Унитарные предприятия. Унитарное предприятие - это коммерческая организация, не наделенная правом собственности на закрепленное за ней собственником имущество. Имущество унитарного предприятия является неделимым и не может быть распределено по вкладам (долям, паям), в том числе между работниками предприятия (п.1 ст.113 ГК). Унитарные предприятия могут быть основаны на праве хозяйственного ведения, а также на праве оперативного управления (казенное предприятие).

5. Реорганизация и ликвидация субъектов хозяйственной деятельности

Прекращение деятельности субъектов хозяйствования может осуществляться путем реорганизации или ликвидации.

Реорганизация (слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразование) юридического лица может быть осуществлена по решению его учредителей (участников) либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами, а также по решению уполномоченных государственных органов, в том числе суда.

При реорганизации юридических лиц в форме разделения и выделения составляется разделительный баланс, а при реорганизации в форме слияния, присоединения, преобразования - передаточный акт. Передаточный акт и разделительный баланс должны содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного юридического лица в отношении всех его кредиторов и должников, включая и обязательства, оспариваемые сторонами. Отсутствие указанных положений является основанием отказа в государственной регистрации вновь возникших юридических лиц.

Ликвидация юридического лица влечет прекращение его деятельности без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам, если иное не предусмотрено законодательными актами. Казенное предприятие может быть реорганизовано или ликвидировано по решению Правительства Республики Беларусь.

Тема 3. Правовой режим имущества субъектов хозяйственной деятельности

1. Структура имущества субъектов хозяйственной деятельности

2. Правовой режим вещей, денег, ценных бумаг, объектов интеллектуальной собственности, работ и услуг, информации, нематериальных благ

3. Источники формирования имущества субъектов хозяйственной деятельности.

1.Структура имущества субъектов хозяйствования

Структуру имущества субъектов хозяйствования можно определить следующим образом:

-движимое и недвижимое имущество;

-имущество, участвующее в производственной деятельности и непроизводственного назначения. Данная классификация, кроме экономического значения, учитывается при решении вопроса о начислении амортизационных отчислений по основным средствам, погашении стоимости нематериальных активов;

-имущество, изъятое из оборота, ограниченно оборотоспособное, а также, которое может свободно отчуждаться и переходить от одного лица к другому;

-основные и оборотные средства - в зависимости от участия в производственном процессе, порядка перенесения их стоимости на стоимость выпускаемой продукции (по частям или в одном производственном цикле), длительности использования, ценности объектов;

-материальные активы (основные и оборотные средства) и нематериальные активы, отличительным признаком которых является материальное содержание первых и невещественная форма последних. Вместе с тем они имеют и общие признаки, например, возможность длительного использования;

- нематериальные элементы - исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности (патентные и авторские права и т.д.), исключительные права в отношении средств индивидуализации субъектов хозяйственной деятельности и его продукции, работ, услуг (фирменное наименование, товарные знаки, знаки обслуживания, наименование места происхождения товара и т.д.), права, основанные на специальном разрешении (лицензии) и т.д.

Правовой режим имущества представляет собой совокупность требований,

которые предъявляются к имуществу в процессе приобретения и использования его в хозяйственной деятельности. Это проявляется в установлении особых правил учета имущества, порядка погашения его стоимости, отнесения стоимости имущества на себестоимость выпускаемой продукции, переоценки и другое.

Имущество и обязательства субъекта хозяйствования отражаются в бухгалтерском балансе, который представляет собой данные о хозяйственных средствах, именуемых активами, и их источниках - пассивах. К активам относятся основные средства, финансовые сложения, нематериальные активы, денежные средства, находящиеся на счетах и в кассе, дебиторская задолженность. К пассивам относятся капиталы и резервы организации, долгосрочные и краткосрочные заемные средства, кредиторская задолженность и др.

2.Правовой режим вещей, денег, ценных бумаг, объектов интеллектуальной собственности, работ и услуг, нематериальных благ

К объектам вещных прав субъектов хозяйствования относятся вещи, включая деньги и ценные бумаги, иное имущество, в том числе имущественные права, работы и услуги, охраняемая информация, нематериальные блага, а также объекты интеллектуальной собственности. Круг вещей и другое имущество, являющееся объектом вещных прав субъектов хозяйствования, характеризуется использованием данного имущества для извлечения прибыли.

В определенном смысле можно утверждать, что объектом вещных прав субъекта хозяйствования может быть практически любое имущество, которое по своим качествам может выступать в роли товара или средства производства. Естественно, что для хозяйственной деятельности имеет значение общая классификация вещей, приведенная в главе 6 Гражданского кодекса Республики Беларусь. В нее включаются такие правовые категории, как недвижимые и движимые вещи, делимые и неделимые, сложные вещи, главные вещи и принадлежности, плоды, продукция и доходы, а также специальные объекты - деньги (валюта) и валютные ценности.

Деньги (валюта) являются разновидностью вещей и законным платежным средством. Статья 141 ГК определяет единообразное понимание терминов “деньги” и “валюта”.

Термин “валюта” существует в двух значениях:

1.Национальной валюты, под которой понимается:

-национальная валюта в виде банковских билетов (банкнот) Национального банка Республики Беларусь, находящаяся в обращении, а также изъятая и изымаемая из обращения, но подлежащая обмену;

-национальной валюты на счетах в банках и иных финансовых учреждений в государстве и за рубежом.

