых компаний-банков: НФК, Еврокоммерц, Петрокоммерц, Промсвязьбанк, Номос-банк.

1.2 Понятие и природа факторинга

Прежде чем перейти к детальному рассмотрению договора финансирования под уступку денежного требования следует разграничить данное понятие с понятием факторинга.

В общем виде факторинг можно охарактеризовать как процесс переуступки факторинговой компании (банку) неоплаченных долговых требований (счетов-фактур и векселей), которые возникают между контрагентами в процессе реализации товаров и услуг на условиях коммерческого кредита в соединении с элементами бухгалтерского, информационного, сбытового, страхового, юридического и другого обслуживания поставщика. Таким образом, договор финансирования под уступку денежного требования является частью многопланового факторингового соглашения.

Впрочем, как обоснованно отмечается в отечественной юридической литературе, «на сегодняшний момент ни российское федеральное законодательство, включая ГК РФ, ни правовая система РФ в целом не содержит определение понятия «факторинг». Вместе с тем ГК РФ установлена договорная конструкция финансирования под уступку денежного требования (ст. ст. 824 - 833), основу которой составляет зарубежный факторинг» Шевченко Е.Е. Договор финансирования под уступку денежного требования в системе гражданского права Российской Федерации. - М., 2005. - С. 64.. Причем договор финансирования под уступку денежного требования определен в ГК таким образом, «чтобы он охватывал достаточно широкий круг отношений, связанных с данным видом финансовых сделок в предпринимательской сфере», что позволяет «деловой практике не быть скованной жесткими правовыми рамками и достаточно гибко развиваться без оглядки на то, что она окажется без надлежащей правовой базы» Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть вторая: Текст, комментарии, алфавитно-предметный указатель / Под ред. О.М. Козырь, А.Л. Маковского, С.А. Хохлова. М., 1996. - С. 445.. Поэтому в литературе принято употреблять термины «факторинг» и «финансирование под уступку денежного требования» (с известными оговорками) как равнозначные или взаимозаменяемые Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Договоры о займе, банковском кредите, и факторинге. Договоры, направленные на создание коллективных образований. - Книга 5. В 2-х т. Том 1 - М.: «Статут», 2006. - С. 271. .

Договор факторинга охватывает довольно широкий круг разнообразных отношений. При этом юридическую сущность обязательств по данному договору составляет известная обязательственному праву уступка денежного требования (цессия). Однако отношения факторинга, сочетающие элементы договоров займа и кредита, а иногда и договора возмездного оказания финансовых услуг, имеют гораздо более сложный и многогранный характер.

В этой связи на отношения по договору факторинга распространяются как частные правила, установленные гл. 43 части второй ГК РФ, так и общие положения об уступке требования, определенные статьями 388-390 части первой ГК РФ Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 № 51-ФЗ (в ред. ФЗ от 05.02.2007 № 13-ФЗ) // СЗ РФ от 05 декабря 1994. - № 32. - Ст. 3301., в части, не противоречащей специальным предписаниям о данном договоре и существу возникающих на его основе обязательств. Так, например, «нормы, касающиеся формы уступки требования (ст.389 ГК РФ), предопределяют форму договора факторинга» Брагинский М.И. Комментарий к части второй Гражданского Кодекса Российской Федерации для предпринимателей. - М.: Фонд «Правовая культура», 1997. - С. 316..

Легальное определение факторинга, то есть договора финансирования под уступку денежного требования, дается в статье 824 Гражданского кодекса Российской Федерации. В соответствии с этой статьей, факторинг - это договор по которому «одна сторона (финансовый агент) передает или обязуется передать другой стороне (клиенту) денежные средства в счет денежного требования клиента (кредитора) к третьему лицу (должнику), вытекающего из предоставления клиентом товаров, выполнения им работ или оказания услуг третьему лицу, а клиент уступает или обязуется уступить финансовому агенту это денежное требование».

Итак, в данном договоре, речь идет о предпринимательских отношениях, участник которых, приобретая денежное требование к другому лицу (например, в силу отгрузки ему товара или оказания возмездной услуги), не дожидаясь его исполнения, уступает данное требование банку или иной коммерческой организации (фактору) в обмен на получение займа или кредита. Разумеется, договор носит возмездный характер, поэтому фактор оплачивает такое требование кредитору не в полной сумме или предоставляет ему кредит, рассматривая данное требование как способ полного или частичного обеспечения его своевременного возврата. При этом учитывается и необходимое вознаграждение фактору.