2.Иностранной валюты, под которой понимается:

-денежные знаки в виде банкнот, монет, находящихся в обращении и являющиеся законным платежным средством в соответствующем иностранном государстве или группе государств, а также изъятые или изымаемые из обращения, подлежащие обмену указанные денежные знаки;

- средства на счетах в денежных единицах иностранных государств и международных денежных или расчетных единицах;

-выраженные в иностранной валюте ценные бумаги (векселя, чеки, аккредитивы и т. п.), фондовые ценности (акции, облигации и другие долговые обязательства), драгоценные металлы (золото, серебро, платина и металлы платиновой группы) в любом виде и состоянии, кроме ювелирных и других бытовых изделий, а также лома таких изделий, природные драгоценные металлы - алмазы, рубины, изумруды, сапфиры и александриты в сыром и обработанном виде, а также жемчуг за исключением ювелирных и бытовых изделий из этих камней и лома таких изделий.

Ценные бумаги как объекты гражданских прав относятся к вещам, будучи их особой разновидностью. В соответствии с п.1 ст.143 ГК ценная бумага определяется как документ, удостоверяющий с соблюдением установленной формы и (или), обязательных реквизитов имущественные права, осуществление или передача которых возможна только при его предъявлении. С передачей ценной бумаги переходят все удостоверяемые ею права в совокупности.

В ст.144 ГК перечислены различные виды ценных бумаг. К ним относятся государственная облигация, облигация, вексель, чек, депозитный и сберегательный сертификаты, банковская сберегательная книжка на предъявителя, коносамент, акция, приватизационные ценные бумаги и другие документы, которые законодательством о ценных бумагах или в установленном им порядке отнесены к числу ценных бумаг.

Облигация - ценная бумага, удостоверяющая право ее владельца (держателя) на получение от лица, выпустившего эту бумагу (эмитента), в предусмотренный облигацией срок ее номинальной стоимости (или иного имущественного эквивалента), а также обозначенного в ней процента от номинальной стоимости, если иное не предусмотрено условиями выпуска. Облигации могут быть именными, предъявительскими, процентными и беспроцентными, государственными, предприятий и других юридических лиц.

Вексель - ценная бумага, удостоверяющая ничем не обусловленное обязательство векселедателя (простой вексель) или иного указанного в векселе плательщика (переводной вексель) выплатить по наступлении указанного векселем срока определенную денежную сумму векселедержателю. В простом векселе указывается не только плательщик, но и получатель. В этом случае он является именной ценной бумагой. В переводном векселе (тратте) указывается только плательщик, так как получатель может определиться в результате целого ряда последовательных передаточных надписей (индоссаментов).

Чек - ценная бумага, содержащая ничем не обусловленное распоряжение чекодателя банку или иному кредитному учреждению, уплатить держателю чека указанную в нем сумму. Обычно чек относится к именной ценной бумаге, но может быть и предъявительским. Особенность чека в том, что плательщиком выступает банк или иное кредитное учреждение, а чекодателем - лицо, открывшее счет в банке или ином кредитном учреждении.

Депозитный и сберегательный сертификаты банка - это свободные денежные суммы граждан и юридических лиц, которые могут быть сданы на хранение (депонированы) в банк с получением депозитного или сберегательного сертификата, удостоверяющего право вкладчика на получение по истечении указанного в них срока депонированной суммы и процентов по ней. Депозитные сертификаты выдаются юридическим лицам, сберегательные - гражданам. Они могут быть оформлены как на определенный срок, так и до востребования, на предъявителя и именными.

Коносамент - товарораспорядительный документ, используемый для оформления морской перевозки грузов и удостоверяющий право его держателя распоряжаться указанным в нем грузом, включая право на получение его от перевозчика. Коносамент может быть именным, ордерным и предъявительским.

Акция - ценная бумага, удостоверяющая право ее держателя (акционера):

-на право участия в управлении делами акционерного общества;

-на получение части прибыли акционерного общества в виде дивидендов;

-на часть имущества, оставшегося в случае ликвидации акционерного общества.

Имеются и другие виды ценных бумаг: залоговое свидетельство, вкладные документы кредитных учреждений, ломбардные квитанции и т.д.

Отнесение других документов к числу ценных бумаг может производиться только в соответствии с законодательством.

В Республике Беларусь в настоящее время наряду с документарными распространены бездокументарные ценные бумаги. Документарные ценные бумаги - выпущенные на бумажном носителе (бланке) классические ценные бумаги. Бездокументарные ценные бумаги - выпущенные в форме записей в специальном реестре (обычном или компьютерном).

Ценные бумаги могут быть на предъявителя, именные и ордерные.

Гражданский кодекс Республики Беларусь закрепляет классификацию ценных бумаг, имеющую юридическое, а не экономическое значение. Речь идет о категориях предъявительских, именных и ордерных ценных бумаг. В ценной бумаге на предъявителя удостоверенные ею имущественные права принадлежат тому, кто фактически сможет предъявить ее обязанному лицу, а последний вправе и обязан произвести исполнение такому владельцу. Для передачи другому лицу прав, удостоверенных такой бумагой, достаточно передачи самой бумаги путем ее вручения (п.1 ст.147 ГК).

В именной ценной бумаге удостоверенные ею имущественные права принадлежат только прямо обозначенному там лицу, которому может быть произведено надлежащее исполнение по такой бумаге. Поэтому при необходимости передачи права, удостоверенного именной ценной бумагой иному лицу, ее владелец должен соответствующим образом оформить уступку своего права (ст.360 ГК). Прежний владелец именной ценной бумаги отвечает перед новым владельцем только за действительность требования, удостоверенного ценной бумагой, но не несет ответственности за фактическое неисполнение этого требования должником (ст.361 ГК). Например, передача новому владельцу акций (являющихся в нашем обороте именными) будет означать, что прежний владелец отвечает перед приобретателем только за действительность требования, удостоверенного ценной бумагой, но не несет перед ним никакой ответственности за невыплату дивидендов или банкротство общества.

В ордерной ценной бумаге назван субъект удостоверенного ею права, что сближает ее с именной бумагой. Однако это лицо не только само вправе осуществить это право, но и назначить своим распоряжением, или приказом ("ордером"), другое управомоченное лицо. Иначе говоря, такая ценная бумага, по сути, заранее рассчитана на возможность ее передачи (отчуждения) иному владельцу. При этом и новый владелец не лишается возможности в свою очередь передать такую бумагу другому приобретателю. Однако любой из владельцев ордерной ценной бумаги, осуществивший ее передачу с помощью необходимой для этого передаточной надписи, становится ответственным перед управомоченным по бумаге лицом не только за существование (то есть действительность) права, но и за его осуществление. Таким образом, к любому из таких лиц управомоченный по ценной бумаге сможет предъявить свои требования, что, естественно, повышает его уверенность в реальном исполнении прав, выраженных ценной бумагой, - ведь фактически он получает в лице прежних владельцев бумаги дополнительных, новых должников.

Передача прав по ордерной ценной бумаге осуществляется путем совершения непосредственно на ней (на ее обороте) передаточной надписи - индоссамента (от итальянского слова in dosso - "на спине", на обороте). При необходимости совершения множества таких надписей допускается приложение к ценной бумаге специального дополнительного листа, предназначенного исключительно для указанных целей.

В современном имущественном обороте стали использоваться формы фиксации прав его участников, с помощью средств электронно-вычислительной техники и т.п. При этом не производится выпуск (эмиссия) ценных бумаг непосредственно на бумажных носителях, а соответствующие записи об их владельцах и содержании принадлежащих им прав производятся в памяти ЭВМ. Данная ситуация ставит вопрос о возможности применения к таким способам фиксации прав традиционных общих правил о ценных бумагах, поскольку они нередко именуются теперь бездокументарными ценными бумагами.

Под интеллектуальной собственностью понимают совокупность исключительных прав как имущественного, так и неимущественного характера на результаты интеллектуальной и творческой деятельности, а также на некоторые приравненные объекты, в частности, средства индивидуализации субъектов хозяйственной деятельности, товаров, работ или услуг, конкретный перечень которых устанавливается законодательством.

Объектами интеллектуальной собственности являются результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним, с точки зрения способов защиты, средства индивидуализации юридического лица, продукции, выполняемых работ и услуг (фирменное наименование, товарный знак, знак обслуживания и т.п.) (ст.139 ГК). К числу отдельных объектов интеллектуальной собственности относят объекты промышленной собственности (изобретения, полезные модели, промышленные образцы). К данным объектам относятся товарные знаки, знаки обслуживания, наименование мест происхождения товаров, программы для электронных вычислительных машин и баз данных, топологии интегральных микросхем, фирменные наименования и др.

Изобретением, признается техническое решение, являющееся новым, имеющее изобретательский уровень и промышленно применимое.

В отличие от изобретения, полезной моделью, признается конструктивное выполнение средств производства и предметов потребления, являющееся новым и промышленно применимым. Для полезной модели не требуется соответствия такому критерию как, изобретательский уровень. Полезная модель - это техническое решение определенной задачи, а конструктивное выполнение определенных объектов. В отличие от изобретения, полезной моделью может быть лишь вещественный объект, это категория не применима ни к способу, ни к веществу. Последние могут получить правовую охрану лишь в качестве изобретений.

Промышленным образцом, признается художественное и художественно-конструкторское решение, определяющее внешний вид изделия, являющееся новым, оригинальным и промышленно применимым. Промышленные образцы могут быть объемными (модели), плоскостными (рисунки) или комбинированными. В праве на промышленный образец особым объектом является патент, выдаваемый на десять лет с даты поступления заявки в Патентное ведомство.

К способам индивидуализации субъектов хозяйственной деятельности, товаров, работ, услуг относятся: фирменные наименования, товарные знаки (знаки обслуживания), наименования мест происхождения товара.

Назначение фирменного наименования в том, чтобы выступающие в хозяйственном обороте субъекты были правильно идентифицированы. Фирменное наименование должно точно определять субъекта хозяйствования, действующего как юридическое лицо. Оно обеспечивает такое положение субъекта хозяйствования, при котором он не будет смешиваться с другими субъектами хозяйствования, действующими в той же сфере хозяйственной деятельности.

Фирменное наименование юридического лица определяется учредителями при его создании, указывается в учредительных документах и подлежит регистрации путем включения в Единый государственный регистр юридических лиц, открытый для всеобщего ознакомления.

Товарным знаком (знаком обслуживания) признается обозначение, способствующее отличию товаров или услуг одних юридических или физических лиц от однородных товаров или услуг других юридических или физических лиц. Товарным знаком могут быть словесные, включая имена собственные, буквенные, цифровые, изобразительные, сочетания цветов, объемные обозначения, включая форму товара или его упаковку, а также комбинации таких обозначений в любом цвете или цветовом сочетании.

Наименованием места происхождения товара признается название страны, населенного пункта, местности или другого географического объекта, используемого для обозначения товара, особые свойства которого исключительно или главным образом, определяются характерными для этого географического объекта природными условиями или иными факторами либо сочетанием природных условий и этих факторов. Наименованием места происхождения товара может быть историческое название географического объекта (ст. 1024 ГК).