При постоянной потребности клиента, например предприятия-изготовителя, в кредите обслуживающий его банк может по договору принимать на себя обязанности не только по выдаче клиенту кредитов под уступку соответствующих денежных требований, но и одновременно по предоставлению ему связанных с этим различных финансовых услуг, прежде всего по ведению бухгалтерского учета и выставлению счетов по поступающим денежным требованиям. Ведь во многих случаях такой фактор, по сути, покупает дебиторскую задолженность клиента или его платежные требования к контрагентам и потому заинтересован в контроле над операциями своего клиента, в том числе путем осуществления бухгалтерского учета его торговых операций. Таким образом, наряду с уступкой требования и кредитованием появляются и обязательства по финансовому обслуживанию фактором (финансовым агентом) своего клиента, что позволяет рассматривать этот договор как комплексный (смешанный).

Для того чтобы разобраться в правовой природе факторинга, детально рассмотрим экономическую сущность этого вида гражданско-правового договора.

Как экономическая категория «факторинг - это комплекс финансовых услуг, оказываемых компаниям - оптовым поставщикам товаров и услуг, имеющий бессрочный характер и стратегический интерес, как для последних, так и для финансирующей стороны» Гвоздев Б. З. Факторинг. - М.: «Тандем», 1999. - С. 63..

Не смотря на то, что в соответствии с законодательством РФ сегодня факторинговые услуги могут оказывать банки и иные кредитные организации, а также другие коммерческие организации, имеющие разрешение (лицензию) на осуществление деятельности такого вида (ст.825 ГК РФ), пока на практике на рынке факторинговых услуг в Российской Федерации в роли финансового агента, выступают только банки. В настоящее время российский рынок факторинговых услуг, по сути, представляют только несколько банков - «Национальная Факторинговая Компания», «Еврокоммерц», «Петрокоммерц», а также «Промсвязьбанк». Поскольку львиную долю факторинга в нашей стране предлагают и могут предлагать только банки и кредитные организации, имеющие банковскую лицензию, о чем будем говорить ниже, предлагаем рассматривать экономическую сущность факторинга через призму банковской деятельности.

На практике «суть факторинга заключается в предоставлении банком трех видов сервиса торговым, производственным и сервисным компаниям (далее поставщикам)» Пушторский С. А. Факторинг - современное решение для сбытовой политики // Банковское дело в Москве. - 2000. - №6. - С. 21.:

· финансирование оборотных средств;

· покрытие ряда рисков (имеющих место в торговых операциях компаний);

· административное управление дебиторской задолженностью.

Рассмотрим каждую функцию сервиса.

Финансирование. В рамках функции финансирования факторинг гарантирует бесперебойное обеспечение торгующей компании оборотными средствами сразу после поставки. В соответствии с договором факторингового обслуживания, заключаемым между банком и поставщиком, а также 24 и 43 главой Гражданского кодекса РФ, поставщик (клиент) уступает банку (финансовому агенту) право денежного требования по своим поставкам в адрес оговоренного ряда покупателей, а банк обязуется оплатить эти поставки.

Рассмотрим схему факторингового обслуживания Пушторский С. А. Факторинг - современное решение для сбытовой политики // Банковское дело в Москве. - 2000. - №6. - С. 23.:

1.Поставка товара на условиях отсрочки платежа.

2. Уступка права требования долга по поставке Банку.

3. Выплата досрочного платежа (до 90% от суммы поставленного товара) сразу после поставки.

4. Оплата за поставленный товар.

5. Выплата остатка средств (от 10%, после оплаты покупателем) за минусом комиссии.

Характерным является то, что при факторинге у банка нет необходимости требовать от поставщика залог, вынуждать поставщика либо его дебиторов открывать расчетные счета в одном из своих офисов, а также изучать степень обремененности поставщика кредитными обязательствами перед другими финансовыми институтами.