Ст.140 ГК определяет признаки служебной и коммерческой тайны как особого объекта гражданских прав, а также предусматривает основания и формы их защиты. Гражданский кодекс Республики Беларусь рассматривает служебную и коммерческую тайну как особые виды более широкого объекта гражданских прав - информации. Коммерческая и служебная тайна в качестве объекта гражданского права должна обладать тремя признаками: соответствующая информация неизвестна третьим лицам, к ней нет свободного доступа на законном основании, обладатель информации принимает меры к охране ее конфиденциальности.

Работы и услуги в качестве объектов гражданских прав предусмотрены статьей 128 ГК.

Работа - это действие, которое имеет овеществленный результат, рассматриваемый как предмет обязательства (например, по договору подряда создается новая вещь).

Услуга- это действие обязанного лица, не порождающее материального блага, в том числе по осуществлению определенной деятельности. Услуги по содержанию совершаемых действий довольно разнообразны - информационные, посреднические, консультационные, аудиторские и др.

3. Источники формирования имущества субъектов хозяйственной деятельности

Источниками формирования имущества индивидуального предпринимателя, осуществляющего хозяйственную деятельность без образования юридического лица является имущество, принадлежащее ему на праве частной собственности. В данном случае правовой режим имущества гражданина не меняется. Индивидуальный предприниматель без образования юридического лица может заниматься хозяйственной деятельностью единолично либо с другими лицами, образовав юридическое лицо.

Источниками формирования имущества юридического лица в соответствии с Законом Республики Беларусь “О предприятиях в Республике Беларусь ” от 14 декабря 1990 года являются:

-денежные материальные взносы учредителей;

-доходы, полученные от реализации работ, услуг, а также от других видов хозяйственной деятельности;

-доходы от ценных бумаг;

-кредиты банков и других кредиторов;

-капитальные вложения и дотации из бюджета;

-иные источники, не запрещенные законодательными актами Республики Беларусь.

Как было отмечено ранее, имущество юридического лица как субъекта хозяйствования образуется за счет вкладов учредителей, доходов от хозяйственной деятельности, заемных средств (путем расширения круга участников общества или товарищества или увеличения уставного фонда).

Источники первоначального формирования имущества субъектов хозяйствования в зависимости от их организационно-правовых форм:

-индивидуальный предприниматель - имущество, находящее в собственности или приобретенное у других субъектов хозяйствования;

-полное товарищество - вклады участников (полных товарищей);

-коммандитное товарищество - вклады участников;

-общество с ограниченной ответственностью - вклады участников;

-общество с дополнительной ответственностью - вклады участников;

-открытое акционерное общество - за счет продажи акций в форме открытой подписки;

-закрытое акционерное общество - за счет распределения акций только среди учредителей или иного заранее определенного круга лиц;

-дочерние хозяйственные общества - вклады участников;

-зависимое хозяйственное общество - вклады участников;

-производственный кооператив - вклады участников;

-государственные унитарные предприятия - бюджетные ассигнования и вклады других унитарных предприятий;

-потребительский кооператив - паевые взносы участников;

-общественные и религиозные организации (объединения)- членские взносы участников;

-фонды - имущественные взносы учредителей;

-ассоциации и союзы - вклады участников.

К источникам формирования имущества субъектов хозяйствования, приобретенного в процессе хозяйственной деятельности, относятся:

-деньги,

-ценные бумаги,

-другие вещи,

-имущественные права,

-иные права, имеющие денежную оценку.

-иное имущество, не запрещенное законодательными актами Республики Беларусь.

Тема 4. Правовые основы инвестиционной деятельности

1. Понятие и виды инвестиций, инвестиционной деятельности.

2. Субъекты и объекты инвестиционной деятельности.

3. Правовое регулирование и защита иностранных инвестиций.

4. Порядок создания и государственной регистрации коммерческих организаций с иностранными инвестициями.

1. Понятие и виды инвестиций, инвестиционной деятельности

Полноценное развитие современной цивилизации невозможно представить без нормального инвестиционного процесса.

Отечественные исследования инвестиций сформировали два подхода к определению их экономической сущности -- затратного и ресурсного.

По затратному подходу инвестиции понимались как затраты на воспроизводство основных фондов, их увеличение и совершенствование. В основе же ресурсного подхода выделялись ресурсы. Данные подходы ограничивали возможности комплексного правового изучения и становления инвестиционного процесса. В наиболее общем виде под инвестициями понимаются вложения капитала с целью его увеличения в будущем.

В Республике Беларусь основным документом в области инвестиционной деятельности является Инвестиционный кодекс Республики Беларусь 2001г. Он определяет общие правовые условия осуществления инвестиционной деятельности в Республике Беларусь и направлен на ее стимулирование и государственную поддержку, а также на защиту прав инвесторов на территории Республики Беларусь.

В ст.1 и ст.2 Инвестиционного кодекса дается определение инвестиций и инвестиционной деятельности. Под инвестициями понимаются любое имущество, включая денежные средства, ценные бумаги, оборудование и результаты интеллектуальной деятельности, принадлежащие инвестору на праве собственности или ином вещном праве, и имущественные права, вкладываемые инвестором в объекты инвестиционной деятельности в целях получения прибыли дохода) и (или) достижения иного значимого результата.

Под инвестиционной деятельностью понимаются действия юридического лица или физического лица, или государства (административно-территориальной единицы государства) по вложению инвестиций в производство продукции (работ, услуг) или их иному использованию для получения прибыли (дохода) или достижения иного значимого результата.

Виды инвестиций.

Исследование инвестиционного процесса показывает, что инвестиции могут осуществляться в различных формах. Их можно подразделить:

- по объектам вложения средств (реальные и финансовые инвестиции).

Реальные инвестиции - это вложения в реальные экономические активы: материальные ресурсы и нематериальные активы.