Эти особенности приемлемы для банка и не грозят ему значительными дополнительными рисками в связи с тем, что в соответствии с договором факторинга и 43 главой Гражданского кодекса дебиторами банка при факторинговом обслуживании поставщика становятся его покупатели. Банк диверсифицирует собственные кредитные риски, разнося их по покупателям. Риск потери всей суммы авансовых платежей на одного поставщика становится при этом невелик. Это позволяет банку принципиально отказаться от залогов при факторинге.

Риски. «Помимо финансирования оборотных средств при факторинге банк покрывает значительную часть рисков поставщика, в частности» Гвоздев Б. З. Факторинг. - М.: «Тандем», 1999. - С. 65.:

· кредитные риски;

· валютные риски;

· процентные риски;

· ликвидные риски.

Для пояснения принципа взимания банком кредитных рисков поставщика по поставкам с отсрочкой платежа необходимо ввести понятие регресса. Регресс - это право банка, финансирующего поставщика в рамках факторингового обслуживания, осуществить обратную переуступку денежного требования поставщику по данной поставке и востребовать с него сумму оказанного ему по этой поставке авансового платежа при неоплате поставки соответствующим покупателем по истечении определенного срока.

Причем этот срок записывается в договоре факторинга и, как правило, значительно превышает период отсрочки платежа по договору поставки. Факторинг без регресса подразумевает отсутствие у банка такого права. В мировой практике факторинговые операции с регрессом и без регресса соотносятся как 40/60.

Под кредитными рисками в данном случае понимаются риски компаний, связанные с неоплатой поставок с отсрочками платежей. При факторинговом обслуживании (при наличии в договоре факторинга оговорки об отсутствии у банка права регресса к поставщику) поставщик, получая средства от банка в счет очередной поставки с отсрочкой платежа, передает банку право требования платежа по этой поставке. Таким образом, банк, осуществив финансирование поставки и не имея поставщика в качестве своего дебитора (дебитором банка становится покупатель поставщика), при неоплате данной поставки покупателем вовсе несет убытки в части авансового платежа поставщику самостоятельно. Таким образом, покрываются кредитные риски поставщика по поставкам с отсрочкой платежа при факторинговом обслуживании.

Покрытие валютных рисков поставщика подразумевает возможность немедленно конвертировать денежные средства, полученные от банка в качестве авансового платежа по поставке, под оплату валютного контракта. Этот аспект факторинговых услуг принципиален для тех компаний, которые имеют валютную составляющую в продаваемом ими товаре.

При факторинге поставщик покрывает так называемые процентные риски. Эти риски возникают у компаний, строящих свой бизнес на сторонних (заемных и привлеченных) оборотных средствах. При резком изменении рыночной стоимости этих средств происходит дополнительное давление на цену товара поставщика (за счет удорожания кредита растет себестоимость товара/услуги). При факторинге, как правило, банк гарантирует поставщику, что стоимость денежных ресурсов, предоставляемых последнему, будет оставаться неизменной в течение довольно длительного периода времени (например, полгода или год). Этот аспект факторингового обслуживания является дополнительным стабилизирующим фактором для бизнеса поставщика.

Ликвидные риски представляют собой риски возникновения кассовых разрывов, недостатка средств для покрытия важных текущих затрат и т.п. Кассовые разрывы происходят у поставщиков при несовпадении денежных потоков, получаемых от покупателей в счет осуществленных поставок, и потоков средств, которые необходимо направлять на погашение собственной кредиторской задолженности поставщика (например, при значительных просрочках оплаты поставок покупателями). При факторинге поставщик получает средства по поставке от банка практически в момент поставки, поэтому ликвидные риски поставщика становятся заботой банка.

Административное управление дебиторской задолженностью. В рамках функции управления дебиторской задолженностью Банк ведет учет состояния и движения дебиторской задолженности поставщика. При этом банк регулярно предоставляет поставщику отчеты по ряду позиций состояния дебиторской задолженности, например:

1. Отчет о переводе средств Продавцу;

2. Отчет о состоянии просроченной задолженности;

3. Отчет о поставках, зарегистрированных за период;

4. Отчет о статистике платежей Дебиторов;

5. Отчет о поступлении средств от Дебиторов;

6. Отчет об использовании Закупочных лимитов (в случае выплаты досрочных платежей);

7. Отчет о перечислении сумм финансирования (в случае выплаты досрочных платежей) и т.п.