Финансовые инвестиции - это вложения средств в различные
финансовые активы (ценные бумаги, паи, банковские депозиты и т.д.).

- по цели инвестирования (прямые и портфельные инвестиции).

Прямые инвестиции - это вложения в уставные капиталы предприятий с целью установления контроля и управления объектом инвестирования.

Портфельные инвестиции - это средства, вложенные в экономические активы для получения дохода и диверсификации рисков. Как правило, портфельные инвестиции являются вложениями в приобретение принадлежащих различным эмитентам ценных бумаг и других активов.

Реальные и финансовые инвестиции часто рассматривают как прямые и портфельные;

- по срокам вложения: краткосрочные (до одного года); среднесрочные ( от одного года до трех) и; долгосрочные (свыше трех лет);

- по формам собственности: частные (негосударственной формы собственности); государственные; иностранные; смешанные;

- по территориальному признаку: национальные инвестиции (на территории своего государства); инвестиции за пределами своего государства;

- по рискам: агрессивные (при высокой доходности и высоким риском), умеренные (со средней доходностью и риском) и консервативные (ликвидные вложения с минимальным риском) инвестиции.

- по связи с реальным сектором экономики: производственные и непроизводственные инвестиции;

- по форме капитальных вложений: оборонительные (нацелены на снижение риска по приобретению сырья, комплектующих изделий, на удержание уровня цен и др.); наступательные (направлены на поиск новых технологий и разработок); социальные; обязательные (их необходимость связана с государственными требованиями) и т.д.

2. Субъекты и объекты инвестиционной деятельности

Субъектами инвестиционной деятельности выступают инвесторы и пользователи объектов инвестирования. Инвесторами могут быть вкладчики, покупатели, заказчики и другие участники инвестиционной деятельности. Пользователями объектов инвестиционной деятельности являются те, кто использует объекты инвестиционной деятельности. К ним относятся: юридические и физические лица; государственные органы власти; иностранные государства; международные организации и др.

В Республике Беларусь под инвестором понимается лицо (юридические и физические лица, государство в лице уполномоченных органов и его административно-территориальные единицы в лице уполномоченных органов), осуществляющее инвестиционную деятельность в формах, определенных законодательством.

Инвестор имеет права, несет обязанности и риски, связанные с вложением инвестиций. Инвесторы в целях определения особенностей регулирования их деятельности рассматриваются как национальные либо иностранные инвесторы.

Иностранными инвесторами в Республике Беларусь признаются: иностранные государства и их административно-территориальные единицы в лице уполномоченных органов; международные организации; иностранные юридические лица; иностранные граждане; физические лица (граждане Республики Беларусь и лица без гражданства), постоянно проживающие за пределами Республики Беларусь.

Субъекты инвестиционной деятельности могут выступать одновременно и как инвесторы, и как пользователи объектов инвестиционной деятельности. Они имеют право самостоятельно выбирать объекты инвестирования и, как собственники, владеть, пользоваться и распоряжаться ими, осуществлять реинвестирование.

Объектами инвестиционной деятельности в Республике Беларусь являются: недвижимое имущество, в том числе предприятие как имущественный комплекс; ценные бумаги и интеллектуальная собственность.

3. Правовое регулирование и защита иностранных инвестиций

Исходя из источников происхождения средств для инвестиционных вложений (государственные, частные и смешанные), правовое регулирование инвестиционного процесса можно разделить на две составляющие: внутригосударственное регулирование и международно-правовое. Эти составляющие взаимодействуют друг с другом и способствуют унификации правовых источников инвестиционной деятельности.

Деятельность, осуществляемую на международном уровне, можно разделить на сферу деятельности государств в области международных отношений, а также деятельности частноправового характера на международном уровне. Вопросами инвестиционной деятельности также занимаются национальные и международные организации.

В Республике Беларусь отношения, связанные с защитой и осуществлением инвестиционной деятельности, регулируются как внутренним законодательством Республики Беларусь, так и международными договорами.

Наиболее значимыми международно-правовыми актами для Республики Беларусь в области инвестиций являются: Вашингтонская конвенция о порядке разрешения инвестиционных споров между государствами и иностранными лицами 1965г (на территории Республики Беларусь вступила в силу 9.02.1998г.) ; Сеульская конвенция «Об учреждении Многостороннего Агентства по гарантиям инвестиций» 1985г. (на территории Республики Беларусь вступила в силу 9.12.1992г.); Договор к Европейской энергетической хартии 1994г; Соглашение государств-участников СНГ о сотрудничестве в области инвестиционной деятельности 1993г. (Республикой Беларусь ратифицировано 11.11.1997г.); договоры с другими государствами о взаимной защите инвестиций, освобождению от двойного налогообложения и т.п.

Основным нормативно-правовым актом Республики Беларусь в области инвестиционной деятельности является Инвестиционный кодекс Республики Беларусь.

В соответствие с Инвестиционным кодексом, государство гарантирует инвестору право собственности и иные вещные права, а также имущественные права, приобретенные законным способом, и защищает эти права. Государство гарантирует равенство прав, предоставляемых инвесторам независимо от их формы собственности при осуществлении инвестиционной деятельности, а также равную, без всякой дискриминации, защиту прав и законных интересов инвесторов. Гарантируется и стабильность прав инвестора, установленных законодательством, по осуществлению инвестиционной деятельности и ее прекращению.

Инвестор вправе самостоятельно определять и осуществлять в соответствии с законодательными актами Республики Беларусь все действия, вытекающие из владения, пользования и распоряжения объектами и результатами инвестиционной деятельности. Он также вправе самостоятельно распоряжаться прибылью (доходом), полученной в результате осуществления инвестиционной деятельности, в том числе осуществлять реинвестирование на территории Республики Беларусь в соответствии с законодательством.

Иностранному инвестору гарантируется беспрепятственный перевод за пределы республики прибыли (дохода), полученной на территории Республики Беларусь в результате осуществления инвестиционной деятельности, а также выручки от полной или частичной реализации инвестиционного имущества при прекращении инвестиционной деятельности, после уплаты налогов и других обязательных платежей.

Помимо Инвестиционного кодекса, деятельность в области инвестиций регулируется и другими нормативными правовыми актами. Некоторые положения, касающиеся инвестиционной деятельности содержаться в частности в Гражданском кодексе Республики Беларусь; законах: «Об акционерных обществах, обществах с ограниченной ответственностью и обществах с дополнительной ответственностью 1992г.»; «О ценных бумагах и фондовых биржах 1993г.»; «О финансово-промышленных группах 1999г.»; Указах и декретах Президента Республики Беларусь и других нормативных правовых актах.

4. Порядок создания и государственная регистрация коммерческих организаций с иностранными инвестициями

Иностранные инвесторы вправе создавать на территории Республики Беларусь юридические лица Республики Беларусь с любым объемом иностранных инвестиций и в любых организационно-правовых формах, а также их филиалы и представительства в соответствии с актами законодательства Республики Беларусь.

Юридические лица, в уставном фонде которых иностранные инвестиции составляют объем, эквивалентный не менее чем 20 000 долларов США, и которые преследуют извлечение прибыли (дохода) в качестве основной цели своей деятельности, признаются на территории Республики Беларусь коммерческими организациями с иностранными инвестициями. Такие организации могут создаваться в формах: обществ с ограниченной и дополнительной ответственностью; открытых и закрытых акционерных обществ; частных иностранных унитарных предприятий.

По белорусскому законодательству иностранным инвестициям предоставляется национальный режим.

Под коммерческой организацией с иностранными инвестициями понимается юридическое лицо, в уставном фонде которого частично или полностью используются иностранные инвестиции.

В целях определения особенностей регистрации все коммерческие организации с иностранными инвестициями рассматриваются как коммерческие совместные либо коммерческие иностранные организации. Коммерческой совместной организацией на территории Республики Беларусь является юридическое лицо Республики Беларусь, уставный фонд которого состоит из доли иностранного инвестора и доли физических или юридических лиц Республики Беларусь. Коммерческой иностранной организацией является юридическое лицо Республики Беларусь, в уставном фонде которого иностранные инвестиции составляют 100 процентов.

Коммерческая организация с иностранными инвестициями может осуществлять любые виды деятельности, если они не запрещены законодательством Республики Беларусь и соответствуют целям, предусмотренным в уставе этой организации. Отдельными видами деятельности, перечень которых устанавливается актами законодательства Республики Беларусь, коммерческая организация с иностранными инвестициями может заниматься только на основании специальных разрешений (лицензий).

Коммерческая организация с иностранными инвестициями, как и любая другая коммерческая организация, может быть создана путем ее учреждения или в результате приобретения иностранным инвестором доли участия (акций) в ранее учрежденном юридическом лице без иностранных инвестиций или приобретения предприятия как имущественного комплекса в целом или его части. Решение о создании коммерческой организации с иностранными инвестициями принимается ее учредителями (участниками) самостоятельно, включая случаи приобретения иностранным инвестором в ранее учрежденном юридическом лице без иностранных инвестиций доли участия (акций), а также приобретения предприятия как имущественного комплекса в целом или его части на сумму, превышающую 20 000 долларов США в эквиваленте. В случае, когда белорусскими учредителями (участниками) коммерческой совместной организации являются юридические или физические лица, не обладающие правом собственности на инвестируемое имущество, решение об участии таких лиц в создании коммерческой организации с иностранными инвестициями принимается в порядке, установленном собственником инвестируемого имущества или уполномоченным им органом, в соответствии с актами законодательства Республики Беларусь.

Коммерческая организация с иностранными инвестициями может иметь дочерние и зависимые общества, а также создавать филиалы и представительства на территории Республики Беларусь и за ее пределами с соблюдением условий, предусмотренных актами законодательства Республики Беларусь и соответствующим законодательством иностранных государств. Дочерние общества коммерческих иностранных организаций пользуются теми же правами и регистрируются тем же органом, что и коммерческие иностранные организации. Зависимые общества коммерческих иностранных организаций пользуются теми же правами и регистрируются тем же органом, что и коммерческие иностранные организации, в случае, если размер иностранных инвестиций в уставном фонде зависимых обществ составляет сумму не менее 20 000 долларов США в эквиваленте. Филиалы и представительства коммерческих организаций с иностранными инвестициями действуют на основании положений о них, утверждаемых коммерческими организациями с иностранными инвестициями. На территории Республики Беларусь филиалы и представительства коммерческих организаций с иностранными инвестициями не являются юридическими лицами.

Коммерческая организация с иностранными инвестициями считается созданной с момента ее государственной регистрации.