Помимо работы по контролю за дебиторской задолженностью поставщика банк по мере необходимости контактирует с его покупателями (например, при приближении критических сроков просрочки оплаты поставки).

Результаты использования факторинговой технологии в бизнесе торгующей компании очевидны. Финансовым результатом внедрения факторинга в торговый процесс оптового поставщика становится ускорение оборачиваемости оборотных средств и, следовательно, сокращение потребности в них. Поскольку при финансировании поставщика в рамках факторинга последний фактически не становится заемщиком (в отличие от случая с кредитом), в его балансе не возникает кредиторской задолженности. Таким образом, оставаясь “чистым” от долгов, по мере необходимости поставщик сможет смело претендовать на дополнительное финансирование, например, в форме кредитной линии или овердрафта как в банке-факторе, так и в любом другом банке. Имущество, товар, запасы сырья и прочие активы сохраняют свою функцию быть потенциальным залогом для обеспечения этих кредитов. Покрытие значительной части рисков, банковский контроль за лимитами товарных кредитов поставщика обеспечивают его финансовую устойчивость.

Итак, в силу отсутствия понятия факторинга в российском законодательстве и определении договора финансирования под уступку денежного требования в ГК таким образом, что он охватывает очень широкий круг отношений, связанных с факторингом, понятия «факторинг» и «финансирование под уступку денежного требования» тождественны.

На основании вышесказанного можно сделать вывод, что договор факторинга очень полезен и эффективен в предпринимательской деятельности и решает важные проблемы: низкий рост оборотоспособности, дефицит оборотных средств, образование кассовых разрывов.

1.3 Виды факторинговых соглашений

В основе факторинга лежит переуступка неоплаченных долговых требований факторинговой компании, что является общим элементом для всех видов факторинга, описанных ниже. Факторинговые операции банков классифицируются по следующим основаниям.

Внутренние, если поставщик и его клиент, т.е. стороны по договору купли-продажи, а также факторинговая компания находятся в одной и той же стране, или международные.

Факторинговые операции можно разделить по критерию осведомлённости должника об участии финансового агента. Открытый факторинг - это форма факторинговой услуги, при которой должник уведомлен о том, что поставщик переуступает счета фактуры факторинговой компании. Уведомление должника обычно осуществляется с помощью специальной надписи на счёте-фактуре с указанием платёжных реквизитов финансового агента. «Такое уведомление может обеспечить фактору приоритет по отношению к другим кредиторам должника. При наличии нескольких конкурирующих справедливых требований приоритет определяется порядком извещения должника» Шмиттгофф К. Экспорт: право и практика международной торговли. - М.: Юридическая литература, 1993. - С. 233. .

Закрытый, или конфиденциальный факторинг свое название получил в связи с тем, что служит скрытым источником средств для кредитования продаж поставщиков товаров, так как никто из контрагентов клиента не осведомлен о переуступке им счетов фактур факторинговой компании. В данном случае должник ведет расчеты с самим кредитором, который после получения платежа должен перечислить соответствующую его часть факторинговой компании для погашения кредита.

С правом регресса, т.е. обратного требования к поставщику возместить уплаченную сумму, или без подобного права. Данные условия связаны с рисками, которые возникают при отказе плательщика от выполнения своих обязательств, т.е. кредитными рисками. При заключении соглашения с правом регресса поставщик продолжает нести определенный кредитный риск по долговым требованиям, проданным им факторинговой компании. Последняя может воспользоваться правом регресса и при желании продать клиенту любое неоплаченное долговое требование в случае отказа клиента от платежа (его неплатежеспособности). Данное условие предусматривается, если клиенты уверены, что у них не могут появиться сомнительные долговые обязательства, либо в силу того, что они достаточно тщательно оценивают кредитоспособность своих клиентов, разработав собственную, достаточно эффективную систему защиты от кредитных рисков, либо в силу специфики своих клиентов. И в том, и в другом случае клиент не считает нужным оплачивать услуги по страхованию кредитного риска. Однако гарантированный для клиента своевременный приток денежных средств может обеспечиваться только при заключении соглашения без права регресса. Необходимо, правда, отметить, что, если долговое требование признано недействительным (например, если клиент отгрузил должнику незаказанный им товар и переуступил выставленный за него счет компании), факторинговая компания в любом случае имеет право регресса к поставщику.