Коммерческие иностранные организации для регистрации подают в регистрирующий орган следующие документы:

- письменное заявление учредителей (подписывается всеми учредителями коммерческой иностранной организации);

- нотариально заверенные оригиналы или нотариально заверенные копии учредительных документов создаваемой коммерческой иностранной организации в двух экземплярах;

- для учредителей - иностранных юридических лиц (организаций) - легализованная выписка из торгового регистра страны происхождения или иное эквивалентное доказательство юридического статуса иностранного инвестора в соответствии с законодательством страны его места нахождения или постоянного места жительства на момент создания коммерческой иностранной организации (легализация должна быть проведена не позднее одного года до подачи заявления о регистрации) с переводом на белорусский (русский) язык (подпись переводчика нотариально удостоверяется);

- для учредителей - иностранных физических лиц - ксерокопия паспорта с переводом на белорусский (русский) язык (подпись переводчика нотариально удостоверяется);

- документы, подтверждающие формирование уставного фонда (для - коммерческой иностранной организации в форме открытого акционерного общества);

- гарантийное письмо или иной документ, подтверждающие право на размещение коммерческой иностранной организации по месту ее нахождения;

- платежный документ, подтверждающий внесение платы за государственную регистрацию.

Для государственной регистрации коммерческих совместных организаций в регистрирующий орган дополнительно представляются:

- письменное заявление учредителей (подписывается всеми учредителями коммерческой совместной организации);

- для учредителей - юридических лиц Республики Беларусь - нотариально заверенная копия решения собственника имущества или уполномоченного им органа о создании коммерческой совместной организации, а также нотариально заверенные копии документов, подтверждающих государственную регистрацию, и нотариально заверенные

копии учредительных документов (для каждого белорусского юридического лица);

- для учредителей - физических лиц Республики Беларусь - копия трудовой книжки, заверенная печатью организации по последнему месту работы, либо копия пенсионного удостоверения, заверенная органами социального обеспечения по месту жительства, либо справка органа занятости;

Документы для государственной регистрации передаются регистрирующему органу, который обязан выдать документ установленной формы, подтверждающий их получение. Государственная регистрация осуществляется не позднее 15 дней со дня подачи ее учредителями (участниками) заявления с необходимыми документами.

Регистрирующий орган обязан сообщить в письменной форме о регистрации: в течение пяти дней со дня принятия решения о регистрации - учредителям; в течение 10 дней со дня принятия решения о регистрации - в Государственный налоговый комитет Республики Беларусь для включения данной коммерческой организации в Единый государственный регистр юридических лиц и индивидуальных предпринимателей Республики Беларусь, а также в Министерство статистики и анализа Республики Беларусь и выдать свидетельство о регистрации.

В государственной регистрации может быть отказано по основаниям нарушения установленного законодательными актами Республики Беларусь порядка создания подобных организаций и несоответствия учредительных документов требованиям законодательства Республики Беларусь. Мотивированный отказ в регистрации должен быть направлен ее учредителям в течение пяти дней со дня принятия решения об отказе. Учредители могут обжаловать в суд отказ в проведении государственной регистрации или отказ в ней по основаниям, которые они считают необоснованными.

Тема 5. Правовые основы экономической несостоятельности (банкротства)

1. Понятие, признаки и правовое регулирование экономической несостоятельности (банкротства)

2. Порядок обращения в суд о признании должника экономически несостоятельным (банкротом)

3. Процедуры банкротства

4. Внесудебные процедуры банкротства

5. Особенности банкротства отдельных видов субъектов хозяйствования

1. Понятие, признаки и правовое регулирование экономической несостоятельности (банкротства)

В 1991 году был принят первый Закон Республики Беларусь “О несостоятельности и банкротстве”, который на практике породил множество вопросов и нареканий. Новый Закон «Об экономической несостоятельности (банкротстве)» (далее по тексту - Закон о банкротстве), принятый 18 июля 2000 г., более подробно урегулировал отношения, связанные с банкротством, процедуры банкротства и порядок разрешения споров по данному вопросу. Кроме того, отдельные вопросы института банкротства урегулированы положениями ГК, а также другими нормативными правовых актов.

Экономическая несостоятельность (банкротство) определяется как неплатежеспособность, имеющая или приобретающая устойчивый характер, признанная хозяйственным судом или правомерно объявленная должником (ст.1 Закона о банкротстве). Как следует из данного определения понятие экономической несостоятельности тождественно понятию банкротства.

Рассматривая правовую природу банкротства можно выделить ряд характер признаков данного правового явления.

Во-первых, основанием возникновения банкротства является юридический состав, т.е. совокупности юридических фактов: устойчивой или потенциальной неплатежеспособности, признание такой неплатежеспособности судом или ее правомерное объявление должником. Под неплатежеспособностью понимается неспособность должника удовлетворить требования кредитора (кредиторов) по денежным обязательствам, а также по обязательствам, вытекающим из трудовых и связанных с ними отношений, и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей. Состояние устойчивой или потенциальной неплатежеспособности должно быть признано обществом. Для этого либо должник сам объявляет себя банкротом с письменного согласия всех кредиторов, либо, если есть разногласия между должником и кредиторами, то хозяйственный суд принимает решение о признании банкротом должника на основании заявления должника или кредитора.

Во-вторых, для банкротства характерно устойчивое в настоящем или в перспективе состояние неплатежеспособности.

Третьим признаком банкротства является его публичность, которая обеспечивается судебной процедурой или особой процедурой объявления должником о своем банкротстве. Институт банкротства введен для защиты прав и законных интересов кредиторов и должника, а также для защиты общества в целом от нестабильности в отношениях его членов, от экономических потрясений.

В качестве четвертого признака можно назвать гласность. Информация о процессе банкротства должна быть доступна всем, что обеспечивает защиту прав и законных интересов заинтересованных лиц.

И, наконец, пятым признаком является обязательность для неплатежеспособного должника при наличии предусмотренных законом оснований начать процедуру банкротства.