Некоторые факторинговые компании при проведении сделок с регрессом работают на условиях рефакторинга. Такая практика применяется, если клиент не желает возвращать сумму финансирования при предъявлении фактором к нему регрессного требования в случае невыполнения должником своих обязательств. Тогда фактор, идя навстречу клиенту, самостоятельно начинает процедуру взыскания денежных средств с должника, в т. ч. в судебном порядке, а расходы на проведение такой процедуры взыскивает с клиента в виде рефакторной комиссии Алексанова Ю.А. Факторинг в международной торговле // Юридический мир. - 2002. - №11. - С. 34..

С условием кредитовании поставщика в форме оплаты требований к определенной дате или предварительной оплаты. В первом случае клиент факторинговой компании отгрузив продукцию, предъявляет счета своему покупателю через посредство компании, задача которой получить в пользу клиента платеж в сроки согласно хозяйственному договору (обычно от 30 до 120 дней). Сумма переуступленных долговых требований (за минусом издержек) перечисляется поставщику на определенную дату или по истечении определенного времени.

В случае предварительной оплаты факторинговая компания покупает счета-фактуры у клиента на условиях немедленной оплаты 80--90% стоимости отгрузки, т. е. авансирует оборотный капитал своего клиента (дисконтирование счетов-фактур).Резервные 10 - 20% стоимости отгрузки клиенту не выплачиваются, а бронируются на отдельном счете на случай претензий в его адрес от покупателя по качеству продукции, ее цене и т. п. Получение такой услуги наиболее полно отвечает потребностям функционирующих предприятий, так как позволяет им посредством факторинга превратить продажу с отсрочкой платежа в продажу с немедленной оплатой и таким образом ускорить движение своего капитала. Основным преимуществом предварительной оплаты является то, что ее размер представляет собой фиксированный процент от суммы долговых требований. Таким образом, поставщик автоматически получает больше средств при увеличении объема своих продаж.

Дифференциация факторинга на полный и факультативный обычно проводится исходя из объема уступаемой клиентом финансовому агенту дебиторской задолженности: при полном факторинге клиент уступает финансовому агенту всю дебиторскую задолженность по отношению ко всем или к определенным должникам; при факультативном факторинге клиент уступает лишь часть дебиторской задолженности по выбору финансового агента.

В тех случаях, когда факторинг дифференцируют на факторинг с полным сервисом и агентский факторинг, имеют в виду, что в первом случае между финансовым агентом и клиентом (поставщиком, услугодателем) заключается договор рамочного типа, по которому клиент под предоставляемое ему финансирование обязуется уступать свои права требования финансовому агенту по мере их возникновения в упрощенном порядке (факторинг с полным сервисом), а финансовый агент оказывает клиенту услуги по бухгалтерскому учету и обработке его счетов. Во втором случае финансовый агент не осуществляет какого-либо контроля за дебиторской задолженностью клиента, который сам получает платежи от должников в пользу финансового агента (агентский факторинг) Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Договоры о займе, банковском кредите, и факторинге. Договоры, направленные на создание коллективных образований. - Книга 5. В 2-х т. Том 1 - М.: «Статут», 2006. - С. 278..

Рассмотрим более подробно некоторые из вышеизложенных наиболее распространенные варианты факторингового обслуживания.

Соглашение о полном обслуживании (открытом факторинге без права регресса) заключается обычно при постоянных и достаточно длительных контактах между поставщиком и факторинговой компанией. Полное обслуживание включает в себя: полную защиту от появления сомнительных долгов и обеспечение гарантированного притока денежных средств; управление кредитом; учет реализации; кредитование в форме предварительной оплаты (по желанию поставщика) или оплату суммы переуступленных долговых требований (за минусом издержек) к определенной дате.

За редким исключением полное обслуживание производится при условии, что поставщик переуступает факторинговой компании долги всех своих клиентов. С точки зрения компании это устранит возможность ее дискриминации, поскольку в противном случае поставщик может переуступить ей только те долговые требования, которые трудно инкассировать или по которым максимален кредитный риск. Такая система выгодна и для поставщика -- ему не придется вести учет и осуществлять операции по отдельным, непереуступленным долговым требованиям. Полное факторинговое обслуживание в отношении определённых должников производится без регресса, а в отношении других должников - с регрессом, в зависимости от надёжности должников. Этот вопрос фактор и клиент специально оговаривают в соглашении Алексанова Ю.А. Факторинг в международной торговле // Юридический мир. - 2002. - №11. - С. 35.. Для клиента факторинг с полным сервисом превращает дебиторские задолженности различных должников в дебиторскую задолженность только одного должника - финансового агента. Таким образом поставщику нужно вести учёт продаж только операций с фактором, что значительно сокращает затраты поставщика на управление дебиторскими задолженностями Пятанова В.И. Современные аспекты международного факторинга // Финансы и Кредит. - 2000. - №5. - С. 16.. Но одновременно возникает риск почти полной зависимости клиента от факторинговой компании, так как такие отношения ведут к полному осведомлению фактора о делах своих клиентов, подчинению их своему влиянию и контролю.

Соглашение о полном обслуживании с правом регресса отличается от такового без права регресса тем, что факторинговая компания не страхует кредитный риск, который продолжает нести поставщик. Это означает, что компания имеет право вернуть поставщику долговые требования на любую сумму, не оплаченные клиентами в течение определенного срока (обычно в течение 90 дней с установленной даты платежа).

Разновидностью факторингового соглашения о полном обслуживании является, агентское соглашение или соглашение об оптовом факторинге (открытом). Предприятие может наладить собственную эффективную систему учета и управления кредитом, тем не менее, оно будет нуждаться в защите от кредитных рисков и в кредитовании. В этом случае факторинговая компания может предложить заключение агентского факторингового соглашения, в соответствии с которым она будет приобретать неоплаченные долговые требования, а поставщик будет выступать в качестве ее агента по их инкассированию Алексанова Ю. А. Факторинг в международной торговле // Юридический мир. - 2002. - №11. - С. 35.. Надпись на счете будет уведомлять об участии в сделке факторинговой компании, но вместо указания совершить платеж в пользу последней будет оговорено, что платеж надо совершить на имя поставщика, выступающего в качестве ее агента, но в пользу факторинговой компании. Преимущество данного соглашения заключается в том, что снижаются расходы факторинговой компании по оценке кредитоспособности и, следовательно, плата, взимаемая с поставщика.

Кредитование, предусматриваемое данным соглашением, аналогично кредитованию по соглашению о полном обслуживании. Однако оплата оставшейся части производится только после погашения долгов клиентами. Поскольку факторинговая компания в данном случае не оказывает непосредственного влияния на процесс инкассирования, она не может гарантировать осуществление платежа к определенной дате.

Мы видим, что факторинг очень многоплановая и разнообразная деятельность, откуда и выделятся столь большое количество разновидностей факторинга. Основными разновидностями договора факторинга являются: внутренний или внешний; открытый или закрытый (конфиденциальный); с правом регресса или без права регресса; полный или факультативный; с полным сервисом или агентский.

1.4 Международный факторинг

С каждым годом растёт роль международной торговли. Всё больше предприятий выходит на внешний рынок товаров и услуг. В условиях жёсткой конкуренции предприятия в целях переманить к себе потребителя вынуждены идти на всевозможные риски, в том числе на реализацию товаров и услуг на условиях товарного кредита. Экспортёры товаров и услуг в международных торговых отношениях несут самые большие риски по сравнению с импортёрами и иными участниками. В международном факторинге сформировались некоторые виды факторинговых операций, которые постепенно начинают использоваться и во внутреннем факторинге, однако, все же следует считать изложенные ниже разновидности факторинга именно разновидностями международного факторинга как прародителя этих факторинговых операций.

Так при экспорте продукции значительно возрастает кредитный риск экспортера (вследствие трудностей оценки кредитоспособности потенциальных иностранных клиентов; предоставления коммерческого кредита на более длительный срок, с учетом времени, необходимого для доставки товаров на иностранные рынки; а также из-за таких факторов, как политическая нестабильность в стране импортера, низкий уровень ее экономического развития и т.д.).

Кроме того, поскольку соглашение о внешнеторговом факторинге может предусматривать использование двух и более валют, возникает также валютный риск -- опасность валютных потерь в связи с изменением курса иностранной валюты по отношению к национальной. Не следует забывать также о страновом риске, то есть риске того, что контрагент не сможет выполнить свои обязательства из-за изменения законодательства, введения новых правил Алексанова Ю.А. Факторинг в международной торговле // Юридический мир. - 2002. - №11. - С. 31. .