2. Порядок обращения в суд о признании должника экономически несостоятельным (банкротом)

Дела о банкротстве рассматриваются хозяйственными судами согласно нормам Хозяйственного процессуального кодекса Республики Беларусь с учетом особенностей, установленных Законом «Об экономической несостоятельности (банкротстве)».

Дело о банкротстве возбуждается на основе письменного заявления, подаваемого в хозяйственный суд. Правом на подачу заявления о банкротстве должника в связи с неисполнением денежных обязательств обладают должник, кредитор (в том числе представитель работников должника - по обязательствам, вытекающим из трудовых и связанных с ними отношений), прокурор, орган государственного управления по делам о банкротстве, иные уполномоченные на то государственные органы, а также юридические и физические лица в случаях и порядке, предусмотренных законодательством (далее - уполномоченный орган).

В заявлении должника помимо обязательных реквизитов заявления, подаваемого в хозяйственный суд, должны быть указаны: а) сведения по некоторым категориям задолженности, в частности, размер требований кредиторов по:

o денежным обязательствам, не оспариваемым должником;

o возмещению вреда, причиненного жизни или здоровью граждан,

o выплате выходных пособий,

o оплате труда работников;

o сумме авторских вознаграждений,

o обязательным платежам;

б) обоснование невозможности удовлетворить требования кредиторов в полном объеме; в) сведения об исках и исполнительных документах в отношении должника; г) сведения об активах должника (имуществе и дебиторской задолженности) с указанием о достаточности средств для покрытия судебных расходов по делу о банкротстве; д) сведения банковских счетах и об обслуживающих должника банках и небанковских учреждений; е) сведения об обязательствах должника, срок исполнения по которым не наступил; ж) иные сведения, подтверждающие основания для подачи заявления должника. Кроме того, должник - индивидуальный предприниматель должен указать в заявлении сведения о своих обязательствах, не связанных с предпринимательской деятельностью. К заявлению должника следует прилагать: документы, подтверждающие обстоятельства, на которых основывается заявление должника, в т.ч. доказательства наличие задолженности, а также неспособность должника удовлетворить требования кредиторов в полном объеме; список кредиторов и должников заявителя с расшифровкой кредиторской и дебиторской задолженностей, указанием их почтовых адресов и банковских реквизитов и другие документы согласно требованиям Закона о банкротстве и процессуального законодательства.

Что касается заявления кредитора, то основаниями для его подачи могут быть: наличие у кредитора достоверных данных об устойчивой или потенциально устойчивой неплатежеспособности должника; либо применение к должнику принудительного исполнения, не произведенного в течение 1 месяца за неимением имущества, либо выявление в процессе принудительного исполнения, что должник не обладает имуществом, достаточным для удовлетворения предъявленных к нему требований; либо неисполнение должником платежного обязательства в течение срока (не менее 1 месяца), установленного кредитором для погашения задолженности, по истечении которого кредитор намерен подать заявление кредитора; либо невыплата денежных средств кредитору (кредиторам) по обязательствам, вытекающим из трудовых и связанных с ними отношений, в течение срока, предусмотренного законодательством или устанавливаемого в соответствии с ним; либо неплатежеспособность должника, умышленно вызванная деянием должника - индивидуального предпринимателя и (или) деянием физического лица, являющегося заинтересованным лицом в отношении должника, за которые они привлечены к уголовной ответственности в соответствии с законом; либо утаивание или растрата имущества должника либо совершение иных действий должником - индивидуальным предпринимателем или заинтересованным лицом в отношении должника, в результате которых должник стал неплатежеспособным; либо недостаточность стоимости имущества ликвидируемого юридического лица для удовлетворения требований кредиторов; либо сообщение должником кредитору, в хозяйственный суд или в СМИ о своей устойчивой или потенциальной неплатежеспособности, в том числе при добровольном объявлении должником о своем банкротстве.

Отличительной особенностью заявления кредитора (ст. 25 Закона о банкротстве) является то, что из него должно явствовать наличие подтвержденного денежного требования к должнику, а также фактов, свидетельствующих об обоснованности обращения в хозяйственный суд с таким заявлением.

Все или несколько кредиторов могут обратиться в хозяйственный суд с совместным заявлением, объединив свои требования к должнику.

В случае установления признаков преднамеренного банкротства или сокрытия банкротства, а также при наличии просроченной задолженности по обязательным платежам или платежам в пользу государства прокурор может обратиться в хозяйственный суд с письменным заявлением о банкротстве должника, содержание которого аналогично содержанию заявления кредитора (ст. 25 Закона о банкротстве).

3. Процедуры банкротства

Вынесение хозяйственным судом определения о возбуждении производства по делу о банкротстве должника влечет: а) приостановление любого производства по делу, связанному со взысканием с должника его имущества, по ходатайству руководителя должника, временного управляющего или иных лиц; б) приостановление исполнения по исполнительным документам, выданных на основании судебных решений, вступивших в законную силу до момента вынесения хозяйственным судом определения о возбуждении производства по делу о банкротстве должника, по имущественным взысканиям, за исключением исполнения по исполнительным документам по взысканию задолженности по возмещению вреда, причиненного жизни или здоровью граждан, и морального вреда, а также задолженности по выплате выходных пособий и оплате труда лиц, работающих у должника по трудовому договору (контракту), выплате вознаграждений по авторским договорам, алиментов; в) запрещение удовлетворения требований учредителя (участника) должника - юридического лица о выделении доли (пая) в имуществе должника в связи с выходом его из состава учредителей (участников). В целях принятия названных мер определение о возбуждении производства по делу о банкротстве должника направляется в банки и небанковские кредитно-финансовые организации, с которыми должник заключил договор об открытии банковского счета, а также в соответствующие суды и иные уполномоченные органы.