Для минимизации рисков экспортёру необходимо правильно защитить себя от возможных рисковых ситуаций. Наряду с уже известными формами международных расчётов (документарные аккредитивы, гарантии, документарное инкассо) экспортёр может использовать набирающие обороты другие формы расчётов:

§ факторинг;

§ финансирование под дебиторскую задолженность;

§ дисконтирование счётов-фактур и т. д.

«Ни в одной из стран договор о факторинге законодательно не урегулирован, но широкое применение его в международных операциях привело к разработке «Конвенции УНИДРУА по международным операциям (факторингу)», подписанной 28 мая 1988г.»Гражданское и торговое право капиталистических государств / Под. Ред. Васильева Е.А. - М.: Международные отношения, 1993. - С. 179. . Данная Конвенция была разработана специалистами Международного института по унификации частного права и предложена всему международному сообществу для рассмотрения и присоединения. На настоящем этапе Конвенцию УНИДРУА подписали Гана, Гвинея, Нигерия, Филиппины, Танзания, Марокко, Франция, Чехословакия, Финляндия, Италия, Бельгия, США и Панама. Конвенция вступила в силу с 1 мая 1995 г. между тремя государствами (после ратификации) - Франции, Италии и Нигерии.

В соответствии со ст. 1 Конвенцией о международном факторинге операция считается факторингом в том случае, если она удовлетворяет как минимум двум из четырех признаков:

1) финансирование поставщика, в частности, заем или досрочный платеж;

2) ведение счетов по обязательственным требованиям;

3) предъявление к оплате дебиторских задолженностей;

4) защита от неплатежеспособности дебиторов.

В международной практике не выработалось чёткого определения факторинга или факторинговой операции. Однако такие операции всё больше имеют место в международной торговле, и на сегодняшний день существует несколько типов отношений факторинга. Международные факторинговые операции подразделяются на три основных вида:

Ш прямой импортный факторинг (в 20055 г. Примерно 20% общего объёма международного факторинга);

Ш прямой экспортный факторинг (около 48%);

Ш двухфакторный факторинг (приблизительно 32%) International Factors Group. 2005 y. Statistics. .

При выборе факторинга стороны учитывают различные обстоятельства: срок товарного кредита, величину конкретной сделки, историю взаимоотношений с фирмой-импортёром и совокупный объём риска на конкретного импортёра (надёжность контрагента в факторинговых операция является очень важным моментом при вступлении сторон в факторинговые отношения, потому что факторинг рассчитан на длящиеся отношения), экономическую и политическую ситуацию в стране импортёра, психологическую готовность экспортёра принимать на себя кредитные риски и т. д. Алексанова Ю.А. Факторинг в международной торговле // Юридический мир. - 2002. - №11. - С. 32.

Экспортный факторинг - уступка поставщиком денежного требования факторинговой компании, находящейся в стране поставщика. По общему правилу экспортный факторинг включает в себя полный спектр услуг: финансирование экспортёра, страхование от кредитного риска, ведение учёта продаж, инкассирование долговых требований, информационные услуги и иные сопутствующие услуги.

Очень часто в целях увеличения эффективности факторинговых операций факторинговые компании прибегают к помощи факторинговым компаниям в стране импортёра, путём передачи части объёма работ. Фактору в стране импортёра гораздо легче получить информацию о дебиторах, обеспечить страхование риска неплатежа, взимать дебиторские задолженности и выполнять иные действия, что обусловлено его непосредственным нахождением в стране импортёра. Такой факторинг называется двухфакторным (two-factor factoring). При такой конструкции экспортёр заключает соглашение только с факторинговой компанией в своей стране. «Однако экспортёр осведомлён об участии факторинговой компании импортёра, и этот факт, а также условие о том, что каждый экспортный счёт должен содержать указание о переуступке прав компании, обслуживающей импортёра, оговариваются в факторинговом соглашении. Не заключается также соглашение между факторинговой компанией импортёра и импортёром» Бурова М.Е. Факторинг // Япония сегодня. - 2001. - С. 55..